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SOCIEDADES
Lea atentamente el siguiente enunciado:
Los seores Juan Labanca y Serafn Sinsuerte, han obtenido
cierta cantidad de dinero por motivos diferentes y han decidido
asociarse para realizar un emprendimiento comercial. Les ha
agradado la idea de que su nueva empresa gire en el tramo de la
cra de andes. El Sr. Labanca ha aceptado el incentivo por
retirarse tempranamente del banco en el que trabajaba,
obteniendo por tal motivo el equivalente a 18 meses de sueldo,
siendo su sueldo anterior de US$ 1.000 mensuales. El Sr
Sinsuerte qued sin trabajo al quebrar la firma en la que
trabajaba y obtuvo como indemnizacin la suma de US$9,000.
Responda las interrogantes, comente y aporte sus ideas
objetivamente sobre cada caso.
Cul sera el tipo de sociedad ms adecuada para la
empresa que pretenden desarrollar Labanca y Sinsuerte?
Por qu?
Cules son las ventajas y desventajas de adquirir una
sociedad pre constituida y las de constituir ellos mismos
una sociedad a los efectos de la empresa en cuestin?
Cul sera la participacin adecuada de cada uno de los
socios en el capital social y en los rganos sociales?
Si uno de ellos fuere un socio minoritario; Qu
precauciones debe tomar al constituir la sociedad, a los
efectos de asegurar su participacin en las decisiones
sociales?
Cul sera el tipo de sociedad ms adecuada para la empresa
que pretenden desarrollar Labanca y Sinsuerte? Por qu?
Existen varios tipos sociales. Es posible optar por uno u otro. Lo importante es
que sean acertados los fundamentos por los cuales se aconseja adoptar algn
tipo social en particular.
Los tipos sociales preferidos por los alumnos examinados fueron la sociedad de
responsabilidad limitada y la sociedad annima. Curiosamente, quienes prefirieron
el tipo sociedad annima argumentaron correctamente. En cambio, quienes
prefirieron el tipo sociedad de responsabilidad limitada manejaron argumentos
que demostraban desconocimiento de temas que son fundamentales para poder
asesorar vlidamente en cuanto a una opcin respecto del tipo social, a

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saber: capital, responsabilidad de los socios frente a acreedores y rganos

sociales (especialmente administracin y asambleas).

Primera opcin: Sociedad de responsabilidad limitada

Capital
La equivocacin respecto del capital tiene su origen en el desconocimiento de las
diferencias entre los conceptos de "capital social", "capital integrado" y "capital
suscrito", y en cuanto a la diferente funcin que estos cumplen. En descargo del
desconocimiento de los alumnos es justo advertir que su ignorancia es compartida
por el Ministerio de Economa. En la resolucin donde deba establecerse el
capital social mnimo de las sociedades annimas, se emplea la expresin
"capital inicial", lo cual provoca confusiones (Resolucin del M.E.F. 21/000 del
13/01/2000).
Todos los que optaron por la sociedad de responsabilidad limitada descartaron a
la sociedad annima porque consideraron que el capital con que contaban los
seores Labanca y Sinsuerte (aproximadamente $ 324.000) era insuficiente para
constituir una sociedad annima. Argumentaron que el mnimo para constituir una
sociedad annima era $ 599.973: "Basndonos, que en virtud de los (sic) previsto
en la resolucin N 21/2000 en que el monto del capital contractual inicial de las
Sociedades Annimas, asciende a la suma de Pesos Uruguayos $ 599.973 y
considerando que en este caso en particular, el capital inicial asciende a Pesos
uruguayos $ 324.000, el tipo social ms adecuado a adoptar lo constituira una
Sociedad De Responsabilidad Limitada (S.R.L.) Optaramos por una S.R.L., por
razones de conveniencia econmica, dado que el monto inicial, con el que se
cuenta no alcanza el mnimo legal establecido para la constitucin de una S.A.".
El error consiste en ignorar que no es necesario integrar la totalidad del capital
social para constituir una sociedad annima. Slo es necesario aportar el 25 %
del capital social. En el caso, el dinero que los socios estaban dispuestos a invertir
para constituir la sociedad, exceda largamente ese 25 %. Por lo tanto, estaban en
condiciones econmicas de constituir tanto una sociedad de responsabilidad
limitada como una sociedad annima.
Responsabilidad de los socios de una sociedad de responsabilidad
limitada

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Otro de los argumentos esgrimidos para optar por una sociedad de

responsabilidad limitada fue la ausencia de responsabilidad personal de los socios
frente a los acreedores sociales: "La decisin tomada en cuanto al tipo de
sociedad que elegimos constituir sera de tipo personal S.R.L. donde la inversin
es realizada por un conjunto de socios, los cuales limitan su responsabilidad al
aporte realizado. Sin comprometer el resto de su patrimonio".
Slo uno de los alumnos examinados advirti que los socios de una sociedad de
responsabilidad limitada responden personalmente por las deudas laborales de la
sociedad.
En puridad, tampoco es exacto que respondan por las deudas laborales. La Ley
slo los hace responsables por las deudas salariales. Es evidente que no todas
las deudas laborales son salariales. Los socios no responden por las
indemnizaciones por despido, por ejemplo.
Ninguno record que los socios de una sociedad de responsabilidad limitada son
responsables personalmente por las deudas de la sociedad correspondientes al
impuesto a las rentas de industria y comercio.
Por las razones expuestas, el tema de la responsabilidad hubiera sido un buen
argumento para fundamentar la preferencia por una sociedad annima.
rganos sociales
En cuanto a la integracin y funcionamiento de los rganos sociales, las
equivocaciones varan.
Por ejemplo, se argument que, a diferencia de las sociedades annimas, en las
sociedades de responsabilidad limitada bastara un solo administrador: "Adems,
el tipo de gobierno existente en una S.R.L. no es tan complejo, como el de una
S.A., debido a que solo se necesita un administrador...". Advirtase que segn
dispone el artculo 375 de la Ley 16.060, la administracin de las sociedades
annimas puede estar a cargo de un nico administrador.
Otro ejemplo: "En lo que tiene que ver a los rganos sociales, ya fue citado el
tema tomando como a los dos socios como administradores, representantes,
fiscalizadores; todo esto reunido en un nico rgano volcado en la persona de
cada socio". Sobre esta frase cabe observar lo siguiente:

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1. En las sociedades de responsabilidad limitada de menos de veinte socios

no es obligatoria la existencia de un rgano de fiscalizacin (Art. 240 Ley
16.060).
2. No pueden ser sndicos quienes integren el rgano de administracin (art.
398 Ley 16.060).
3. La administracin y los fiscalizadores constituyen rganos diferentes por
definicin.
Segunda opcin: sociedad annima
Aquellos que optaron por una sociedad annima tuvieron, tambin, algunos
errores pero estos recayeron sobre temas que no eran esenciales respecto del
asesoramiento que se les solicitaba. A pesar de que no incidan sobre la
respuesta requerida, algunos de estos errores son especialmente importantes, por
lo que he de analizarlos a continuacin.
Comienzo de actividades de una sociedad annima en constitucin
Segn una de las respuestas, la constitucin de una sociedad annima implicara
la contrariedad de tener que esperar hasta su registro y publicacin, para
comenzar la actividad: "... aunque el tiempo de inicio se postergara hasta tener
registrada la misma ante las oficinas pblicas correspondientes y los estatutos
publicados en los medios de prensa".
Esto no es as. Todas las sociedades - las annimas incluidas - son persona
jurdica desde la celebracin del contrato (esto es el mero acuerdo). Esta
personera les permite el ejercicio anticipado del objeto social, a pesar de no
haber cumplido ninguno de los requisitos que se exigen para considerarlas
regularmente constituidas. Los socios, administradores y representantes son
responsables solidarios por los actos y contratos celebrados en nombre de la
sociedad

durante

el

periodo

en

que

se

encuentra en

formacin. Esa

responsabilidad cesa cuando se regulariza la sociedad, mediante la ratificacin de

lo actuado (Arts. 20 y 21 Ley 16.060).
Trasmisin de las acciones
Los alumnos que optaron por la sociedad annima percibieron que la facilidad en
la trasmisin de las acciones constitua una ventaja frente al rgimen de cesin de
cuotas de una sociedad de responsabilidad limitada. Sin embargo, una de las
respuestas contiene un error. Dice la respuesta: "la transaccin de las acciones
es libre, salvo en el caso de las no endosables".

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Advierto que todas las acciones se trasmiten libremente (art. 305 Ley 16.060). Lo
que la Ley establece es que el contrato podr limitar la transmisibilidad de las
acciones nominativas (endosables o no) y de las escriturales.
Relevancia de los aspectos tributarios
En una de las respuestas se expresa que "Ms all de las consideraciones
tributarias, asimismo, no puede decirse que exista un tipo social mejor que otro
con carcter general". Si bien concordamos con lo que se afirma en la segunda
parte de la oracin, entendemos que las consideraciones tributarias son
especialmente relevantes al asesorar el tipo social ms adecuado para el caso y
debieron ser analizadas.

Cules son las ventajas y desventajas de adquirir una sociedad

pre constituida y las de constituir ellos mismos una sociedad a
los efectos de la empresa en cuestin?
Como primera observacin, destacar que en varios de los exmenes no fueron
contestadas expresamente las preguntas identificadas con los literales b y c.
Aqullos que s las contestaron lo hicieron con bastante acierto.
En esta pregunta no se peda que se optara por una u otra solucin sino que se
analizase las ventajas y desventajas de cada opcin. Una respuesta correcta
deba, entonces, analizar ambos aspectos en cada caso. Esto es, ventajas y
desventajas de adquirir una sociedad pre constituido, as como ventajas y
desventajas de constituir una sociedad los propios socios.
Ventajas y desventajas de adquirir una sociedad pre constituida
Una de las ventajas que fueron sealadas en los exmenes es la del "ahorro de
tiempo". Se dice literalmente: "Tenemos la sociedad con inmediatez para poder
empezar a trabajar". Estas afirmaciones confirman un error advertido antes: el de
considerar que una sociedad slo puede comenzar a actuar una vez terminados
los trmites constitutivos. Segn ya se expres, esto no es as, por lo cual "el
tiempo que lleva la constitucin" no es o no debera ser un obstculo para que las
actividades se inicien.

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Ventajas y desventajas de que los socios funden una sociedad

Alguno de quienes optaron por el tipo sociedad de responsabilidad limitada,
consider ventajoso que los socios fundaran la sociedad, en funcin de que los
tiempos de registro y "de obtencin (de la sociedad)" seran breve. Aqu se
advierte cierto desconocimiento de las etapas fundamentales de la constitucin de
sociedades.
El plazo para registrar es el mismo para todas las sociedades. Adems, la Ley
slo establece un plazo mximo de 30 das (Art. 7 y 253, Ley 16.060). Nada
impide que se registre al da siguiente del otorgamiento del contrato.
Lo mismo sucede en lo referente a las publicaciones. Existe un plazo comn para
las sociedades de responsabilidad limitada (Art. 227) y las annimas, de 60 das
(art. 255). Ambos son plazos mximos. Nada obliga a los fundadores a esperar
hasta el da 60.
La razn por la que es ms largo el trmite de constitucin de las sociedades
annimas se encuentra en la intervencin de la Auditora Interna de la Nacin.
Este requisito no se exige en los dems tipos sociales.
La razn por la que no se estila "comprar" sociedades de responsabilidad limitada
y s se "compran" sociedades annimas, radica en que lo que se llama "compra"
es, en realidad, la trasmisin de la participacin social. La participacin social en
una sociedad annima se representa en acciones y la trasmisin de las
acciones (si son al portador) se verifica por la simple entrega de las acciones.
Esto es: los fundadores de la sociedad annima la "venden" por la simple entrega
del paquete accionario.
En las sociedades de responsabilidad limitada, en cambio, la trasmisin de la
participacin social (cuota) debe hacerse mediante la cesin de la cuota
social (arts. 231 y 232). Esta supone la modificacin del contrato, que deber ser
formalizada con iguales requisitos a los exigidos para la constitucin (art. 10). Por
lo tanto, conlleva el mismo esfuerzo y tiempo fundar una sociedad de
responsabilidad limitada que adquirir las participaciones de una ya existente.

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Cul sera la participacin adecuada de cada uno de los socios

en el capital social y en los rganos sociales?
Solamente en uno de los exmenes se expone el problema de la participacin
adecuada en forma correcta. En ese examen se comienza por explicar que la
participacin de los socios en el capital social estar determinada por el monto de
sus aportes en comparacin con la suma de capital integrado. De modo que si el
aporte de uno representa las dos terceras partes del capital integrado y el aporte
del otro representa un tercio del mismo, uno tendr las dos terceras partes de las
cuotas o acciones y el otro tendr el tercio restante.
En cuanto a los rganos sociales, se debe distinguir, fundamentalmente, entre el
rgano de administracin y la asamblea (en el caso de la sociedad annima) o
reunin de socios (en el caso de la sociedad de responsabilidad limitada).
La participacin en la asamblea o reunin de socios tambin ser proporcionada a
los aportes realizados. Las sociedades de responsabilidad limitada y las
sociedades annimas son tpicamente capitalistas: el peso de cada socio
depende de su aporte al capital social. Las resoluciones sociales se adoptan,
salvo pacto en contrario, por mayora del capital integrado (Art. 207 Ley 16.060) o
por mayora de votos de accionistas presentes (art. 356), siendo que se dispone
de un voto por cada accin ordinaria (Art. 322).
La designacin y la remocin de los administradores es competencia de la
asamblea ordinaria (Art. 342).

Si uno de ellos fuere un socio minoritario; Qu precauciones

debe tomar al constituir la sociedad, a los efectos de asegurar su
participacin en las decisiones sociales?

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En la mayora de los exmenes se propone que se exija la unanimidad para la

adopcin de decisiones y resoluciones: "En cuanto a las decisiones sociales,
sera conveniente, pactar que las mismas, se adoptarn por unanimidad de votos,
pues de esta, manera se asegura una participacin equitativa de los socios.
Como cada cuota da derecho a un voto, y en este caso existe un socio que posee
exactamente el doble de las decisiones sociales, se debe pactar exigiendo que
sean stas por unanimidad. Es preciso que esta regla de unanimidad est
establecida en el contrato social, ya que de lo contrario, rige la ley, que establece,
que las resoluciones sociales, se adoptan por mayora de capital".
Aqu, tambin, debi distinguirse entre el rgano de administracin y el rgano
asambleario o reunin de socios.
En cuanto al primero, no parece tener sentido exigir la unanimidad, puesto que
slo existen dos socios. Si un socio pretende que ninguna decisin sea tomada
sin su consentimiento, lo que debe pactarse es la actuacin conjunta (art. 201 Ley
16.060).
En cuanto al segundo, tampoco tiene sentido exigir la unanimidad. Tal como
plante alguno de los examinados, basta con establecer mayoras especiales.
Esto es: si uno de los socios tiene el 67 % de las participaciones sociales y el otro
el 33 %, basta con exigir que las resoluciones se adopten por una mayora que
represente el 68 % del capital integrado, para hacer imprescindible el voto del
socio minoritario.
Asimismo, existen soluciones ms imaginativas para proteger los derechos del
socio minoritario. Uno de los examinados advirti, por ejemplo, que podran
dividirse las acciones en series (Art. 296, inc. 3). Cada serie podra disponer del
derecho a designar un determinado nmero de directores, con lo cual se
garantizara su participacin en el directorio.
Nadie plante - a pesar de ser un instrumento muy utilizado - la posibilidad de
celebrar un convenio de sindicacin de accionistas (Art. 331).
Fue planteada, en cambio, la posibilidad de que se otorguen "poderes
irrevocables". Acertadamente el examinado advierte que este mecanismo no es

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seguro en Uruguay. En nuestro Derecho los poderes son esencialmente

revocables.