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Introduo
Parece existir uma relevante importncia do processo histrico na
compreenso da filosofia e dos princpios do Direito Penal Contemporneo.
Crimes e castigos existiram na sociedade humana desde os primrdios. Com
a conquista da escrita, os governantes puderam lavrar suas leis em tbuas de
barro e estelas que ainda hoje podem ser lidas e se tornaram documentos
preciosos para o entendimento da evoluo do pensamento sobre as regras
de conduta, as proibies e as penas impostas aos violadores da lei.
O objetivo deste trabalho discorrer brevemente sobre os principais cdigos
que nortearam o comportamento e a vida dos homens atravs dos tempos e a
relevncia que tiveram para o estabelecimento do Direito Penal vigente na
atualidade.
A aplicao das leis mais importante que a sua elaborao.
Thomas Jefferson
EVOLUO HISTRICA DO DIREITO PENAL
Importncia do conhecimento histrico para desfazer preconceitos e alargar
horizontes J. Leal
O estudo da evoluo histrico-penal de suma importncia para uma
avaliao correta da mentalidade e dos princpios que nortearam o sistema
punitivo contemporneo.
A histria humana no pode ser desvinculada do direito penal, pois desde o
princpio o crime vem acontecendo. Era necessrio um ordenamento
coercitivo que garantisse a paz e a tranquilidade para a convivncia
harmoniosa nas sociedades.
A histria do Direito Penal a histria da humanidade. Ela surge com o
homem e o acompanha atravs dos tempos, isso porque o crime, qual sombra
sinistra, nunca dele se afastou.
Os estudiosos subdividem a histria do direito penal em algumas fases, fases
estas que no se sucederam de forma linear ou totalmente rgida (os
princpios e caractersticas de um perodo penetravam em outro). So elas:
Vingana Privada
A pena em sua origem, nada mais foi que vindita, pois mais compreensvel
que naquela criatura, dominada pelos instintos, o revide agresso sofrida
devia ser fatal, no havendo preocupaes com a proporo, nem mesmo
com sua justia Noronha
Quando ocorria um crime a reao a ele era imediata por parte da prpria
vitima, por seus familiares ou por sua tribo. Comumente esta reao era
superior agresso, no havia qualquer ideia de proporcionalidade.
Esta ligao foi definida por Eric Fromm[1] como sendo um vnculo de
sangue, ou seja, era um dever sagrado que recai num membro de
determinada famlia, de um cl ou de uma tribo, que tem de matar um
membro de uma unidade correspondente, se um de seus companheiros tiver
sido morto.
Foi um perodo marcado por lutas acirradas entre famlias e tribos,
acarretando um enfraquecimento e at a extino das mesmas. Deu-se ento
o surgimento de regras para evitar o aniquilamento total e assim foi obtida a
primeira conquista no mbito repressivo: a Lei de Talio (jus talionis).
O termo talio de origem latina tlio + onis, significa castigo na mesma medida
da culpa. Foi a primeira delimitao do castigo: o crime deveria atingir o seu
infrator da mesma forma e intensidade do mal causado por ele.
O famoso ditado olho por olho, dente por dente foi acolhido como principio
de diversos cdigos como o de Hamurabi[2] e pela Lei das XII Tbuas (Lex XII
Tabularum).
Com o passar do tempo prpria Lei de Talio evoluiu, surgindo a
possibilidade do agressor satisfazer a ofensa mediante indenizao em
moeda ou espcie (gado, vestes e etc). Era a chamada Composio
(compositio).
A composio , assim, uma forma alternativa de represso aplicvel aos
casos em que a morte do delinqente fosse desaconselhvel, seja porque o
interesse do ofendido ou dos membros de seu grupo fosse favorvel
reparao do dano causado pela ao delituosa.J. Leal
Vingana Divina
o direito penal imposto pelos sacerdotes, fundamentalmente teocrtico; o
Direito se confundindo com a religio.
O crime era visto como um pecado e cada pecado atingiam a um certo deus.
A pena era um castigo divino para a purificao e salvao da alma do
infrator.
Era comum neste perodo o uso de penas cruis e bastante severas.
Seus princpios podem ser verificados no Cdigo de Manu (ndia)[3] e no
Cdigo de Hamurbi, assim como nas regies do Egito, Assria, Fencia,
Israel e Grcia.
Se algum furta bens do Deus ou da Corte dever ser morto; e mais quem
recebeu dele a coisa furtada tambm dever ser morto.
(Cdigo de Hamurbi art.6.)
Vingana Pblica
Perodo[4] marcado pelas penas cruis (morte na fogueira, roda,
esquartejamento, sepultamento em vida) para se alcanar o objetivo maior
que era a segurana do monarca. Com o poder do Estado cada vez mais
fortalecido, o carter religioso foi sendo dissipado e as penas passaram a ter
o intuito de intimidar para que os crimes fossem prevenidos e reprimidos.
Os processos eram sigilosos, o ru no sabia qual era a imputao feita
contra ele, o entendimento era de que, sendo inocente, o acusado no
precisava de defesa; se fosse culpado, a ela no teria direito. Isso favorecia o
arbtrio dos governantes.
Direito Penal Romano
De incio, em Roma, a religio e o direito estavam intimamente ligados,
o Pater Famlias consistia no poder de exercitar o direito de vida e de morte
(jus vitae et necis) sobre todos os seus dependentes, inclusive mulheres e
escravos.
Com a chegada da Repblica Romana ocorreu uma ruptura e
desmembramento destes dois alicerces, a vingana privada foi abolida
passando ao Estado o magistrio penal.
Roma foi o marco inicial do direito moderno principalmente no mbito civil. No
penal, embora tmido, conseguiram destacar o dolo e a culpa e o fim da
correo da pena (...) Csar Drio
Os romanos contriburam para a evoluo do direito penal fazendo a distino
do crime, do propsito, do mpeto, do acaso, do erro, da culpa leve, do
simples dolo e dolo mau (dolus malus), alm do fim de correo da pena.
Este movimento foi iniciado pelo mdico Cesare Lombroso (1835-1909) com
sua obra Luomo delinqente (1875). Na concepo deste mdico existia a
idia de um criminoso nato, que seria aquele que j nascia com esta
predisposio orgnica, era um ser atvico[13] uma regresso ao homem
primitivo.
Lombroso estudou o cadver de diversos criminosos procurando encontrar
elementos que os distinguissem dos homens normais. Aps anos de pesquisa
declarou que os criminosos j nasciam delinquentes e que apresentam
deformaes e anomalias anatmicas fsicas e psicolgicas.
* Fsicos: assimetria craniada, orelhas de abano, zigomas[14] salientes,
arcada superior predominante, face ampla e larga, cabelos abundantes, alm
de aspectos como a estatura, peso, braada, insensibilidade fsica,
mancinismo[15] e distrbio dos sentidos.
*Psicolgicos: insensibilidade moral, impulsividade, vaidade, preguia e
imprevidncia.
Contudo esta concepo ainda no explicava a etiologia do delito, ento
Lombroso tentou achar a causa desta degenerao na epilepsia. As idias
deste mdico no se sustentaram; eram inconsistentes perante qualquer
anlise cientfica. Isto nos remete ao nazismo e seus parmetros que visavam
provar a superioridade da raa ariana, como o ngulo do nariz em relao
orelha, a proporcionalidade entre os tamanhos da testa, nariz e queixo etc.
Mas foi em Berlim e sob os olhares de Hitler e seus colaboradores que um
negro americano, Jesse Owens[16], ganhou diversas medalhas de ouro.
Para os positivistas, o criminoso um ser atvico, com fundo epilptico e
semelhante ao louco penal Cuello Caln
Enrico Ferri (1856-1929) - podemos dizer dele que foi o discpulo de
Lombroso; era um brilhante advogado criminalista que fundou a Sociologia
Criminal[17]. Nesta nova concepo o crime era determinado por fatores
antropolgicos, fsicos e sociais.
Tambm classificou os criminosos em:
*Natos: so aqueles indivduos com atrofia do senso moral;
*Loucos: tambm se incluam os matides, que so aqueles indivduos que
esto na linha entre a sanidade e a insanidade, atualmente a psicologia
utiliza o termo Border line para classificar esse tipo de disfuno.
*Habitual: aquele indivduo que sofreu a influncia de aspectos externos, de
meio social inadequado. Ex: ao cometer um pequeno delito, o jovem vai
c) responsabilidade
periculosidade.
social
em
decorrncia
do
determinismo
da
Bibliografia
ARAGO, Antonio Moniz Sodr de. As trs escolas penais. Rio de Janeiro:
Freitas Bastos, 1938.
BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. So Paulo:W V C
BITENCOURT, Csar Roberto. Manual de direito penal - parte geral.So
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CALN, Cuello. La moderna penologa. Barcelona:Bosch, 1958.
COSTA JR.,Paulo Jos da. Curso de Direito Penal. So Paulo: Saraiva. 1992.
FROMM, Erich. Anatomia de destrutividade humana. Rio de Janeiro:Zahar,
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PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral. So Paulo:
Ed. RT, 1999.
SILVA,Csar Drio Mariano da. Manual de Direito Penal: parte geral. So
Paulo: Edipro.2002.
Notas
[1] FROMM, Erich. Anatomia de destrutividade humana. Erich Fromm foi
grande psicanalista alemo (1900-1980)
[2] Cdigo de Hamurabi (2.300 a.C.), cdigo feito pelo rei da Babilnia,
Khammu-rabi.
[3] Cdigo de Manu (ndia, 1300 a.C)
[4] Tambm chamado de poca dos Suplcios, a tortura era utilizada para
descobrir a verdade sobre o crime.
[5] Vocbulo de origem latina Inquisitione. Antigo tribunal eclesistico que teve
incio com o Concilio de Latro (1215) institudo com a finalidade de investigar
e punir os crimes contra a f catlica.
[6] O termo pan-ptico quer dizer que permite uma viso total.
[7] Nome dado pelos Positivistas em sentido pejorativo.
[8] Contrato Social
[9] Esprito das Leis
[10] Minority Report - A Nova Lei: em um futuro onde os crimes so previstos
e evitados pela polcia antes mesmo de acontecerem, um dos principais
integrantes do corpo policial acusado de que cometer o assassinato de
algum que no faz a menor ideia de quem seja. Dirigido por Steven
Spielberg (A.I.) e com Tom Cruise, Colin Farrell e Max von Sydow no elenco.
Recebeu uma indicao ao Oscar.
[11] Nenhum crime, nenhuma pena, sem (prvia) lei.
[12] Mtodo Dedutivo: aquele cujas premissas so proposies evidentes ou
definies razoveis.
[13] Atavismo: vocbulo que origem latina atavu que significa a propriedade
de transmitir caracteres a descendentes; antepassado.
[14] Osso da maa do rosto
[15] Defeito ou condio de canhoto.
[16] Jesse Owens, atleta negro americano ganhou 4 medalhas de ouro nos
100m, 200m, salto em distncia e no revezamento 4x100m.
[17] Cincia enciclopdica do crime. O homem s responsvel porque vive
em sociedade, se ilhado no teria qualquer responsabilidade.
[18] Mtodo Indutivo: aquele cujas premissas tm carter menos geral que
as concluses.
[19] Sardenha, Itlia
[20] Esprito da poca trata-se da mentalidade que predomina em
determinada poca e que conduz o pensamento dos homens.