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LeccionesdeDerechoPenalParteGeneral
AutorayParticipacin
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RESEA:
DesarrolloTemtico:
Pto.1:Participacin:conceptoamplioyrestringido.(pgs.2/7)
Principioscomunesalaparticipacin.
Criteriostericossostenidosparadefiniralautor.
RESUMEN(pgs.7/8)
Pto.2:AutorayparticipacinelCdigoPenalargentino.(pgs.8/11)
Elautor:anlisisdelafrmulalegal.
Formasoclasesdeautora.Anlisis.
Casosdepluralidaddeprotagonistasquenoimportancoautora.
RESUMEN(pg.12)
Pto.3:Participacin,ensentidorestringido.(pgs.13/17)
Principios comunes. La accesoriedad de la participacin. Formas de
participacin.
RESUMEN(pg.18)
Pto.4:Instigacin.Concepto,elementos.(pgs.19/20)
Eldenominadoagenteprovocador.
Pto.5:Problemasparticularesdelaparticipacin.(pgs.20/32)
Elexcesodelautor.Lacomunicabilidaddelascircunstancias
personales.Laparticipacinendelitosculposos,propiosydepropiamano.
Laparticipacinendelitosdeprensa.
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GUADEMATERIALDEESTUDIO:
PuntodelProgramaLibroUbicacin
12T.VIP.Seg.(Cap.XXXIII)
2y31Cap.III(B,6)y(D,7,a)
2 T.VI P. Seg.(Cap.XXXIII y
XXXIV)
41Cap.III(B,6,f)
2T.VIP.Seg(Cap.XXXIV,p.IV)
51Cap.III(B,6,c)
2T.VIP.Seg(Cap.XXXIV)
Pto.1:Participacin:conceptoamplioyrestringido
2)Participacinensentidorestringido:eslaconcurrencia
de quienes participan en el delito sin ser autores. Es decir, es la
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CRITERIOSTERICOSSOSTENIDOSPARADEFINIRALAUTOR:
Paradistinguirlaautoradelasdiversasformasdelaparticipacinexistendistintas
concepciones:
[1]
determinar quines
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prrafo anterior, los cuatro personajes toman parte en la ejecucin del hecho consistente en
deshonrarodesacredi
t ar(art.110delC.P.),noesposiblededucirtodavaquinesautor
yquinespartcipe.
Con esta teora es posible que se produzca esta extensin como consecuencia de
adoptarunaconcepcincausaldelaaccin,buscandoporesecaminoalos"causan
tes"
[2]
[3]
b.Teoradeldominiodelhecho.Segnelcriteriomaterialobjetivo
,queesten
la base de esta teora, es autor quien tiene el control del suceso, de manera tal que la
[4]
puestaenmarchaestsometidaasuvoluntad
.
EnlosdelitoscometidosatravsdelaPrensa,aunquenosemencioneestateora,la
[5]
asignacin de la responsa
bilidad por el hecho al director del peridico o de la emisora
,
parte de manera consciente o inconsciente de suponer que siempre en manos de aqul est
lapublicacinolaemisindelsueltoenquesebasalaincriminacin.
Eldominiodelhechopuedepresentarsedediversasmaneras:
1)comodominiodelaaccin:consistenteenlarealizacin
porsdelapropiaaccintpica
2)comodominiodelavoluntad:consistenteendominarel
hechoatravsdeldominiodelavoluntaddeotro,propiodeloscasos
de autora mediata, la cual se caracteriza por la coaccin ejercida
sobreelautorinmediato,porelaprovechamientodelerrordeste,y
porlautilizacindeunaparatoorganizadodepoder
Peroentodos los casos es fundamental que el autor haya obrado con dolo, el que
obra sin dolo carece del dominio del hecho. Por tanto, el problema de la distincin entre
autores y partcipes slo se presenta en los delitos dolosos. En los delitos culposos, son
autores todos los que infringen el deber de cuidado que caracteriza lo ilcito del delito
[6]
culposo
,segnloexponeunapartedeladoctrina.
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RESUMENPUNTON1
PARTICIPACIN
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Cpto.Restringido:Concurrenciadequienesparticipaneneldelito
sin
ser
autores,
sino
como
instigadoresocmplices.
QuinesAUTOR?
Pto.2:AutorayparticipacinelCdigoPenalargentino
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a) los que toman parte en la ejecucin del hecho (art. 45, primera parte) (autor o
autores)
b) los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales no se
hubiera podido cometer el delito (art. 45, segunda parte) (cmplices necesarios o
primarios)
c)losquehubierandeterminadodirectamenteaotroacometerelhecho(art.45,tercera
parte)(instigadores)
d) los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho (art. 46, primera
parte) (cmplices no necesarios o secundarios) y los que presten una ayuda posterior
cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46 segunda parte) (auxiliadores sub
sequens).
ELAUTOR:
El art. 45 no define al autor del delito sino a la coautora. Pero este artculo
permite decidir que autor es el que ejecuta el delito, el que pone en obra la accin o la
omisindefinidaporlaley.Cadatipodelictivoequivaleaunaformadeautora.
FORMASOCLASESDEAUTORA:
a)Autordirecto:Eselautorquepuedeejecutarporsmismo(personalmente)el
delito,valindoseparaellodesuspropiasmanosodecualquierotroinstrumento.
Comoelementogeneral,tieneeldominiofinaldelhechoquiendirigealatotalidad
del suceso hacia un fin determinado. Depende adems de la posicin relativa del sujeto
respectodelosdemsparticipes.
Comoelementoespecial,enlosdelitosenqueeltiporequiereelementossubjetivos
distintos del dolo, la autora depende tambin de la existencia en el sujeto actuante del
elementosubjetivoespecial.Porejemplo:quienseapoderadeunacosaparaotro,sinnimo
delucro,tieneeldominiodelaaccinperocarecedelelementoespecialdelaautoraporlo
que,el que con nimo de lucro se vale de otro, es autor mediato del delito segn sean las
caractersticasdelautorinmediato.
b)Autormediato:Eselautorquerealizalaconductatpicavalindosedeotro,el
queporello,nocometeinjusto.
Es decir, el autor mediato domina el hecho y rene las dems caractersticas
especialesdelaautora,perosesirvedeotrapersona(instrumento)inimputableoqueacta
porerrorocoaccionada,paralaejecucindelaaccintpica.
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c)Coautor:ElCdigopenalensuart.45consideracoautoresdeldelitoalosque
toman parte en la ejecucin del hecho. La ejecucin del hecho implica cumplir la conducta
activauomisiva requerida por el tipo delictivo. Toma entonces parte en ella, el que cumple
algunodeesosactos.
Porejemplo:cuandocincopersonasgolpeanaunasexta,haycoautoraporquecada
unotieneeldominiodehechoencuantoaldelitodelesionesqueleespropio.
Encambio,resultaconfusoelsupuestoenquehaydivisindetareas,loquepuede
crear duda entre la coautora y la participacin. Cuando tres personas se combinan para
mataraotra,ymientrasdossostienenalavctimaindefensa,eltercerolaapuala,nohay
un autor de homicidio sino tres coautores. Son coautores los que forman parte en la
ejecucindeldelitocodominandoelhecho.
La coautora es propiamente autora, por lo que los elementos de la autora deben
sercompartidosporelcoautor.
PLURALIDADDEPROTAGONISTASQUENOIMPORTANCOAUTORA:
Los participes que realizan un aporte sin el cual el hecho no hubiera podido
cometerse(art.45),soncmplicesnecesarios.
Los partcipes que realizan cualquier otro aporte en las condiciones del art. 46,
durantelaejecucinolapreparacin,soncmplicessecundarios.
RESUMENPTO.2
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C.P.
Art.45:
a) AUTOR o AUTORES: Los que tomasen parte en la ejecucin
delhecho...
b) CMPLICES NECESARIOS o PRIMARIOS: ... o prestasen al
autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales no se hubiera
podidocometerse...
c)
INSTIGADORES:
...
los
que
hubiesen
determinado
directamenteaotroacometerlo.
Art.46:
a) CMPLICES NO NECESARIOS O
SECUNDARIOS: ... Los que cooperen de cualquier
otromodoalaejecucindelhecho...
b)AUXILIADORESSUBSEQUENS:... y los
que presten una ayuda posterior cumpliendo
promesasanterioresalmismo....
Pto.3:Participacinensentidorestringido
Lasformasdeparticipacinson:
1)instigacin,
2)complicidadnecesaria(oprimaria),
3)complicidadnonecesaria(osecundaria).
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NuestroCdigopenalhacetaldistincinenlosart.45y46,comoseexpusoenelpunto
anterior.
Estasformasdeparticipacinfueroncaracterizadasporladoctrinacomo:fundamentosdela
extensindelapenaodeltipopenal,loquesignificaquelaparticipacinnodalugaraun
tipoautnomo,aundelitoens,sinoauntipodereferencia.Noesposiblelaexistencia
departicipacin,sinoselaconectaaunhechopuniblecuyoautoresunsujetodistintoal
partcipe.
ACCESORIEDADDELAPARTICIPACIN:
Laparticipacinpresupone tomar parte en un hecho ajeno. Por ello la participacin
tienecarcteraccesorio.Accesoriedaddelaparticipacinsignificadependencia del hecho, de
lospartcipesdelhechorespectodelautorolosautores.
La participacin punible presupone que el hecho principal ha alcanzado, por lo
menos el nivel de tentativa, es decir un principio de ejecucin. De la ltima parte del art.
47surgequelapenadelcmplice,encasodequeelautorhayaintentadoeldelitoperono
lo haya consumado, se determina conforme a los principios de la tentativa y a los de la
participacin.
Esto indica que la participacin es accesoria del hecho principal, o sea, que si el
hecho principal se intenta, el participe es penado conforme a la escala de la participacin
(pena de autor o pena reducida). Si el hecho no se intenta no hay pena y por ende la
tentativadeparticipacinesatpica.
Para que haya partcipes debe haber autores, porque no se concibe que existan sin
ellos,debidoprecisamenteaestanaturalezaaccesoriadelospartcipesrespectoalautor.
TEORADELAACCESORIEDADEXTREMA:
Laparticipacinsepenaporserparticipacinenlaculpabilidaddelautor,loquees
lgicoparaquienespiensanqueenlaculpabilidadseencuentraeldolo.
Quienes conciben al delito con una estructura objetivasubjetiva, si quieren ser
coherentes y fundar la participacin en una pura causacin de un resultado, deben fundar la
participacinenlosubjetivo,esdecir,participacinenlaculpabilidad.Estecriteriotraecomo
consecuencia que la participacin en el injusto de un inimputable o de un inculpable, es
inadmisible:lainculpabilidaddelautorbeneficiaalpartcipe.
Esto es insostenible adems frente al art. 48 del C.P., el cual establece que las
relaciones, circunstancias, y calidades personales, cuyo efecto sea excluir o disminuir la
penalidad,notendrninfluenciasinorespectoalautorocmpliceaquienescorresponda.
TEORADELAACCESORIEDADMNIMA:
Ante esta consecuencia, los que afirman un criterio objetivosubjetivo como
sistemticodeldelito,fundaronlapunicindelaparticipacinenloobjetivo.
Entonces,laparticipacinesaccesoriadeunaconductatpica,porquelatipicidades
asentendidacomolacausacintpicadeunresultado.Lafundamentacindelapunicinde
la participacin en la causacin no desemboca en la accesoriedad mnima, sino en la
naturalezaindependientedelaparticipacin.
Tan causal ser la conducta del autor como la del participe. La participacin
requierequeelautorobredemaneratpica,noimportasimediaonocausadejustificacin.
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TEORADELAACCESORIEDADLIMITADA:
Cambiada la sistemtica del delito y ubicado por esta va el dolo en el injusto,
podemos sostener que el fundamento de la punicin de la participacin radica en que
favorece una conducta dolosa y antijurdica de otro, sin que para ello debamos incluir la
culpabilidad.
Elhechodelautordebehabersido,porlomenos,tpicoyantijurdico.
El partcipe contribuye causal y finalmente a la ejecucin de una accin tpica y
antijurdica. Si el autor tuvo a su favor una causa de justificacin, el partcipe se encuentra
tambinjustificado.
El Cdigo penal en su art. 47 se inclina por esta teora. Si el acusado de
complicidadnoquisocooperarsinoenunhechomenosgravequeelcometidoporelautor,la
pena ser aplicada al cmplice solamente en razn del hecho que prometi ejecutar. El
querer cooperar denota dolo por parte del cmplice, lo que descarta la pretensin de
fundamentar la punicin de la participacin en la mera contribucin a la causacin del
resultado.
Porltimo,laaccesoriedadlimitada presenta algunas excepciones, tal cual son: la
influenciadelasrelaciones,circunstanciasycualidadespersonales.
TEORADELAHIPERACCESORIEDAD:
Lascircunstanciaspersonalesagravantesoatenuantesdelautordelhechoprincipal,
tambinbeneficianoperjudicanalpartcipe.
POSTURADEBACIGALUPO
[14]
Para este autor, el grado de dependencia de los elementos del hecho punible
ejecutadoporelautorprincipaldalugaradiversasposibilidades:
1.Accesoriedadmnima:elhechoprincipalslorequieresertpicamenteadecuado
2.Accesoriedadlimitada:elhechoprincipaldebesertpicoyantijurdico
3.Accesoriedadextrema:elhechoprincipaldebesertpico,antijurdicoyculpable
4. Hiperaccesoriedad: cuando adems las circunstancias personales agravantes o
atenuantesdelautordelhechoprincipal,tambinbeneficianoperjudicanalpartcipe.
La opinin hoy dominante entiende que debe regir el sistema de accesoriedad
limitada: el hecho principal debe ser tpico y antijurdico, ya que la culpabilidad de cada
partcipeesindividual.
FORMASDEPARTICIPACIN:
Comovimosalprincipio,lasformasdeparticipacinprevistaspornuestralegislacinpenal
sontres:instigacin,complicidadnecesaria(oprimaria),ycomplicidadnonecesaria(o
secundaria).Analicemosahoralasdosltimas,yaquelainstigacinsereltemacentraldel
prximopuntodelprograma.
Complicidad:Soncmpliceslosparticipesdeldelito:
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a)queauxilianocooperanenlaejecucindelhechoparaque
estesepuedacometer(art.45,cmplicenecesario)
b)losquecooperandecualquierotromodoalaejecucindel
hecho(art.46,cmplicesnonecesarios)
Lacomplicidad,cualquieraqueseasucategora,esunacontribucin,noejecutivadeltipo
delictivo,paraqueeldelitosecometa,medianteaportesanterioresosimultneosalhecho.
El aporte puede consistir en un auxilio o en una cooperacin. El primero es una
contribucin prestada al ejecutor del delito para que lo realice, no acordada por el cmplice
conotroparticipante.Porejemplo: el que de propia iniciativa, para que el delito se cometa,
dejaabiertalapuerta,apagaonoenciendelaluz,ofacilitaelinstrumentoparacometerlo.
Lacooperacinencambio,esunacontribucinprestadaporelcmpliceyacordada
conotroparticipe.Porejemplo:quienparticipaenuncomplotcriminal.
Lacomplicidadnonecesaria,noconsisteenunaporteposterioralhecho,porquelapromesa
queeslodeterminantedelacomplicidad,debeseranterioral.Laprestacindeunaayuda
prometida,esunacooperacinhechaefectivadespusdecometidoeldelito,cumpliendolo
acordadoconotropartcipeantesdesucomisin.
Finalmente,laparticipacinpuededarsetambinenformaeslabonada,esdecir,en
cadena.Porejemplo:cuandoseinstigaainstigar.
RESUMENPTO.3
Participacinensentidorestringido
3formas:
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1)instigacin,Art.45,lt.parte
2)complicidadnecesaria(oprimaria),Art.45
3)complicidadnonecesaria(osecundaria),Art.
46
Accesoriedad:
Noesposiblelaexistenciadeparticipacin,sinoselaconectaaunhecho
puniblecuyoautoresunsujetodistintoalpartcipe.
Fundamentodesupunicin:
a)Teoradelaaccesoriedadextrema:laparticipacinsepena
porserparticipacinenlaculpabilidaddelautor
c)Teoradelaaccesoriedadlimitada:laparticipacinsepena
porque favorece una conducta dolosa y antijurdica de otro,
sin que para ello debamos incluir la culpabilidad. Teora
seguidapornuestroC.P.(Art.47)
Pto.4:Instigacin
CONCEPTOyELEMENTOS:
Instigar es contribuir a formar la voluntad criminal en el autor, es decir, reforzar
unadecisinilcitapreexistenteodegestacindeesavoluntad.
Segn la letra del artculo 45 del Cdigo penal, instigador es quien hubiese
determinadodirectamenteaotroacometerundelito.
Laparticipacindelinstigador,equiparadoenlapenaalautor,estalmargendela
ejecucindeldelitoydelauxilioodelacooperacinenella.Esunaparticipacin puramente
psquica, consistente en haberle hecho tomar al autor la resolucin de ejecutar el delito
consumadoointentado.Esto sucede tanto cuando el agente engendr en el autor la idea de
cometereldelito,odecometerunomsgravequeeldecididoporelautor, como cuando el
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agenteimpidiqueelautorabandonaselaideadecometereldelito.
La determinacin del autor al delito por el instigador, supone la cooperacin
consciente,voluntariaylibredeambos.Nohayinstigacinporculpa,laactitudser siempre
dolosa. Tampoco existe la cooperacin psquica requerida por la instigacin, si el autor
resultauninstrumentodeltercero(autormediato).
ELDENOMINADOAGENTEPROVOCADOR:
En el caso del delito provocado, el agente provocador no es un instigador, porque
entrelyelejecutornomediaunacooperacindelaespeciemencionada.
La instigacin presupone que el autor consume o intente el delito, si esto no
sucede, no habr participacin criminal en un hecho delictivo, empero, al margen de la
participacin criminal existen casos en los cuales la sola instigacin es punible como delito
porsmisma(art.99inc.1y209C.P.).
Elinstigadornorespondeporelexcesodelinstigado.Existeeseexcesocuandoeldelito
cometido por el instigado, o la calificante en que ha incurrido, no estuvo en la intencin del
instigador,niasusrespectoselepuedeimputardoloeventual.
Pto.5:Problemasparticularesdelaparticipacin
ELEXCESODELAUTOR:
Art.47: Si de las circunstancias particulares de la causa resultare que el acusado
de complicidad no quiso cooperar sino en un hecho menos grave que el cometido por el
autor,lapenaseraplicadaalcmplicesolamenteenrazndelhechoqueprometiejecutar.
Sielhechonoseconsumase,lapenadelcmplicesedeterminarconformealospreceptos
deesteartculoyalosdelttulodelatentativa.
Estadisposicinrevelalanaturalezadolosadelaparticipacin:sepenaalcmplice
slo en la medida de su dolo, es decir, de la voluntad de magnitud de injusto que quera
contribuir a que el autor realizase, y no en la medida del que objetivamente cometi el
autor.
Elart.47seocupasolamentedelacomplicidad,peroparalaopinindeZaffaroni,
esta norma podra aplicarse tambin y analgicamente a la instigacin, ya que se trata de
principiosgeneralesdelerror.
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COMUNICABILIDADDELASCIRCUNSTANCIASPERSONALES:
Art. 48: Las relaciones, circunstancias y calidades personales, cuyo efecto sea
disminuir o excluir la penalidad, no tendrn influencia sino respecto al autor o cmplice a
quienes correspondan. Tampoco tendrn influencia aqullas cuyo efecto sea agravar la
penalidad,salvoelcasoenquefuerenconocidasporelpartcipe.
Expliquemosestafiguraatravsdeunejemplo:siunsujetocolaboraconotropara
questecometaunhurtocontrasupadre,envirtuddelodispuestoporelArt.185delC.P.,
elhijo(autor del delito de hurto) quedar exento de responsabilidad penal sin embargo, el
cmplice no ser alcanzado por dicho beneficio legal y deber responder por su condicin de
tal.
Esporelloqueestadisposicinseconocebajoelnombrede:incomunicabilidadde
lascircunstanciaspersonales.
PARTICIPACINENLOSDELITOSCULPOSOS:
Laautoraculposasedeterminaporreglaspropias.
Porlogenerallostribunalesargentinoscastigansiempreconlamismapenaalasvarias
personasqueestimanhanefectuadounaporte(seacualfuesesuimportancia)aunsuceso
derivadodeimprudencia,negligenciaoimpericiaconloquenomarcanlasdiferenciasque
pudieronexistirencuantoalaentidaddelascontribucionesindividuales.Elloapesardeque
laintervencinpuedehabersidodiametralmentedistinta:desdelamsrelevantehastala
casicarecientedeimportancia.
Sepuedeafirmarquetalformaderesolverpecaporexcesoypordefecto:
A. Por exceso, porque se da por sentado que las reglas del Ttulo VII del Libro
Primero: Participacin criminal del Cdigo Penal argentino, solamente se aplican en los
hechosdolosos.Y,dejandomomentneamentedeladolaredaccinquetienenlospreceptos
incluidos en ese Ttulo, el interpretar el tema de esa manera parte de adoptar la acepcin
queseledaalaformaverbaltomarparte.
Nosinclinamosporunatesisomnicomprensiva:sepuedecompartirunhechoenel
que los intervinientes persigan un determinado propsito (concretar un acontecimiento
previsto por la ley como merecedor de pena) o tener parte de un hecho en el que la
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finalidadnoradiqueenconcretarunacontencimientosemejante.
Por eso las palabras contribuir, intervenir y participar pueden ser usadas como
sinnimos,sinqueellassealen,necesariamente,elaporterelativoaunaconductaadecuada
auntipodoloso.
1)Elconceptounitariooextensivodeautor:por
lo general los publicistas utilizan aqu la palabra unitario
pero este vocablo puede provocar confusin, ya que sera
vlidoentenderlo como identificando a un sujeto como autor
nico, siendo que es al revs: la aplicacin de las ideas
encerradas en esta variante, conducen a la posibilidad de
ampliar el nmero de imputados. Por lo mismo, estimamos
preferibleidentificarestecriteriomedianteelusodelvocablo
extensivo, porque en realidad el seguirlo permite expandirla
atribucin.
2)Elconceptorestrictivodeautor:Otracorriente
lo entiende limitativamente y que para l rigen los mismos
criterios de distincin aplicables a los delitos dolosos con
algunas particularidades. Critica la otra postura diciendo que
sielDerecho Penal debe intervenir frente a los sucesos ms
gravesy,adems, sancionar los acontecimientos leves en la
debidaproporcin,aplicando el criterio extensivo se acabara
imputando como autores de delitos culposos a quienes, si
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Sin perjuicio de que habra que analizar con mayor profundidad estas dos ideas
contrapuestas, por ahora sealamos que lo decisivo es desentraar en qu consiste el delito
culposoyquinpuedeserconsideradoautordelmismo,yaqueeslanicaherramientapara
separar jurdicamente a ste de quien contribuye, de otra manera, para que el suceso
acontezca.Assepodraresolverennuestropaslacontradiccinactualentrelosargumentos
doctrinarios, que conducen a restringir el concepto de autor y los fallos judiciales que no se
sometenaloslmitesimpuestosporesaconcepcin.
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Siendo as, y teniendo en cuenta que las reglas del Ttulo De la participacin
criminal del Cdigo Penal argentino estn concebidas para los hechos dolosos, se desprende
que no son sancionables aquellas conductas imprudentes que solamente facilitan o
contribuyenaladelautor. Por ello la intervencin de la persona que no es autor es impune
poratpica,yaquelaleynohaprevistoelcastigodelaparticipacinenesaclasededelitos.
Convertiratodointervinienteenautor,comolohacenconfrecuencialostribunales
argentinos,norespetalalgicaquesedesprendedelaregulacin legal, que indica no da lo
mismoquequienguaunautomviladoptelaconductaimprudenteprovocantedelamuerte
delpeatn,quelaactituddelacompaante,quienlohuboconvencidoparaqueimprimieseal
rodado una velocidad peligrosa. Debera el magistrado reconocer que hay dos niveles
distintosdeintervencinenun hecho de esta naturaleza: uno directo, que relaciona el guiar
elcochedemaneraimprudenteconlamuertedelpeatnyotroaccesorioaccesorio porque
la incitacin no puede provocar por s misma el resultado fatal. Entre ambos est el chofer
quien, por s, decide cunto presionar el acelerador, cmo accionar el volante y utilizar el
freno.Laconductadeleslaprincipalladelacompaante,accesoria.
Esta ltima observacin conduce a pensar que lo que en realidad hace a la ilicitud
delhechodelpartcipees,ademsdesusaportesobjetivos,ladireccindesuvoluntadhacia
la consecucin del resultado de manera tal que el Derecho desvalora la suma de los dos
factores. En cambio, si la contribucin fuese slo imprudente, el desvalor de lo objetivo es
idntico (como que los aportes pueden ser equivalentes, tanto en el hecho intencional como
en el culposo) pero no tendr el mismo grado de contrariedad con el Derecho la actitud
espiritual, slo descuidada, si se la compara con aqulla continente del conocimiento y la
voluntaddequeelsucesotengalugar.
Comosealamosprecedentemente,elesfuerzointelectualdebeestarenderezadoa
suministrarpautasparadiferenciar,entrelasintervencionesenelhechoculposo,lasqueson
atribuiblesattulodeautorylasquelosonattulodepartcipe,porquesitodacontribucin
seimputacomoautora,ennuestropaselloviolentaelprincipiodelegalidad.
Lareflexinanteriorobligaapensarensinoseraconvenientelegislaracercadela
participacineneldelitoimprudente,yenlasventajasydesventajasdeunainiciativatal:
a.Laventajaestaraenlodicho:restringirporvalegislativaelconceptodeautor.
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inaceptables desde la ptica polticocriminal, al menos que las sanciones que se puedan
proyectardifieranfundamentalmentedelaspenasalasquerefiereelactualart.5C.P.
PARTICIPACINENDELITOSPROPIOS:
Tambin llamados: delicta propia, se trata de aquellos delitos en los cuales
nicamente puede ser autor el sujeto que rene los caracteres exigidos en el tipo objetivo
(Ej.: cohecho pasivo funcionario pblico, prevaricato judicial juez, etc.). Con lo cual, no
cabeaqulaautoramediataporpartedequienesnorevistentalescaracteres.
Lautilizacindeunnocalificadoporuncalificado,comoinstrumentoparacometer
undelito, determina que haya autora directa por parte del intraneus (el calificado es quien
tieneeldominiodelhechoqueinfringeeldeber)ycomplicidaddepartedelextraneus.
Peroenelcasodequeunnocalificadoutilizacomoinstrumentoauncalificadoque
nocometeinjusto(seaporobraratpicamenteojustificadamente),quedaexcluidalaautora
departedelprimeropornopresentarloscaracteresdelautor,comotambinlaparticipacin
porque el interpuesto no comete injusto. Con lo cual operara, segn un sector de la
[15]
doctrina
,untipoespecialdeautordedeterminacin,previstotambinenla frmula
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general del Art. 45 C.P.: ... En la misma pena incurrirn los que hubiesen determinado
directamenteaotroacometerlo.
PARTICIPACINENDELITOSDEPROPIAMANO:
Antes que nada, aclararemos que los delitos de propia mano son aquellos que
slo puede cometer el autor realizando la conducta tpica (abuso sexual, falso testimonio,
etc.) en consecuencia, es igualmente inadmisible aqu, tanto la autora mediata como
valersedeotrosujetoquenorealizaconducta.
Segn la doctrina anotada, sucede lo mismo que en el caso anterior, porque el
dominio del hecho lo tiene quien realiza corporalmente la accin tpica. Por lo tanto, no
puede haber autora mediata ni participacin como instigacin, en el caso en que A se vale
del que no realiza conducta para violar a una mujer que est dormida, por efecto de un
somnferoqueAlesuministr.
Ni el que no realiza conducta, ni el que acta creyendo en el consentimiento de la
mujer,cometeuninjustodelquepuedaserlaconductadeA,loqueexcluyela participacin.
Tampoco A puede ser autor porque se trata de un delito de propia mano. En este supuesto
ser penado A por el tipo especial de determinacin: se le aplica la pena correspondiente al
abuso sexual por haber cometido el delito de determinacin al abuso sexual, y no por haber
abusadosexualmentedelavctima.
En suma: El art. 45 del C.P. adems de prever los casos de autora mediata,
autora directa valindose de quien no realiza conducta, y de instigacin pena tambin a
quienes sin ser autores ni partcipes determinan a otro a cometer un delitopropio o un
delito de propia mano. Se trata de un tipo especial incluido en la parte general de
nuestroCdigo,peroquedeberaencontrarseenlaparteespecialdelmismo.
PARTICIPACINENLOSDELITOSDEPRENSA
[16]
Nuestroderechopenalesderechopenaldeculpabili
dad.Laresponsabilidadpenalessubjetiva
comoresultadelaConstitucinydelasleyespenalesdictadasconformealamisma.Ms
alldelasposibilidadesdepreverydeevitar,quedanelcasofortuitoylaresponsabilidad
objetiva,vedadospornuestrosistemacomosoportedeunadecisincondenatoria.
Esto parece tan claro, que llama la atencin que no se le reconozca en cuanto a los
delitosqueseimputanalosperiodistas.Esobservablequeenmuchossupuestoselpresunto
afectadotieneintersenquelosconceptosseconfundan,queaparezcanmezcladosaspectos
civiles y penales que, sin embargo, deben quedar absoluta
mente separados, como que en
materia de responsabilidad, en derecho penal la objetiva no se admite, mientras que en
derechocivilconstituyeunadelasfuentesdelaobliga
cindeindemnizar.
Losquesesientenafectadosporunapublicacinperiodsticapersiguen,enlamayora
deloscasos,noqueunacondenapenalrestablezcaelordenjurdicoalterado,sinoelinters
encobrarunacuantiosaindemnizacin.Aslodemuestranlosreclamosmillonarioscontra los
peridi
cos que tienen lugar en los Estados Unidos de Amrica y que tambin tienen
manifestacin en la Repblica Argentina. Nunca es ms cierto que en estas situacio
nes
aquellodeque"elhonorselavacondinero".
Si ese es el caso, si lo que se pretende es una indemnizacin, el debate se debe
centrarenlosalcancesdelaresponsabilidadcivilderivadadelaproduccindedaos.Sihay
un hecho que ocasiona dao ste debe ser indemnizado pero ello es muy distinto a creer
quehaypenarlo.
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Aplicacin...
FIN
[1]
Salvo que se acuda a la pura intuicin, lo que significa la renuncia a los criterios
racionalesydejaelterrenoabiertoalasarbitrariedades.
[2]
Welzel,Hans,Derechopenalalemn,Edit.JurdicadeChile,Santiago,1976,p.144.
[3]
Con las citas pertinentes, advierte Bacigalupo que el concepto de dominio del hecho no
tiene lmites fijos y es un principio regulativo (Bacigalupo, Enrique, Derecho penal. Parte
general,Ed.Hammurabi,Bs.As.,1987,p.245).
[5]
Que a veces es producto de una obsesin del legislador por silenciar a la Prensa o del
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tribunal por encontrarlo culpable, de lo que puede dar muestra el siguiente sumario: La
circunstancia de no haber sido el procesado autor directo de las publicaciones incriminadas,
no descarta habida cuenta de su carcter de director del rgano periodstico en que se
vertieron su participacin en los eventuales delitos que podan configurar de confor
midad
conloestablecidoporelart.45delCd.Penal,bienporhabertomadoparteenlaejecucin
o bien por haber prestado un auxilio o cooperacin sin los cuales los hechos no habran
podidocometerse(CNFed.,salacrim.ycorrec.,marzo23971,LL,144596,27.533S).
[6]
WelzelsealaotrasaplicacionesporpartedelReichsreicht,quecalificacomo"grotescas"
(Welzel,Hans,Derechopenalalemn,Edit.JurdicadeChile,Santiago,1976,p.156).
[8]
La norma del art. 19 C.N. impide el juzgamiento de las acciones privadas por los
magistrados.
[9]
Ob.cit.,p.157.
[10]
[11]
Art.27delaleydeestupefacientes23.737.
."#14.Actuarparaotro.
"1.Actuandoalguien:
"1.comorganorepresentativoautorizadodeunapersonajurdicaocomomiembro
detalesrganos,
"2.comosociorepresentativoautorizadodeunasociedadcomercialdepersonaso
"3.comorepresentantelegaldeotro,
"cuando una ley fundamente la punibilidad conforme a calidades personales,
relaciones o circunstancias (especiales caractersticas personales), tambin es aplicable al
representado,aunqueestascaractersticasnosedenenlperosenelrepresentado.
"2) El que por ser titular de un establecimiento o por alguien autorizado para ello,
sea
"1.encargadototaloparcialdeladireccindelestablecimiento,o
"2.expresamenteencargadobajosupropiaresponsabilidad,decumplirdeberesque
correspondenaltitulardelestablecimiento,yactaelenrazndeesteencargo,tratndose
deunaleyquefundamentalapunibili
dadenespecialescaractersticaspersonales,tambin
seaplicaalencargado,cuandoestascaractersticasnosedenenl,peroseneltitulardel
establecimiento.Porestablecimiento,enelsentidodelprrafo1,entindasetambinla
empresa.Actuandoalguien,enrazndelascorrespondientesrepresentaciones,paraun
encargoqueobservalastareasdelaadministracinpblica,esaplicableanalgicamenteel
prrafol.
"3) Son tambin de aplicacin los prrafos 1 y 2, cuando el acto jurdico en que se
debafundarelderechodelarepresentacinolarelacindemandatoseaineficaz".
[12]
"El que actuare como directivo u rgano de una persona jurdica o en representacin
legalovoluntariadelamisma,responderpersonalmente,aunquenoconcurranenlysen
la entidad en cuyo nombre obrare, las condicio
nes, cualidades o relaciones que la
correspondientefiguradedelitorequieraparapodersersujetoactivodelmismo".
[13]
v. Gracia Martn, Luis, El actuar en lugar de otro en Derecho penal, Univ. Zaragoza,
1985.
[14]
Bacigalupo,Enrique,ManualdeDerechoPenal.ParteGeneral,TemisILANUD,Bogot,
1984,p201.
[15]
DondeseencuadraZAFFARONI,Ob.Cit.,pg.580/581.
[16]
RevisaraqueltextocompletoincluidoenlaLECCIN4,deautoradelDr.Marco
AntonioTerragniytitulado:LibertaddeprensayDerechoPenal.
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