Direito e Garantias Fundamentais

Direito e Garantias Fundamentais
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MDULO III DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS

Site:
Instituto Legislativo Brasileiro - ILB
Curso:
Introduo ao Direito Constitucional - Turma 11
Livro:
Impresso por:
Marcelo da Costa Silva
Data:
domingo, 31 Mai 2015, 20:58
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Sumrio
MDULO III Direitos e Garantias Fundamentais
Unidade 1 Aspectos gerais dos Direitos e Garantias Fundamentais
Pg. 2 - Direitos Fundamentais
Pg. 3 - Direitos e garantias individuais
Pg. 4 - 1 dimenso dos direitos fundamentais
Pg. 7 - 4 e 5 dimenses dos direitos fundamentais
Pg. 8 - Direitos e garantias
Pg. 9 - Caractersticas
Pg. 10 - Concluso da unidade 1
Unidade 2 Exemplos de direitos e garantias individuais no cotidiano Parte 1
Pg. 2 - Direitos bsicos
Pg. 3 - Direito vida
Pg. 4 - Questes sobre o direito vida
Pg. 5 - Lei de Biossegurana
Pg. 6 - Dignidade da pessoa humana
Pg. 7 - Direito de ter uma vida digna
Pg. 8 - Direito liberdade
Pg. 9 - Liberdade de crena religiosa
Pg. 10 - Estado laico
Pg. 11 - Liberdade de exerccio de qualquer ofcio, trabalho ou profisso
Pg. 12 - Liberdade de locomoo e liberdade de expresso
Pg. 13 - Princpio da Legalidade e concluso da unidade 2
Unidade 3 Exemplos de direitos e garantias individuais no cotidiano Parte 2
Pg. 2 - Direito igualdade
Pg. 3 - Igualdade material
Pg. 4 - Direito segurana
Pg. 5 - Direito intimidade
Pg. 6 - Direito propriedade
Pg. 7 - Direito ao silncio (art. 5, LXIII)
Pg. 8 - Remdios constitucionais
Concluso do Mdulo III
Exerccios de Fixao - Mdulo III
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MDULO III Direitos e Garantias Fundamentais
Ao final do mdulo, o aluno ser capaz de:

Apresentar e exemplificar os aspectos gerais da Teoria dos Direitos e Garantias
Fundamentais;
Identificar os direitos e garantias do nosso ordenamento e a forma com que se
pode exercit-los e proteg-los.
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Unidade 1 Aspectos gerais dos Direitos e Garantias

Fundamentais
Nesta unidade, ser apresentada a Teoria Geral dos Direitos e Garantias

Fundamentais. Noes como localizao, dimenses, diferenciao dos direitos e
garantias e suas caractersticas so estudados neste primeiro momento.
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Pg. 2 - Direitos Fundamentais
Neste Mdulo, estudaremos os Direitos e as Garantias Fundamentais. Primeiramente, apresentaremos um esboo

geral do que vem a ser o assunto, abordando a localizao dele na Constituio de 1988, as suas dimenses, a
diferena entre direito e garantia fundamental, bem como suas caractersticas e sua abrangncia.
Nas unidades seguintes, analisaremos alguns direitos e garantias fundamentais de forma mais detalhada, oferecendo
ao aluno alguns exemplos para compreender melhor este tpico.
Nesse passo, comecemos nosso estudo indagando: onde se encontram disciplinados os direitos e garantias
fundamentais na Constituio de 1988?
Se formos procurar, veremos que, no Ttulo II, h a previso: Dos Direitos e Garantias Fundamentais. Seguindo
esse Ttulo, encontraremos as subreas em que o constituinte dividiu os direitos fundamentais, quais sejam:
Apesar da importncia de todos os tpicos citados acima, concentraremos nossa ateno nos direitos e garantias
individuais, pois, como j vimos, pertencem originalmente ao Direito Constitucional. Obviamente, no se excluem do
mbito desta disciplina os demais direitos, que tambm possuem matriz constitucional, mas que os direitos de
nacionalidade, por exemplo, so tratados com mais profundidade na cadeira do Direito Internacional Pblico, ao passo
que os direitos polticos, assim com os partidos polticos, no mbito do Direito Eleitoral.
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Pg. 3 - Direitos e garantias individuais
Dessa forma, os direitos e as garantias individuais so aqueles declarados no art. 5 da nossa atual Constituio, que
composto por 78 incisos e quatro pargrafos. Sua importncia tamanha que no possvel haver Emenda
Constitucional que vise abolir algum direito ou garantia individual. Eles compem o grupo das clusulas ptreas, nos
termos do art. 60, 4. Alm dos direitos e garantias individuais, o dispositivo traz como clusulas ptreas, ou seja,
matrias no sujeitas a Emenda Constitucional, a forma federativa de Estado, o voto direto, secreto, universal e
peridico e a separao dos Poderes.
Todavia, possvel haver emenda constitucional sobre eles, desde que a modificao seja para ampliar um
determinado direito, por exemplo, tornar imprescritvel o crime de estupro (hoje, ele inafianvel).
No transcrevemos o dispositivo completo aqui para no ficar entediada a

leitura. Porm, ela extremamente importante e remetemos o aluno para o
link a seguir em que h o texto compilado e atualizado da CF/88.
Clique aqui
Mas cabe questionar uma coisa: somente os direitos enumerados no art. 5 so considerados clusula ptrea? Ou
seja, h no texto constitucional mais algum direito individual que merece essa proteo?
O STF, julgando a Ao Direta de Inconstitucionalidade 939-7/DF, decidiu que clusula ptrea a garantia
constitucional que veda a cobrana de tributos no mesmo exerccio financeiro em que institudo pelo Estado,
conforme previsto no art. 150, III, b.
Dessa maneira, a cpula do Judicirio demonstrou que pode haver direitos e garantias individuais espalhados pela
Constituio que merecem a guarida do art. 60, 4. Alis, essa orientao converge para o que dispe o 2 do art.
5. Veja: os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos
princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
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Outro ponto importante para analisarmos o fato de os direitos fundamentais no terem aparecido todos de uma vez
no ordenamento jurdico ptrio. Em verdade, isso se aplica a toda a comunidade internacional, pois cada direito
apareceu devido a uma necessidade especfica da sociedade.
Fala-se, portanto, em dimenses dos direitos fundamentais.
Apesar de os variados tipos de direitos fundamentais terem aparecido em pocas diferentes, eles coexistem no
tempo.
Assim, os direitos fundamentais de 1 dimenso so aqueles que representam o transcurso do Estado Absolutista
para o Estado de Direito ou Estado da Legalidade, em que todos so iguais perante a lei e assegura-se a liberdade
para todos os indivduos.
Alguns autores criticam essa classificao dos direitos fundamentais

em dimenses (ou geraes). Para mais detalhes, clique aqui.
Presentes nas primeiras constituies escritas do sculo XVIII e frutos, sobretudo, das Revolues Liberais Burguesas
da Inglaterra e da Frana e da Revoluo Americana de 1776 (os direitos fundamentais de primeira dimenso tambm
tm referncia desde a Carta Magna de 1215), os direitos de primeira dimenso so exemplificados pelas liberdades
pblicas perante o Estado e pelos direitos civis e polticos (direito de votar e ser votado, sem privilgios). Sua
peculiaridade, assim, a subjetividade, pois se destina ao indivduo e so oponveis ao Estado.
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A 2 dimenso dos direitos fundamentais diz respeito aos direitos sociais, culturais e econmicos, intimamente
ligados ideia de coletividade. Tem sua raiz nos movimentos sociais originados aps a Revoluo Industrial do sculo
XIX, em especial o cartista, na Inglaterra, e a Comuna de Paris, na Frana.
No incio do sculo XX, com o fim da Primeira Guerra Mundial, vrias constituies ao redor do mundo passaram a
contemplar os direitos sociais e deram incio ao Estado Social de Direito, a exemplo da Constituio do Mxico de
1917 e da Constituio de Weimar (Alemanha) de 1919.
Esse novo paradigma caracterizado no somente pela nova postura do Estado em relao sociedade, mas,
tambm, pela sua interveno na economia. Superou-se, dessa maneira, o Estado de Direito.
No bastava dizer que todos eram iguais perante a lei. Essa igualdade formal devia dar lugar a uma igualdade
material, que tratasse os iguais de forma igual e os desiguais de forma desigual.
Surge, portanto, o conceito de aes afirmativas, que obriga o Estado a intervir em determinada situao
desequilibrada, a fim de torn-la mais razovel. Um bom exemplo, no Brasil, a adoo do sistema de cotas para
entrar em Universidades Pblicas, dando oportunidades a quem se encontrava marginalizado da sociedade. Muitas
crticas so feitas a esse sistema de cotas, mas no se pode ignorar que ele tenta, no mnimo, contornar uma situao
de injustia social.
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Com o avano da tecnologia e da cincia, bem como em razo de profundas mudanas ocorridas na sociedade
moderna, no decorrer do sculo XX, passamos a observar o nascimento de uma 3 dimenso de direitos
fundamentais.
Alm das preocupaes com os direitos da coletividade, tivemos que refletir sobre o futuro de nosso planeta e as
aes necessrias para preserv-lo. Nessa perspectiva, o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado foi
colocado em pauta, e as Constituies tiveram que abra-lo.
Os direitos do consumidor tambm se inserem nesse contexto, principalmente em virtude da formao de uma
sociedade de massa que clama por melhoria na prestao de servios e na oferta de produtos.
Outro exemplo seria o direito de propriedade, que ganha uma nova interpretao, sendo irrigado pela ideia de
funcionalismo, ou seja, a propriedade deve cumprir sua funo social, seno correr o risco de ser desapropriada.
V-se que a terceira dimenso de direitos aponta para a convivncia mais solidria da sociedade, que precisa
enxergar objetivos comuns da espcie.
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Pg. 7 - 4 e 5 dimenses dos direitos fundamentais
Alguns autores defendem, ainda, a existncia de mais duas dimenses. A 4 dimenso decorreria da globalizao
dos direitos fundamentais, ao passo que a 5 dimenso englobaria o direito paz.
Veja o que nos ensina Paulo Bonavides, que sustenta haver 5 dimenses de direitos fundamentais:
ESQUEMA CCLICO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
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Se existe uma diferena entre os direitos fundamentais em si, haja vista que uns tratam da liberdade do indivduo,
outros de seus direitos sociais e, ainda, tantos outros sobre princpios de solidariedade, indaga-se qual a diferena
entre direito e garantia fundamental. Isto : eles so a mesma coisa?
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Pg. 8 - Direitos e garantias
Tomando emprestada a lio de Rui Barbosa, famoso intelectual brasileiro, podemos dizer que os direitos so
atributos ou bens inseridos na constituio, ao passo que as garantias so mecanismos que asseguram tais direitos.
Parafraseando Rui Barbosa, os direitos so disposies declaratrias, e as garantias so disposies assecuratrias.
Para exemplificar, podemos citar alguns direitos e a respectiva garantia, que por vezes pode ser aplicada a mais de
um direito:
DIREITO
GARANTIA
livre a locomoo no territrio nacional em tempo
Conceder-se- habeas-corpus sempre que algum
de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei,
sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou
nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens.
coao
(art. 5, XV)
ilegalidade ou abuso de poder. (art. 5, LXVIII)
Ningum ser considerado culpado at o trnsito em
Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens
julgado de sentena penal condenatria. (art. 5,
sem o devido processo legal. (garantia do devido
LVII)
processo legal, art. 5, LIV)
Todos tm direito a receber dos rgos pblicos
Conceder-se- habeas-data: a) para assegurar o
informaes
de
conhecimento de informaes relativas pessoa do
interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no
impetrante, constantes de registros ou bancos de
prazo
dados de entidades governamentais ou de carter
da
de
lei,
seu
sob
interesse
pena
de
particular,
ou
responsabilidade,
ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel
em
sua
liberdade
de
locomoo,
por
pblico. (...) (art. 5, LXXII, a)
segurana da sociedade e do Estado. (art. 5,

XXXIII)
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Pg. 9 - Caractersticas
Feita essa diferenciao, cabe discriminar quais so as principais caractersticas dos direitos e das garantias
fundamentais. Com efeito, eles esto arraigados na histria do ser humano, nascendo e se transformando com o
tempo. Dessa maneira, a primeira marca dos direitos fundamentais a sua historicidade.
Uma vez que se destinam a todos os seres humanos, indistintamente, falamos que os direitos fundamentais so
tambm dotados de universalidade.
Isso no quer dizer que eles sejam absolutos. J foi dito na Unidade 1 do Mdulo I que o neoconstitucionalismo ficou
marcado pela mudana na tcnica da interpretao constitucional, apoiando-se na ponderao de princpios e normas,
para resolver uma possvel coliso de direitos fundamentais. Por essa razo, diz-se que os direitos fundamentais so
relativos e devem ser analisados caso a caso, para julgar-se qual deve prevalecer.
Ainda, dizemos que eles so irrenunciveis (mesmo que no se exera um direito fundamental), inalienveis (no
possuem valor econmico, mas apenas existencial ou imaterial) e imprescritveis (podem ser exercidos a qualquer
tempo), alm de terem aplicao imediata (conforme art. 5, 1).
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Pg. 10 - Concluso da unidade 1
Mas quem faz jus aos direitos e s garantias fundamentais enumerados na Constituio de 1988?
O caput (cabea) do art. 5 nos fala que: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:.
Pela expresso literal da norma, parece que somente os brasileiros, tanto natos quanto naturalizados, e os
estrangeiros que residem no pas, podem invocar a proteo de um direito fundamental. Assim, um turista a passeio
pelo Brasil no poderia impetrar um habeas corpus, caso ele fosse preso injustamente.
Todavia, o STF vem entendendo que a abrangncia do art. 5 mais ampla do que prev seu texto. Alm dos
estrangeiros que no residem no pas (por exemplo, estrangeiros no residentes podem impetrar habeas corpus: HC
63142/RJ), nossa Corte Suprema indica que tambm as pessoas jurdicas e aptridas (aqueles que no possuem
nacionalidade de qualquer pas) podem fazer uso de alguns instrumentos fundamentais.
preciso sublinhar que h instrumentos passveis de utilizao apenas por cidados brasileiros, como o caso da
Ao Popular (art. 5, LXXIII: qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato
lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente
e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da
sucumbncia).
Finalizando esta introduo aos direitos e garantias fundamentais, cumpre lembrar que, na sociedade atual, no
apenas os direitos devem ser colocados em evidncia. Tambm os deveres fundamentais cumprem um papel
essencial na efetivao de um Estado Democrtico, pois muitas vezes o direito de um indivduo est condicionado ao
cumprimento do dever de outro.
Alguns exemplos: o Estado precisa atuar de maneira diligente para que as pessoas possam usufruir o direito
fundamental sade; o indivduo do sexo masculino tem o dever de se apresentar ao servio militar obrigatrio (art.
143); os proprietrios devem exercer o direito de propriedade de maneira que ela cumpra sua funo social.
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Unidade 2 Exemplos de direitos e garantias individuais no

cotidiano Parte 1
Nesta unidade (e na seguinte) sero enumerados os principais exemplos de

direitos e garantias fundamentais. Isso far com que o aluno consiga
vislumbrar como a teoria aprendida na Unidade 1 acontece na prtica.
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Pg. 2 - Direitos bsicos

Nesta parte, daremos alguns exemplos de direitos e garantias individuais que esto presentes em nosso diploma
constitucional. Para efeitos didticos, a norma que diz respeito a um determinado direito ou garantia ser transcrita e
sero feitos alguns comentrios, oferecendo exemplos do nosso cotidiano.
Dessa maneira, observe o que dispe o art. 5 da Constituio Federal:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei,

lei sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito
propriedade, nos termos
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade
seguintes:
Neste dispositivo, destacamos os direitos bsicos colocados pelo constituinte:
1) igualdade perante a lei;

2) direito vida;
3) direito liberdade;
4) direito segurana; e
5) direito propriedade.
Quando lemos o art. 5 por inteiro, percebemos que muito das garantias e dos direitos colocados nos incisos so
desdobramentos dos direitos acima destacados. Eles funcionam, assim, como clusulas gerais ou conceitos
abertos, a serem preenchidos pelo intrprete no caso concreto, ou pelo legislador infraconstitucional, no momento de
elaborar uma lei.
Nessa perspectiva, vamos ver o que significa o direito vida, que se eleva em importncia perante os demais
simplesmente porque, sem vida, no h que se falar em direito individual a ser protegido.
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Pg. 3 - Direito vida
Direito vida
O direito vida um direito de primeira dimenso e pode ser entendido sob dois aspectos: o direito de permanecer
com vida, isto , no ser morto, e o direito de ter uma vida digna. No primeiro caso, observamos que nosso
ordenamento jurdico vedou a instituio da pena de morte, nos termos do art. 5, XLVII, veja:
Art. 5, XLVII - no haver penas:

a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
(...)
Como se sabe, essa garantia clusula ptrea e nem por Emenda Constitucional possvel condenar algum pena
de morte, salvo se estivermos em guerra. Saliente-se que, mesmo havendo a ruptura da ordem constitucional, por
meio de um Poder Constituinte Originrio que revogue a nossa atual constituio, a pena de morte no poder ser
inserida no futuro ordenamento. Isso porque o pensamento jurdico moderno entende que haveria um retrocesso
social muito grande, impedindo tal conduta.
Mas se no h pena de morte, como lidar com a situao do aborto de fetos que no possuem crebro? Esse tema foi
tratado na ADPF n 54. Essa ao tem por objeto discutir se o aborto de fetos anencfalos compatvel com nossa
ordem constitucional, j que esta assegura o direito vida, em sua maior abrangncia, e o Cdigo Penal no aborda a
matria.
O STF, por 8 a 2, decidiu que no crime o aborto de fetos sem crebro, pois, segundo eles, a vida comea com a
existncia de crebro e, por isso, no justificaria manter uma gravidez de risco para dar luz um beb que ter
alguns minutos de sobrevida. Alm disso, essa orientao condiz com a legislao nacional sobre transplantes de
rgos, que prev a possibilidade do transplante, desde que haja morte enceflica (art. 3, da Lei 9.434/1997).
Clique aqui e veja a notcia veiculada no G1, sobre essa deciso do

STF.
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Pg. 4 - Questes sobre o direito vida
Um beb anencfalo geralmente cego, surdo, inconsciente e incapaz de sentir dor.

Apesar de que alguns indivduos com anencefalia possam viver por minutos, a falta de um
crebro descarta completamente qualquer possibilidade de haver conscincia. [...]
Impedir a interrupo da gravidez sob ameaa penal equivale tortura.
Luiz Fux, ministro do STF
Se o aborto do anencfalo possvel claro, com a conivncia da gestante , como

fica a situao dos pacientes em estgio terminal ou vegetativo? Nesses casos, seria
autorizada a eutansia (do grego eu: boa + tanatos: morte)?
Apesar de ainda no haver nenhuma deciso no sentido de autorizar o desligamento
dos aparelhos de pacientes nessa situao, cresce a corrente que defende o uso da
eutansia como meio para interromper o sofrimento tanto da famlia quanto da
pessoa em estado vegetativo. Vamos aguardar novas decises sobre o tema.
Ainda no que se refere ao direito vida como forma de permanecer vivo, o STF
julgou importante caso, no ano de 2008, sobre a pesquisa com clulas-tronco a
partir de embries congelados.
Ponderando entre a proteo vida e a liberao da pesquisa cientfica, o Tribunal decidiu que a pesquisa com
clulas-tronco obtidas em embries congelados, da forma como dispe o art. 5 da Lei 11.105/2005, no ofende o
direito vida. Na verdade, ele o protege ainda mais, ao permitir que novos estudos sejam realizados para a melhoria
da qualidade de vida de pessoas portadoras de doenas como o Mal de Parkinson.
Clique aqui e veja como votaram os Ministros do

STF.
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Pg. 5 - Lei de Biossegurana
Observe o dispositivo da Lei de Biossegurana. Ele restringe a pesquisa somente aos embries considerados inviveis,
alm de estabelecer outra srie de condicionantes. Isso fulmina o argumento contrrio, que sustentava estarem
indivduos em potencial sendo descartados em prol de pesquisas ainda incertas:
Art. 5 permitida, para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulas-tronco embrionrias obtidas de
embries humanos produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados no respectivo procedimento,
atendidas as seguintes condies:
I sejam embries inviveis; ou
II sejam embries congelados h 3 (trs) anos ou mais, na data da publicao desta Lei, ou
que, j congelados na data da publicao desta Lei, depois de completarem 3 (trs) anos,
contados a partir da data de congelamento.
1 Em qualquer caso, necessrio o consentimento dos genitores.

2 Instituies de pesquisa e servios de sade que realizem pesquisa ou terapia com clulas-tronco
embrionrias humanas devero submeter seus projetos apreciao e aprovao dos respectivos comits
de tica em pesquisa.
3 vedada a comercializao do material biolgico a que se refere este artigo e sua prtica
implica o crime tipificado no art. 15 da Lei n 9.434, de 4 de fevereiro de 1997.
Em relao ao segundo desdobramento do direito vida, a dignidade da pessoa humana, fundamento da Repblica
Federativa do Brasil (art. 1, III) e princpio-matriz dos direitos fundamentais, assegura que todo indivduo deve
existir de forma digna.
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Pg. 6 - Dignidade da pessoa humana
Para isso, a Constituio vedou, por exemplo, que houvesse penas de carter perptuo, de trabalhos forados, de
banimento e penas cruis (art. 5, XLVII). Paralelamente, no art. 3, estabeleceu, como objetivos da Repblica,
construir uma sociedade livre, justa e solidria; erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades
sociais e regionais; promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer
outras formas de discriminao.
No mesmo sentido, proibiu a tortura e o tratamento desumano ou degradante (art. 5, III), rompendo profundamente
com a ordem histrica anterior, que utilizou, secretamente, a tortura para obter informaes ou confisses.
Recentemente, o Supremo decidiu no ser objeto de reviso constitucional a Lei da Anistia (Lei 6.683/1979), que
perdoou os policiais e os militares acusados de praticar crimes de tortura durante o regime militar. A Corte defendeu
que a norma foi uma deciso poltica assumida num determinado momento histrico e deve ser interpretada segundo
os ditames de tal momento.
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Pg. 7 - Direito de ter uma vida digna
Outro ponto interessante sobre o tema do direito de ter uma vida digna diz
respeito ao uso de algemas pelos policiais. Ele ofenderia a dignidade da pessoa
humana? Novamente, nosso Supremo Tribunal Federal entendeu que o uso de
algemas, desde que se justifique diante de uma situao excepcional, no
arbitrrio e no ofende a honra do algemado.
Nesse sentido, a cpula de nosso Judicirio editou, em 2008, a Smula Vinculante n 11, que deve ser cumprida pela
Administrao Pblica. Leia seu inteiro teor:
SV n 11: S lcito o uso de algemas em caso de resistncia e de fundado receio de fuga ou de
perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a
excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar civil e penal do agente ou da
autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da
responsabilidade civil do Estado.
Feitas essas consideraes com relao vida, passemos ao direito liberdade, tambm de primeira dimenso e que
compe nosso segundo bloco de direitos fundamentais.
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Pg. 8 - Direito liberdade
Direito liberdade
.
A expresso direito liberdade, contida no comando do art. 5, genrica e abrange a liberdade em suas variadas
formas. Assim, teremos, por exemplo, a liberdade de manifestao do pensamento, a liberdade de conscincia e de
crena religiosa, a livre expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente
de censura, e a liberdade de exerccio de profisso, desde que atendidas as qualificaes necessrias estabelecidas
em lei. Examinemos algumas dessas liberdades.
Liberdade de manifestao de pensamento (art. 5, IV e V)

Os mencionados incisos dizem o seguinte sobre esse direito:
Art. 5. (...)
IV livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano
material, moral ou imagem.
A norma assegura o direito liberdade de o indivduo manifestar seu pensamento, vedando que ele o faa de forma
annima. No entanto, em seguida, ressalva que, se houver algum dano, este dever ser reparado, alm de oferecida
a oportunidade de resposta.
Um caso clebre de direito de resposta foi o do ex-governador do Rio de Janeiro, Leonel Brizola, que obrigou a TV
Globo, por meio do jornalista Cid Moreira, a se retratar em relao s matrias veiculadas sobre ele. Assista ao vdeo
da reportagem:
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Pg. 9 - Liberdade de crena religiosa

Liberdade de crena religiosa (art. 5, VI e VIII)
.
O direito liberdade de conscincia e crena religiosa est assim disciplinado:
Art. 5 (...)
VI inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos
cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias;
VIII ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica
ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a
cumprir prestao alternativa, fixada em lei.
Conforme vimos no estudo da histria de nossas constituies, o Brasil um pas laico, leigo ou no confessional. Ou
seja, no adotamos, oficialmente, nenhuma crena religiosa. Ao lado disso, conferimos o direito de liberdade religiosa,
desde que este no sirva para o indivduo se isentar de alguma obrigao legalmente imposta, como, por exemplo, o
servio militar.
Porm, uma crena religiosa pode impedir que certa pessoa seja
salva por outra, em caso de risco de morte?
Exemplificando: se um indivduo Testemunha de Jeov e
necessita de transfuso de sangue, mas ele no concorda por
fundamento religioso, o mdico deve realizar o procedimento de
qualquer maneira ou respeitar a crena do paciente e deix-lo
morrer?
O confronto entre o direito vida e o direito crena religiosa decidido em favor daquele, pois a vida se mostra
como o bem mais importante do ser humano e no se pode punir o mdico que cumpriu com seus deveres ticos
profissionais.
Mesmo assim, caso o paciente demonstre de forma inequvoca que prefere falecer a receber a transfuso, isso deve
ser feito por escrito, mediante termo de Livre Consentimento Informado, conforme determinao do Conselho Federal
de Medicina (CFM).
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Pg. 10 - Estado laico
E se a crena religiosa for usada como fundamento para cura de doenas? O tema ainda novo e no chegou a ser
decidido pelos Tribunais Superiores. No entanto, o Cdigo Penal criminaliza a conduta do curandeirismo. Observe:
Art. 284 - Exercer o curandeirismo:

I - prescrevendo, ministrando ou aplicando, habitualmente, qualquer substncia;
II - usando gestos, palavras ou qualquer outro meio;
III - fazendo diagnsticos:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Pargrafo nico - Se o crime praticado mediante remunerao, o agente fica tambm sujeito multa.
Todavia, se a cura prometida advm de crena religiosa, no se pode punir o indivduo, pois, dessa maneira, estaria
cerceando seu direito liberdade religiosa. Isso, porm, deve ser decidido no caso concreto.
Mais alguns exemplos podem ser dados sobre a condio de estado laico
do Brasil:
a matrcula no ensino religioso facultativa nas escolas pblicas, conforme

o art. 210, 1, da CF;
o casamento religioso tem efeitos civis (art. 226, 2); e
Em um assunto polemizado na mdia, os crucifixos nas reparties pblicas
foram considerados smbolos culturais e no religiosos.
Sobre esse ltimo ponto, no entanto, h muita divergncia, sendo que algumas pessoas determinaram a retirada
desses smbolos da repartio pblica, como foi o caso do Presidente do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro.
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Clique no link abaixo e veja a reportagem sobre este fato curioso
http://www.conjur.com.br/2009-fev-03/luiz-zveitertoma-posse-tj-rio-manda-retirar-crucifixos-cort
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Pg. 11 - Liberdade de exerccio de qualquer ofcio, trabalho ou

profisso
Liberdade de exerccio de qualquer ofcio, trabalho ou profisso, nos limites da lei (art. 5, XIII)
Um dos fundamentos do nosso Estado o dos valores sociais

do trabalho e da livre iniciativa (art. 1, IV), sendo que no
art. 5 o constituinte assegura que livre o exerccio de
qualquer
trabalho,
ofcio
ou
profisso,
atendidas
as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer.

Dessa forma, caso no haja nenhuma determinao legal para
se exercer uma atividade, qualquer um est habilitado a
realiz-la. Ao contrrio, se a lei assim o exigir, somente as
pessoas que cumprirem os requisitos legais estaro aptas para o trabalho.
o que acontece, por exemplo, com os advogados. No basta ser bacharel em Direito, preciso ser aprovado no
Exame da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) para exercer a advocacia.
mesmo
no
se
repete,
no
entanto,
com
os
jornalistas. O STF, em 2009, derrubou a exigncia de

diploma para que o indivduo pudesse atuar na rea.
Em resposta a essa deciso, foi proposta uma Emenda
Constituio (PEC 33/2009) para estabelecer que o
exerccio da profisso de jornalista seja privativo do
portador de diploma de curso superior de comunicao
social, com habilitao em jornalismo, expedido por
curso reconhecido pelo Ministrio da Educao. Caso
seja
aprovada,
quem
quiser
atuar
na
rea
de
jornalismo ter que possuir diploma de curso superior especfico.
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Pg. 12 - Liberdade de locomoo e liberdade de expresso

Liberdade de locomoo e liberdade de expresso de atividade intelectual ou artstica (art. 5, IX e XV)
Com a instaurao do Estado Democrtico de Direito, aps a Constituio Federal de 1988, a liberdade de expresso
intelectual voltou a ganhar prestgio, no sofrendo mais censura por parte do Governo.
De outro lado, a liberdade de locomoo ganhou importante instrumento de garantia que havia sido expurgado do
ordenamento anterior, o habeas corpus.
Leia os dispositivos que tratam da matria:
Art. 5 (...)
IX livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao,
independentemente de censura ou licena;
XIII livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes
profissionais que a lei estabelecer;
LXVIII conceder-se- habeas-corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de
sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de
poder;
Finalizando esta unidade, vamos abordar o princpio da legalidade, que uma garantia do cidado em face do Estado,
desde os tempos da transio do Estado Absolutista para o Estado de Direito.
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Pg. 13 - Princpio da Legalidade e concluso da unidade 2

Princpio da Legalidade (art. 5, II)
O princpio da legalidade tem um significado para o particular e outro para o Estado. Sob o ponto de vista do
indivduo, significa que ele pode fazer tudo o que a lei no probe, ou seja, tudo permitido, desde que no haja uma
proibio legal.
J para o Estado, a legalidade tem outro sentido. Neste caso, vige a legalidade estrita, isto , o Estado s poder
fazer aquilo que a lei permitir. No h espao para permisso, se no houver uma lei que a confirme. Existem apenas
algumas excees, como o caso da decretao de estado de stio e do estado de defesa, em que o princpio da
legalidade estatal sofre uma diminuio.
Por exemplo, o Estado no poder punir algum por um ato criminoso se no existir uma lei anterior que defina
aquele ato como crime (art. 5, XXXIX: no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao
legal). Esse dispositivo contm o princpio da anterioridade da lei penal.
Da mesma forma, o Poder Pblico no poder condenar uma pessoa por uma lei posterior ao fato criminoso. Todavia,
se a lei posterior for mais benfica, ela poder ser usada pelo ru para diminuir sua pena ou mesmo absolv-lo (art.
5: a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru). Est estampado, aqui, o princpio da irretroatividade da
lei penal, com a ressalva de que possvel a retroatividade da lei penal que melhore a situao do indivduo.
Um bom exemplo sobre isso veio em 2006, com a nova Lei de Drogas (11.343/2006), que no mais previu a pena de
priso para o usurio de drogas. Essa situao melhorou bastante a condio de rus presos, possibilitando a reviso
da condenao.
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Unidade 3 Exemplos de direitos e garantias individuais no

cotidiano Parte 2
Nesta unidade sero enumerados os principais exemplos de direitos e

garantias fundamentais. Isso far com que o aluno consiga vislumbrar
como a teoria aprendida na Unidade 1 acontece na prtica.
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Pg. 2 - Direito igualdade

Analisaremos, agora, outro bloco de direitos e garantias individuais. Comecemos pelo direito igualdade.
Direito igualdade
O direito igualdade (ou princpio da igualdade) surge, na sociedade moderna, com a queda do Antigo Regime. Esse
princpio acaba com os privilgios da nobreza e do clero e coloca todos em p de igualdade diante da lei. um direito,
portanto, de primeira dimenso.
Mas sabemos que a igualdade inaugurada pelo Estado de Direito do sculo XVIII uma igualdade formal, porque no
leva em considerao inmeros aspectos sociais que influem no usufruto dessa paridade.
Conforme estudamos em unidades passadas, os movimentos sociais do final do sculo XIX e do incio do sculo XX
do incio a um novo tipo de Estado, mais compromissado com as causas sociais. o Estado Social de Direito, que
traz a ideia de igualdade material.
O que a igualdade material?
Em resumo, tratar de forma igual todos aqueles que esto no mesmo padro econmico, social, cultural etc. E, por
outro lado, tratar desigualmente aqueles que esto em situaes diferentes. Pegando emprestada lio de Rui
Barbosa, a igualdade material : tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na medida de sua
desigualdade.
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Pg. 3 - Igualdade material
Onde podemos observar a execuo da igualdade material nos dias atuais?

Exemplos podem ser encontrados em nosso dia a dia. Alguns pretendem corrigir uma distoro histrica, ofertando
oportunidades para quem nunca as teria, como o caso das cotas nas universidades pblicas para negros.
Em outras situaes, o Estado, por meio de aes afirmativas, pretende atingir o imaginrio da sociedade, fazendo
com que haja mudana de pensamento e superao de preconceitos. Nesse sentido, a nomeao de Joaquim Barbosa
e Ellen Gracie para Ministros do STF enche-se de sentido, pois aquele foi o primeiro negro a integrar a cpula do
Judicirio, e esta, a primeira mulher.
Alm desses casos, a prpria Constituio se encarregou de promover o reequilbrio, ora punindo uma situao
discriminatria, ora assegurando direito mais amplo para determinada parte.
o que acontece, por exemplo, com o racismo, que considerado crime inafianvel e imprescritvel (art. 5, XLII
a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei). Ou,
ento, com a licena-maternidade, que de 120 dias, contra 5 dias da licena-paternidade, mesmo homens e
mulheres sendo iguais em direitos e obrigaes. Isso se justifica, claramente, pelo fato de a mulher, por fora da
concepo, estar numa situao totalmente diferente da do homem.
A Constituio rica em exemplos que traduzem a igualdade material. Convidamos o aluno a buscar mais alguns em
seu texto.
A ttulo de exemplos:
art. 3, I, III E IV;
art. 4, VIII;
art. 5, XXXVII, XLI, XLII;
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art. 7, XX, XXX, XXXI, XXXII, XXXIV, dentre outros.

Ver mais em LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado, p.875-6.
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Pg. 4 - Direito segurana

O direito segurana pode ser lido em vrios incisos do art. 5. Um dos principais deles a inviolabilidade da casa do
indivduo. Veja o que diz a norma:
Art. 5 ()
XI a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem
consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar
socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;
A regra, portanto, que ningum pode entrar na casa de uma pessoa. No entanto, nos casos de flagrante delito, de
desastre ou para prestar socorro, a entrada autorizada. Nos demais casos, somente mediante ordem judicial e
durante o dia.
Primeira pergunta: o que se entende por durante o dia?
Para o STF, o dia o perodo que vai da aurora (nascer do sol) at o crepsculo (pr do sol), podendo coincidir com o
lapso temporal de 6 da manh s 18 horas.
E casa? somente a residncia da pessoa ou abrange mais algum lugar?
Nosso Judicirio vem entendendo que o termo casa mais amplo do que a ideia de residncia. Dentre outros
lugares, alcana quartos de hotel, escritrio do advogado e consultrio de profissionais liberais.
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Pg. 5 - Direito intimidade

Outros incisos tratam, ainda que de forma indireta, do direito segurana. O direito intimidade est no inciso X.
Veja:
Art. 5. ()
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao;
Lembremos que uma das caractersticas dos direitos fundamentais a universalidade, pois se destinam a todos os
indivduos.
Alm do direito intimidade, o sigilo de correspondncias e comunicaes telefnicas tambm direito fundamental e
se apresenta como mais uma face do direito segurana. Leia o dispositivo:
Art. 5. ()
XII inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das
comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma
que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;
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Pg. 6 - Direito propriedade
Direito propriedade (art. 5, XXII a XXVI)

.
O direito propriedade ganha importncia com o surgimento da burguesia e se estabelece, de uma vez por todas,
com o surgimento do capitalismo, sobretudo no sculo XIX.
Num primeiro momento, tal direito era visto de forma absoluta, possibilitando ao proprietrio usar sua propriedade
como bem lhe conviesse. Com as mudanas da sociedade, o uso arbitrrio desse direito cedeu espao a outro, mais
solidrio e objetivo.
Nesse passo, foi incorporada aos ordenamentos jurdicos internacionais e, especialmente, no ordenamento nacional, a
chamada funo social da propriedade. Isto : o direito de propriedade s legitimamente exercido se atender a
sua funo social. E ele atende a sua funo social, por exemplo, quando produtivo, no caso de imveis rurais, ou
usado para moradia, no caso de imveis urbanos.
Assim, o direito de propriedade no absoluto. Ele encontra algumas limitaes em nosso sistema jurdico, dentre as
quais o atendimento a sua funo social. Existem outras limitaes estampadas na Constituio, como a
desapropriao e o uso para abrigar famlias, em se tratando de iminente perigo pblico. Atente-se para os incisos
que cuidam da matria:
Art. 5. ()
XXII garantido o direito de propriedade;
XXIII a propriedade atender a sua funo social;
XXIV a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica,
ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos
previstos nesta Constituio;
XXV no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade
particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano;
XXVI a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no
ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo
a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento.
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Pg. 7 - Direito ao silncio (art. 5, LXIII)

A Constituio assegura o direito ao silncio para o preso (em sentido amplo, pois investigados tambm fazem jus a
ele). Esse direito decorre da mxima nemo tenetur se detegere, que, literalmente, significa: ningum obrigado a se
descobrir. Por ele, veda-se a autoincriminao, e a CF/88 o estabeleceu da seguinte maneira:
Art. 5. (...)
LXIII o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer
calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado;.
Temos presenciado, quase que diariamente, o uso desse direito em Comisses Parlamentares de Inqurito (CPIs). Por
ter o direito ao silncio, o investigado nada fala, contribuindo pouco para as investigaes. Por mais que o direito
fundamental ao silncio deva ser preservado, necessrio ponderar se ele vem cumprindo sua funo perante a
sociedade.
Clique no link abaixo e veja a reportagem sobre Carlinhos Cachoeira e

o uso exarcebado de seu direito ao seu silncio.
Clique aqui
Na mesma linha de garantia, a Constituio adota o princpio da presuno de inocncia ou da no culpabilidade.

Segundo este direito, ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria
(art. 5, LVII), isto , at que no haja mais recurso da ltima deciso.
Tambm aqui, alertamos o estudante para o fato de que nosso ordenamento penal conhecido pela multiplicidade de
recursos, e, para as pessoas que possuem bom advogado, um processo criminal pode no acabar nunca. Dessa
maneira, preciso efetivar outra garantia fundamental, a da razovel durao dos processos, conforme inciso LXXVIII
do art. 5, para evitar a impunidade.
Vdeo 1/2
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Vdeo 2/2
31/05/2015 20:59
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Pg. 8 - Remdios constitucionais

Encerrando nosso curso, no poderamos deixar de dar uma palavra sobre os denominados remdios
constitucionais. Na realidade, eles so espcies de garantias individuais, cujo objetivo assegurar a efetivao de
um direito, como j foi abordado neste curso.
Apresentamos, a seguir, um quadro esquemtico para que o aluno consiga visualizar os remdios constitucionais
positivados no art. 5:
Remdio
Constitucional
Habeas corpus
Exemplo de
Fundamento Constitucional
aplicao
art. 5, LXVIII conceder-se-
Priso por fato que
habeas-corpus sempre que algum
no considerado
sofrer ou se achar ameaado de
crime,
sofrer violncia ou coao em sua
exemplo,
liberdade
bebida alcolica em
de
locomoo,
por
ilegalidade ou abuso de poder
por
pblico.
Todo
Mandado de
segurana
individual
art.
5, LXIX
mandado
de
conceder-se-
segurana
para
proteger direito lquido e certo,

no amparado por habeas-corpus
habeas-data,
(o coletivo segue a
ou
mesma linha, cujos
responsvel
legitimados so os
abuso de poder for autoridade
do inciso LXX)
pblica
ou
pela
quando
ilegalidade
ou
agente
de
ingerir
pessoa
jurdica no exerccio de atribuies

do Poder Pblico
candidato
aprovado
em
concurso
pblico,
dentro do nmero
de
vagas,
direito
tem
lquido
certo nomeao,
possibilitando
uso de Mandado de
Segurana no caso
de o Poder Pblico
recusar-se
nomear.
Direito
art. 5, LXXI conceder-se- mandado de

injuno sempre que a falta de norma
Mandado de injuno
regulamentadora torne invivel o exerccio

dos direitos e liberdades constitucionais e
das
prerrogativas
inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania
de greve dos
servidores
ainda
no
pblicos:
h
regulamentando
lei
a
matria. O STF decidiu,

no
Mandado
de
Injuno 20/DF, que se

aplicam as regras do
setor privado.
art. 5, LXXII conceder-se- habeas-data:

Habeas data
a) para assegurar o
informaes
relativas
conhecimento
pessoa
Quando
um indivduo
precisa
saber
que
de
consta, em relao
do
sua pessoa, no banco
impetrante, constantes de registros ou
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bancos
de
dados
de
entidades
governamentais ou de carter pblico;
pblicos.
simples
desejo
de
obter
b) para a retificao de dados, quando no
informaes suficiente
se prefira faz-lo por processo sigiloso,
para a impetrao do
judicial ou administrativo
habeas data.
art. 5, LXXIII qualquer cidado parte

legtima para propor ao popular que vise
a anular ato lesivo ao patrimnio pblico
ou de entidade de que o Estado participe,
Ao popular
de dados de registros
moralidade
ambiente
administrativa,
e
ao
patrimnio
ao
meio
histrico
cultural, ficando o autor, salvo comprovada

m-f, isento de custas judiciais e do nus
da sucumbncia
Se o prefeito de uma
cidade
contrata
empresa sem o devido

processo licitatrio, ou
ento emprega parentes
em
seu
gabinete,
possvel
ingressar
com
cidado
ao
popular para discutir a

questo.
Perpassando a problemtica da efetivao dos 'Direitos Individuais' e 'Direitos Sociais' apontados na 'Constituio
Cidad', sugerimos o texto 'A Constituio de 1988 e a nova ordem social', do Professor Walfrido Vianna Vital da
Silva, disponvel na Biblioteca deste curso, em 'Textos complementares'.
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Concluso do Mdulo III

Vimos neste Mdulo alguns exemplos de como os direitos e deveres fundamentais, bem como os chamados
"remdios" ou garantias constitucionais", contemplados pelo artigo 5 da Carta Magna de 1988, tambm chamada de
"Constituio Cidad", vm sendo efetivados desde a sua promulgao. "Tratar igualmente os iguais e desigualmente
os desiguais, na medida de sua desigualdade"(Rui Barbosa), ou seja, realizar a igualdade material de todos perante a
lei torna-se o pressuposto jurdico em torno ao qual o atual Estado democrtico de direito organiza-se, objetivando
construir uma sociedade livre, justa e solidria; erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades
sociais e regionais; garantir o desenvolvimento nacional; e promover o bem de todos, sem preconceitos de origem,
raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
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Exerccios de Fixao - Mdulo III

Parabns! Voc chegou ao final do Mdulo III de estudo do curso Introduo ao Direito Constitucional.
Como parte do processo de aprendizagem, sugerimos que voc faa uma releitura do mesmo e resolva
os Exerccios de Fixao. O resultado no influenciar na sua nota final, mas servir como oportunidade
de avaliar o seu domnio do contedo. Lembramos ainda que a plataforma de ensino faz a correo
imediata das suas respostas!
Porm, no esquea de realizar a Avaliao Final do curso, que encontra-se no Mdulo de Concluso.
Lembramos que por meio dela que voc pode receber a sua certificao de concluso do curso.
Para ter acesso aos Exerccios de Fixao, clique aqui.
31/05/2015 20:59

Direito e Garantias Fundamentais

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