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DEDICATORIA
por ser
AGRADECIMIENTO
RESUMEN
ABSTRACT
The State in their yearned mission of solidifying a better System of Justice, it has settled
down through the ordinance of legal bodies and of the Constitution some options that
have been denominated Alternating Means of Resolution of Conflicts (MARC), but its
forecast in the constitutional order is not an innovation in the Venezuelan juridical
classification, since from before it was regulated the reconciliation and the arbitration in
the Code of Civil Procedure that when being given inside of or outside of the judicial
process it is necessary the function that completes with regard to this to settle down and
to the system of justice in general. In and of itself, the present investigation has for
objective to give a theoretical contribution that analyzes the MARC like complement of the
Venezuelan Civil Process, and to achieve it a descriptive methodology of character it was
continued, of documental type not experimental, which bears to conclude that the
reconciliation happened inside the process on the matters allowed by the law, is
translated in the abnormal termination of the this by means of the agreement taken place
among the parts that it has the character of judged thing, completing this way the
reconciliation an alternating function to the process, but of including-complementary type;
and in the case of the conventional arbitration to guard against a litigation or verified after
initiate the judicial process, in the first case completes an alternating-excluding function
since with regard to the process inside the system an option it is chosen, and in the
second supposition, it completes a function alternating-excluding, but it is not
complementary to the process where as gives way the trial and it is opted by another road
to solve the conflict. Finally, from another perspective, with regard to the System of Justice
like an everything, as much the reconciliation as the civil arbitration are complementary to
this because it integrates it and it perfection.
Key words: alternating means, reconciliation, arbitration, civil procedure.
E-mail: lilianne_h@hotmail.com
NDICE GENERAL
Pg.
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTOS
RESUMEN
ABSTRACT
INTRODUCCIN .......................................................................................................
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6.1. Conciliacin....................................................................................................
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6.2. Mediacin......................................................................................................
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CONSTITUCIONAL,
DE
LOS
MEDIOS
LEGAL
ALTERNOS
48
Y
DE
RESOLUCIN DE CONFLICTOS
1. Fundamento Constitucional de los Medios Alternos de Resolucin de
Conflictos .............................................................................................................
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INTRODUCCIN
Resolucin de Conflictos, contiene la nocin de conflicto, las causas que les dieron origen
los antecedentes legales en Venezuela, as, fue preciso delimitarlos, dando cuenta de su
contenido, caractersticas, objetivos y clasificacin para finalmente hacer una
comparacin con el proceso civil venezolano.
El segundo capitulo intitulado Fundamento Constitucional, Legal y Jurisprudencial
de los Medios Alternos de Resolucin de Conflictos, contiene justamente la base o
fundamento de los mismos en las distintas jurisdicciones como la civil y mercantil; la
laboral, penal; contenciosa administrativa; de la niez y la adolescencia, en el mbito
internacional y el criterio del Tribunal Supremo de Justicia.
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CAPTULO I
NOCIONES GENERALES SOBRE LOS MEDIOS ALTERNOS DE RESOLUCIN
DE CONFLICTOS
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se halla en la Ley del Talin: ojo por ojo y diente por diente, con la cual se pretenda no
causar ms dao del que el agresor haba inflingido.
b) En la evolucin del derecho del Derecho Romano y del contemporneo_ el
Poder Pblico se apodera de la facultad sancionadora y casi monopoliza la
administracin de justicia prohibiendo y penalizando la autotutela de los derechos,
permitiendo slo los jueces privados en los asuntos mercantiles por medio del arbitraje.
No obstante, existen ciertas formas de autodefensa que por razones de elemental justicia
deben perdurar, como son los casos de la legtima defensa fundada en el principio de la
no exigibilidad de otra conducta, el derecho a huelga, la posibilidad de cortar las ramas y
races del vecino que invadan el predio ajeno (artculo 703 del Cdigo Civil), y el no
cumplimiento de mi obligacin hasta que la otra no cumpla la suya (non adimpleti
contractus).
c) En los ltimos aos se observa en el Derecho Procesal la tendencia a
instrumentar nuevos modos ms eficaces de solucin de conflictos (tutela diferenciada)
que sirven de paliativo a las deficiencias y tardanzas que presenta la administracin
pblica de la justicia. En efecto, la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela
establece en el artculo 258 los medios alternos de resolucin de conflictos, indicando
particularmente el arbitraje, la conciliacin y la mediacin. Sin embargo, dicha previsin
constitucional lo que hizo fue ampliar y afianzar los medios de resolucin de conflictos
otorgndoles rango constitucional, ya que en el Cdigo de Procedimiento Civil de 1986 se
haba establecido el arbitramento y la conciliacin.
Hechas las anteriores consideraciones, es preciso atender a la diferenciacin entre
conflicto y controversia. Sobre estas precisiones terminolgicas, Couture (1981. p.43),
al estudiar el tema de la jurisdiccin, resea que el cometido inmediato de la jurisdiccin
es decidir conflictos y controversias de relevancia jurdica. Pero hace la siguiente
distincin:
Por conflicto se entiende toda pretensin resistida o toda pretensin insatisfecha.
Por controversia se entienden todas aquellas cuestiones de hecho o de derecho que, no
14
DE
RESOLUCIN DE CONFLICTOS.
Son diversas las razones por las cuales los Medios Alternos de Resolucin de
Conflictos han sido incluidos dentro del conjunto de polticas pblicas vinculadas con las
instituciones directa o indirectamente involucradas en el sistema de justicia.
Conforme crece la poblacin y se agudiza la crisis socio-econmica, se van
incrementando los conflictos; situacin que ha colapsado los procesos en las instancias
judiciales; es de recalcar que el Poder Judicial no tiene capacidad de respuesta, tanto
por el volumen de expedientes que deben ser resueltos y en algunos casos, el colapso
del espacio fsico, situacin que limita su capacidad operativa, generando soluciones
tardas.
Generalmente esto es originado por la falta de presupuesto suficiente
para
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juzgado se manejan demasiadas causas, los expedientes deben ser revisado por fechas
de proceso, adems a diario acuden a los tribunales una gran cantidad de personas que
quieren ser atendidos en forma inmediata o simplemente verificar que su proceso este
marchando sobre lo esperado.
A este respecto, Caridad (2001) opina que el estado ha tomado por completo las
riendas de la administracin de la justicia, hasta llegar a la poca actual, donde la justicia
se encuentra ahogada, en crisis, saturada de expedientes, con normas procesales que
poseen excesivos formalismos, los cuales agobian a las partes y a los abogados, que
entre otros conducen a que los problemas litigiosos del ciudadano no sean llevados al
amparo de la justicia impartida por el Estado, creando as una insatisfaccin del usuario
de la misma ante la ineficiencia del sistema judicial.
Indica asimismo Gonzlez (citado por Torrealba 2000), que las principales causas
son la excesiva litigiosidad que ocasiona la mala apreciacin de los hechos; el mal
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y no de
objetos.
3. ANTECEDENTES LEGALES DE LOS MEDIOS ALTERNOS DE RESOLUCIN DE
CONFLICTOS EN VENEZUELA.
A partir de la dcada de los 80 en los pases de Amrica Latina y el Caribe se
gener una toma de conciencia en la opinin pblica sobre la necesidad de modernizar el
sistema de administracin de justicia para darle mayor credibilidad, transparencia,
celeridad e imparcialidad. Entre las medidas diseadas para realizar estas reformas se
han adoptado por los medios alternativos de solucin de conflictos tambin conocidos
como mecanismos alternativos de resolucin de conflictos.
En Venezuela, Morales (2006) indica, que su incorporacin oficial se podra ubicar
en la reforma del Cdigo Civil del 1982, cuando de manera incipiente en materia de
familia, dos normas se referan al tema de los acuerdos entre partes. As el artculo 264
indica textualmente:
El padre y la madre que ejerzan la patria potestad, tienen la
guarda de los hijos y fijarn de mutuo acuerdo, el lugar de su
educacin, residencia o habitacin. Cuando el padre y la madre tienen
residencias separadas, el Juez de Menores, si no hay acuerdo entre
los padres, determinar cual de los dos tendr la guarda de los hijos.
En todo caso, la guarda de los hijos menores de siete (7) aos
corresponder a la madre. Si la madre ha hecho voluntariamente
entrega del hijo al padre, a un tercero o cuando la salud, la seguridad
o la moralidad del menor as lo exijan, el Juez de Menores de su
domicilio podr acordar, temporal o indefinidamente, la guarda al
17
Resaltado nuestro.
Resaltado nuestro.
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resolver el conflicto social inmediato, la disputa inmediata ya sea familiar o tnica, sino, a
la vez, arrojar luz sobre la naturaleza genrica del problema y, de este modo, contribuir a
la eliminacin de sus fuentes y a la prevencin de otros procesos.
La autora Cuenca de Ramrez (2000), ha definido los Medios Alternos de
Resolucin de Conflictos en los siguientes trminos:
La mediacin, la negociacin, la conciliacin constituyen verdaderos
medios alternativos o equivalentes para solucionar los conflictos,
extrajudicialmente, es decir, sin acudir al juez ni a un proceso judicial.
A travs de ellos no se pretende suplantar el poder judicial ni privatizar
la justicia. Se trata de crear oportunidades para que las propias
partes, o con ayuda de un tercero neutral o de un equipo
multidisciplinario, logren acuerdos por unanimidad, para resolver las
diferencias que los vinculan. (Cuenca de Ramrez, 2001, p. 332).
Asimismo, es importante sealar la definicin que aporta la Comisin andina de
Juristas (2001):
La resolucin alternativa de conflictos engloba el conjunto de
procedimientos que permite resolver un litigio sin recurrir a la fuerza o
sin que lo resuelva un juez. Es un mecanismo conducente a la
solucin de conflictos jurdicos por otras vas que no son la justicia
institucional, tradicional u ordinaria. Teniendo en consideracin los
elementos que concurren, se puede decir que, los mecanismos
alternativos de solucin de conflictos son aquellas formas de
administrar justicia por medio de los cuales, de manera consensual o
por requerimiento, los protagonistas de un conflicto ya sea al interior
del sistema judicial o en una etapa previa concurren legtimamente
ante terceros a fin de encontrar la solucin al mismo a travs de un
acuerdo mutuamente satisfactorio cuya resolucin final goza de
amparo legal para todos sus efectos, como por ejemplo su
ejecutabilidad. (Comisin Andina de Juristas, 2001. p. 231).
La autora Matute (2004) indica que los mecanismos alternativos de resolucin de
conflictos hacen referencia a procesote negociacin, mediacin, arbitraje e inclusive a la
equidad como procedimientos para la resolucin de conflictos, tanto judicial como
extrajudicialmente,
lo
que
necesariamente
implica
cambios
de
paradigmas
19
As, Romero (2004) asume que los Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos
son procesos complementarios al proceso judicial, disponibles para la resolucin de
conflictos, en los cuales, ms que imponer una solucin, permite a las partes crear su
propia solucin.
Petzold (2004), sostiene que los Medios Alternos de Resolucin de Conflictos
surgen como una herramienta paralela a la administracin de justicia estatal para
resolver los conflictos que se presentan en la sociedad. Dichos mtodos o medios
constituyen una respuesta a la justicia sin consenso vivida en la actualidad, la cual
busca a travs del poder coactivo que ejerce el Estado y que ampara el derecho llegar
a las soluciones de los diferendos, pero no a travs de la suma de voluntades de ambas
partes, sino por medio de la imposicin de la fuerza jurdica en la solucin del caso.
En este sentido expresa Henrquez que Estos modos alternos de administracin de
justicia tienen su comn denominador en la actuacin de un tercero _indefectiblemente
imparcial_, cuya misin es administrar justicia (rbitro) o lograr una transaccin asistida
entre las partes en conflictos (mediacin) (Henrquez, 2005. p. 16).
En tal sentido, la promocin y aplicacin de los MARC, ha sido concebida como una
opcin institucional de acceso y mejoramiento de la justicia, buscando garantizar la
convivencia pacfica de los ciudadanos. Pero, del anlisis de cada definicin se observa
la inclinacin a definir los MARC como una forma de no acudir al proceso judicial para
resolver los conflictos intersubjetivos, resaltando que su utilizacin es de carcter
voluntaria, sin embargo, al analizar cada medio de resolucin de conflictos, se ver que la
voluntariedad no se da en todos los casos. As se tiene, que por ejemplo, en el proceso
laboral las partes se deben someter en la audiencia preliminar a la mediacin del juez de
sustanciacin, mediacin y ejecucin, de forma obligatoria.
De esta forma, cada medio de resolucin de conflictos por el grado de particularidad
que poseen, hace cuesta arriba establecer una definicin general que los englobe a
todos. Lo que si est claro es que los MARCS constituyen un gran avance para el
sistema de justicia, cuya importancia ha sido reconocida a nivel constitucional.
20
Conteste con la afirmacin anterior, Uprimy, (2001), seala que los medios alternos
de resolucin de conflictos, son importantes ya que son generadores de paz y su
aplicacin permitir fortalecer la democracia, contribuyendo en la reduccin de la
violencia y logrando que los litigios sean dirimidos en espacios consensuales y
constructivos; la puesta en marcha de estos mecanismos parece entonces ser no solo
necesaria sino conveniente. Por supuesto, la aplicacin de cada uno de ellos debe
responder a la particularidad de cada conflicto, tomando en cuanta que en el
ordenamiento jurdico venezolano prohbe sobre ciertos asuntos la aplicacin de los
MARC, como por ejemplo en las materias sobre el estado y capacidad de las personas,
orden pblico y buenas costumbres.
As tenemos que, Aguirre (2004. p.115), sostiene que los medios alternativos de
resolucin de conflictos, se encuentran fundamentados en forma de negociacin directa o
asistida como es el caso de la mediacin, en la adjudicacin de la solucin por parte de
un tercero como es el arbitraje, o en la asistencia a las partes para alcanzar la mejor
alternativa a un acuerdo mediante el proceso de la conciliacin.
5. OBJETIVOS
DE
LOS
MEDIOS
ALTERNATIVOS
DE
RESOLUCIN
DE
CONFLICTOS
En vista de la necesidad de redefinir el rol del Poder Judicial y para precisar los
alcances de la conciliacin, mediacin, la negociacin y el arbitraje, como medios de
resolucin de conflictos, el Estado en su funcin democrtica guiada por la justicia social,
se ha orientado a determinar los objetivos de dichos medios.
Entre los objetivos directos ms influyentes como argumentos del Estado para
sustentar y promover el uso los MARC, se pueden citar los siguientes:
La descongestin de los tribunales.
La mayor celeridad en el discernimiento y resolucin de las disputas.
El necesario mejoramiento del acceso a la justicia para las poblaciones.
21
Al mismo tiempo la dinmica actual, donde el ciudadano exige cada da tener mayor
participacin en los procesos, donde los recursos tradicionales para la solucin de
discrepancias ya no son suficientes, y en el cual se impone no solo la necesidad de que
las soluciones alcanzadas sean justas, sino que adems sean oportunas y permitan
mejorar la comunicacin a fin de lograr convenios cuya aplicacin sea posible en un plazo
prudente, evitando daos mayores innecesarios a las partes, as como el mantenimiento
de una relacin constructiva entre ellas en el mediano y largo plazo.
Para ello se han venido imponiendo paulatinamente una serie de medios
concebidos como Procedimientos Alternativos de Resolucin de Conflictos, la mayora de
ellos fundamentados en formas de negociacin directa o asistida (mediacin) o en el
arbitraje, como forma de adjudicacin por un tercero en donde las partes tienen la
oportunidad de fijar el procedimiento y las reglas aplicables a la solucin de las
diferencias.
De acuerdo con las ideas expuestas, la mediacin, conciliacin, la negociacin y el
arbitraje son procedimientos para la resolucin de conflictos que tienen un papel
fundamental en los esfuerzos por mejorar no slo el funcionamiento de los sistemas
judiciales, sino tambin la convivencia social y la competitividad econmica. No obstante,
la naturaleza alternativa se ha visto comprometida tal y como se analizar ms delante.
6. CLASIFICACIN
DE
LOS
MEDIOS
ALTERNOS
DE
RESOLUCIN
DE
CONFLICTOS.
El 15 de Diciembre de 1999, los venezolanos mediante referndum, adoptaron una
nueva Constitucin en la cual se estableci que la ley promover el arbitraje, la
conciliacin, la mediacin y cualesquiera otros medios alternativos para la solucin de
conflictos, consagrando definitivamente dichos procedimientos en el ordenamiento
jurdico positivo y dejando ya por sentado que los mismos son medios que si bien es
cierto, tienen caractersticas que los asemeja profundamente, los mismos son diferentes.
Contempla adems la Constitucin vigente que "la ley organizar la justicia de paz en las
comunidades. (Franco 2001)
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7.- Voluntariedad: Significa que las partes son las nicas que tienen la potestad de
tomar una decisin final a favor de alguna alternativa de solucin.
8.- Celeridad y Economa: Para Alarcn (2004), este aspecto tiene que ver
normalmente con el procedimiento conciliatorio sealado en la respectiva ley.
6.1.6. Caractersticas de la Conciliacin:
La conciliacin como toda institucin posee ciertas caractersticas que definen su
lgica operacional. Entre las caractersticas principales tenemos:
1.- Vinculacin Consensual: es aquella por la cual las partes adoptan libremente un
comportamiento (acuerdo) determinado. El acuerdo es vinculante y obligatorio, solo si las
partes lo han aceptado libremente.
2.- Voluntariedad: Las partes voluntariamente deciden participar en el proceso de
conciliacin buscando diversas alternativas en la solucin de su conflicto. Sufre
variaciones dependiendo del tipo de modelo conciliatorio por el que haya optado el
legislador.
3.- Terceros: El acuerdo conciliador es elegido libremente por las partes que
necesitan la intervencin del tercero para hacer fluida la comunicacin.
4.- Conocimiento del Fenmeno Conflictivo de Parte del Tercero: dentro de la
conciliacin el conciliador es una persona especializada en tcnicas de conciliacin y
resolucin de conflicto.
5.- Informalidad: no requiere de mayor formalidad para el logro de un acuerdo. La
conciliacin quiere justamente evitar que el procedimiento sea rgido y lento.
6.- Naturaleza del Procedimiento: el procedimiento conciliatorio es muy libre en
cuanto a la presentacin de pruebas, argumentos e inters. No hay fases ni momento
definido que impidan usar cualquier tipo de informacin. En algunos casos las pruebas no
son necesarias.
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Uno de los aspectos mas importantes de la Mediacin es que cuando las partes no
pueden solucionar directamente una controversia y se interrumpen las conversaciones,
pueden recurrir a un tercero neutral para que promueva nuevas reuniones y el reinicio del
dilogo a fin de que las partes desplieguen sus mejores esfuerzos en encontrar una
solucin.
Con la aplicacin de este medio el tercero no plantea alternativas de solucin,
nicamente se limita a ser un facilitador del dilogo. Ejemplo de ello son las
negociaciones colectivas cuando se rompen los tratos directos con su posible
consecuencia de un plazo de huelga. La autoridad de trabajo convoca a las partes y les
invoca reinicien el dilogo y el planteamiento de propuestas viables que posibiliten un
acuerdo.
Atendiendo a estas consideraciones, Kruk (Citado por Parkinson, 2005) seala que
la mediacin es un proceso de resolucin cooperativa del conflicto en que dos o ms
partes en disputa reciben la ayuda de uno o ms terceros imparciales (los mediadores)
para comunicarse y alcanzar por s mismas un acuerdo mutuamente aceptable sobre el
tema en disputa.
Por otro lado, Franco (200. p.243), plantea que la mediacin es un sistema de
negociacin asistida, mediante el cual las partes involucradas en un conflicto intentan
resolverlo por s mismas, con la ayuda de un tercero imparcial, quien acta como
conductor de la sesin, ayudando a las partes a encontrar una solucin que les sea
satisfactoria.
Para el autor consultado la mediacin es el medio alternativo de resolucin de
conflicto ms flexible y dinmico, que la ha llevado a ser una prctica sin una teora
definida; convirtindose en el modelo preferido porque esa flexibilidad permite considerar
factores relacionales, preservar el poder para la toma de decisiones de los disputantes y
reducir la naturaleza confrontativa de las interacciones.
Por otra parte Amado (2005. p.51), asume la mediacin como un proceso voluntario
a la participacin y al arreglo elegido libremente, en este sentido la participacin
voluntaria no significa que no se pueda ejercer presin para ensayar la mediacin. Sin
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complejos.
pesar
de
ser
personas
separadas,
deben
seguir
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alternativas que facilitan la inmediata solucin del problema. Desde el punto de vista
vecinal o comunal, la mediacin representa un papel fundamental, pues previene futuras
disputas que podran desembocar, incluso, en delitos. Proporciona a los vecinos de
determinada comunidad una opcin parapara la solucin de las controversias que se
suscitan entre ellos, de una manera gil, econmica y amigable.
Mediacin Laboral: En todos los centros de trabajo surgen desacuerdos que
provocan innumerables conflictos entre empleados y patrones; entre los patrones y el
personal de direccin; entre los empleados y el pblico; entre las secretarias y sus jefes;
entre colegas de trabajo etctera. Estos problemas forman parte integral y cotidiana de
casi todo el entorno laboral. En estas circunstancias de conflicto puede resultar
beneficioso y positivo, en tanto que puede aclarar los objetivos, relajar las tensiones, abrir
la comunicacin y resolver los problemas.
Pero tambin puede resultar contraproducente. Lo mejor para cualquier centro de
trabajo es aliviar estas tensiones y dejar que las partes involucradas busquen alternativas
para pensar y actuar, lo que evitar resultados negativos.
La mediacin y su pretensin de obtener el consenso entre las partes- permite
restablecer la relacin interpersonal, teniendo una incidencia directa en el estado anmico
del trabajador y en la eficiencia de su proceso productivo en la mayora de los casos.
Mediacin Judicial: Existen litigios judiciales en los que el acuerdo y la voluntad
entre las partes litigantes no estn absolutamente anulados por la decisin del juez. Hay,
en cambio, quienes prefieren litigar intereses y derechos frente al juez, antes que utilizar
la alternativa de la mediacin; incluso, hay conflictos donde la propia ley obliga a las
partes a recurrir al sistema judicial para solucionarlo.
El sistema judicial tiene en la mediacin ms que un sistema alternativo. La
mediacin puede funcionar como un apoyo sustancial y definitivo al sistema judicial. El
trabajo que tiene el mediador en la dinmica de los tribunales es quiz mayor, pues las
partes estn atrincheradas en sus posiciones y slo piensan en una demanda y en una
sentencia.
35
36
significacin y, citando a Ury y Fischer, a Sara Cobb y a Bush y Folger, indica que existe
el modelo lineal de Harvard, el circular narrativo y el modelo transformativo.
El modelo lineal de Harvard, inspirado en la negociacin asistida, es un modelo
orientado por el acuerdo; sus principales exponentes, Ury y Fischer, los objetivos que
persigue este modelo es rededucir las causas de desacuerdo, aproximar los objetivos de
las diferentes partes y determinar un acuerdo.
El modelo circular narrativo, el cual se fundamenta en la comunicacin, las causas
se retroalimentan creando un efecto circular encausa y efecto; busca crear contextos
favorables para facilitar las soluciones asumidas por las partes. Sus objetivos son
promover la reflexin de las partes con la finalidad de modificar un proceso negativo en
positivo, su principal exponente Sara Cobb.
El modelo transformativo se basa en los aspectos relacionales del conflicto, la
causalidad es circular, es decir causas y efectos se suceden sin cesar, procura que las
partes adquieran conciencia
y de la
transformacin de sus conflictos. Sus objetivos son fomentar el hecho de que las partes
encuentren formas de cooperacin, de reconciliacin, al margen de pretender solucionar
el conflicto. Su principal exponente Bush y Folger.
6.3. La Negociacin
6.3.1. Definicin de la Negociacin:
La forma ms antigua de resolucin de conflictos, ha sido la negociacin, ya que
antes que sta se manifieste, las partes normalmente tienen oportunidad de efectuar
negociaciones o transacciones que la gran mayora de las veces permiten una solucin
pacfica.
En este orden de ideas, se concibe la negociacin como el medio donde las partes
enfrentan,
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generar una opcin fuera de este lineamiento seria un absurdo dentro del proceso de
negociacin. Por otra parte la comunicacin debe ser activa y a la hora de negociar suele
ser ayuda ponerse en la posicin del otro, tomar en cuenta la percepcin y no dejarse
llevar por ideas falsas.
6.4. El Arbitraje
6.4.1. Definicin del Arbitraje
El arbitraje tiene que ver con el hecho de delegar en un tercero neutral la definicin y
la forma de solucin de un conflicto, con la utilizacin de ste medio las partes pueden
designar a los rbitros o aceptar los que una institucin arbitral designe, tambin tienen
la facultad de definir los procedimientos. Sus fallos denominados Laudos Arbtrales no
pueden ser revisados, en el fondo del asunto, en la va judicial, salvo algunas
excepciones.
Para Amado (2005), el arbitraje es un mtodo de resolucin de conflicto alternativo
al sistema judicial, a travs de l se pueden resolver conflictos por personas particulares
que no tienen que ser necesariamente jueces. Se trata de una jurisdiccin privada
instituida por voluntad de las partes o por decisin legal. Este mtodo tiene carcter
adversario, pues es un tercero neutral quien decide el hecho planteado, siendo su
decisin en principio obligatoria.
Indica Santana, (2007), que en el caso del arbitraje, si bien hay la intervencin de un
tercero, ste tiene la posibilidad de dictar un acuerdo.
En este mismo orden de ideas, Caridad (2001) sustenta que el arbitraje constituye
un medio de resolucin de conflicto alternativo a la justicia ordinaria, el cual tiene su
fuente y su justificacin en la autonoma de las partes. Se caracteriza por la designacin
voluntaria de una persona o una institucin encargada de proporcionar la solucin jurdica
y ejecutable al litigio que confrontan los contratantes.
Segn, Petzold (2004) el arbitraje constituye una de las formas ms antigua de
solucionar los conflictos que se presentan en el mbito social. Aporta a las partes la
40
estn
ausentes
en
la
jurisdiccin
ordinaria,
permitiendo
as,
el
No existe comunicacin directa entre las partes, sino entre los abogados.
Simplicidad.
Celeridad.
41
Certeza.
Confidencialidad.
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- Es especializado porque los rbitros que se designan son expertos, bien sea por
razn de su profesin o del cargo que ocupan, en la materia de que trata el conflicto. En
el derecho colombiano, en el decreto 2279 de 1989, enuncia en su artculo 1 los tipos de
arbitramento, y expresa: El arbitramento puede ser en derecho, en conciencia o tcnico.
En la legislacin venezolana no existe de manera explicita el arbitraje tcnico, pero a
juicio de la autora, esto no excluye su existencia.
- Ausencia de publicidad, es decir, el arbitraje se desarrolla dentro de un marco de
absoluta reserva en beneficio de las partes. Lo que indica que los dems consumidores y
usuarios del producto o servicio, las instituciones financieras y el pblico en general no
conocern del asunto (Articulo 42 Ley de Arbitraje Comercial).
- Reduccin de la sobrecarga de trabajo de los Tribunales. Y esto es as, ya que las
personas natural y jurdica, acuden al arbitraje y no a la justicia ordinaria, en la bsqueda
de soluciones rpidas, satisfactorias, razonables y justa, con fundamento en las
argumentaciones anteriormente expuestas.
Sobre las consideraciones expuestas por la autora, se observa una gran inclinacin
a la exposicin de ideas que favorecen la viabilidad en la aplicacin del arbitraje, no
obstante, del estudio pormenorizado de la referida institucin, se expondrn con
posterioridad una serie de reflexiones al respecto, que podran diferir con la realidad, por
cuanto la tramitacin procedimental del mismo se hace un tanto engorrosa
6.4.3. Caractersticas del Arbitraje
A este respecto, Amado (2005), considera que el arbitraje presenta ciertas
caractersticas, las cuales se detallan a continuacin:
-
Para ser aplicado requiere del mutuo acuerdo entre las partes, el cual se
reconoce mediante la suscripcin de un convenio o clusula arbitral entre las
partes.- Las controversias susceptibles de ser solucionadas mediante arbitraje
43
Ahora bien, en principio, del arbitraje es de carcter voluntario ya que las partes
pueden elegir someterse a l, no obstante, una vez convenido el arbitraje como medio de
solucin del conflicto( a travs de una clusula compromisoria o del compromiso arbitral) ,
adquiere carcter forzoso, por cuanto una de las partes puede ser obligada a someterse
al procedimiento de arbitraje por una orden judicial cuando es solicitada la declaracin de
validez de la clusula compromisoria o el compromiso arbitral, en cuyo caso deja de ser
voluntario para convertirse en forzoso o cuando la propia Ley lo impone como un medio
para solucionar un conflicto.
Finalmente, se observa que existe una inclinacin en definir al arbitraje como un
medio alterno de resolucin de conflictos, pero, sobre el aspecto de la alternabilidad o
no, se hace necesario, tal y como se indic ut supra, analizar esta caracterstica a
profundidad, tomando en cuenta que un sector de la doctrina se inclina por considerar al
arbitraje como un medio alternativo, y otro sector es del criterio en considerarla como un
complemento del proceso.
7. CARACTERSTICAS DE LOS MEDIOS ALTERNOS DE RESOLUCION DE
CONFLICTOS.
Como se ha sealado, los principales MASC, son la negociacin, la mediacin, la
conciliacin y arbitraje, los cuales presentan diversas caractersticas comunes. Que los
identifican.
A este respecto Oroas (2004), seala como caractersticas comunes a los
diferentes mtodos alternativos de resolucin de conflictos los siguientes:
44
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Decisiones.
7)
8)
Se resuelven desavenencias.
9)
45
46
(convenio anterior) o del compromiso arbitral, por decisin judicial, se hace obligatorio y
forzoso someterse al procedimiento arbitral, perdiendo en este caso, su carcter
voluntario, o en el caso que sea impuesto como medio para solucionar el conflicto por la
Ley, tal y como se indico ut supra. Sin embargo, a partir del estudio realizado de cada
uno de los medios se establece un conjunto de caractersticas que los comprenda a
todos.
Dicho esto, en primer lugar se procede a esbozar las caractersticas bsicas de
esta manera pacifica de encarar la resolucin de conflictos, es decir se indicarn los
aspectos generales compartidos por todos los Mtodos.
La mediacin, la conciliacin, la negociacin y el arbitraje desde un punto de vista
general se caracterizan por lo siguiente: el protagonismo de las partes: Este concepto
es fundamental en esta concepcin (pacifica) de gestionar el conflicto, a diferencia del
sistema judicial donde las partes delegan en el Juez la decisin sobre la solucin de
una controversia y a su vez delegan en su abogado la conduccin del proceso judicial
(lo cual es lgico por la complejidad y especificidad del mismo). De tal forma, que el
protagonismo de las partes viene dado por esa posibilidad que tienen las mismas sobre
las materias disponibles de resolver sus conflictos optando por cualquiera de los MARC.
Sin embargo, a excepcin del arbitraje; la mediacin, la conciliacin, y la
negociacin, si son coincidentes en los siguientes caracteres:
- Ganar / Ganar: Cuando el Juez toma una decisin segn su leal saber y entender
y basndose en las leyes vigentes, le da la razn a una de las partes, entonces alguien
gana y alguien pierde. En la modalidad de los MARC se trabaja bajo el principio de que
en un conflicto pueden ganar las dos partes.
- Duracin del proceso: Los tiempos judiciales son extensos por diversos motivos:
el propio procedimiento que implica: la declaracin de las partes, la intervencin de
testigos, pruebas, peritos, recusaciones, impugnaciones, movilizar en muchos casos a
los auxiliares de la Justicia, y a su vez por el abarrotamiento de los Tribunales prolonga
en el tiempo la intervencin judicial. A su vez en los Mtodos Alter-nativos de
47
48
satisfacer las necesidades profundas de todas las partes. Por esa razn la percepcin
de cada uno es un elemento bsico.
- El rol de las emociones: Ligado a la temtica de la percepcin estn las
emociones, en casi cualquier interaccin humana estn presentes las emociones e
influyen en el curso del conflicto, reconocer y comprender el rol de stas en su
resolucin es esencial. Las emociones informan a los participantes en una disputa la
importancia de una cuestin para cada uno. Los componentes emocionales del conflicto
suelen incluir: ira, desconfianza, suspicacia, desprecio, resentimiento, temor y rechazo.
Se excluye necesariamente al arbitraje de estas particularidades por cuanto, en el
mismo al darse la delegacin de la resolucin del conflicto a un tercero, la filosofa del
ganar ganar no se aplica porque es un medio de solucin de conflictos de tipo
adversarial, ya que una parte gana y otra parte pierde segn como se establezca en el
laudo arbitral, por lo que consecuencialmente, no se da la auto-composicin pues el
conflicto se somete a un tercero, y no posee bajos costos, ya que se deben pagar los
honorarios de los rbitros.
En el arbitraje, en su origen es de carcter voluntario, ya que se pone de
manifiesto la voluntad de las partes en cuanto a la decisin de someterse a la justicia
arbitral. Pero, una vez convenido que en caso de un potencial conflicto o una vez
ocurrido el mismo, la resolucin de ste se someta al procedimiento arbitral, luego de
tramitado el procedimiento y dictado el laudo arbitral, su cumplimiento es obligatorio
porque surte los efectos de la cosa juzgada. Igualmente en caso de desconocerse la
clusula compromisoria (compromiso anterior)
49
Factor
Formalidad
Carcter
reservado
(1)
Las
personas
comprometi
das en el
proceso
La decisin
Negociaci
Mediacin Conciliacin
n
Informal. Lo Informal. Lo
definen las definen las
partes
partes
Privado
Privado
Slo las
Partes
Las partes.
Ayuda un
tercero
Arbitraje
Proceso
Judicial
Informal. Lo
definen las
partes
Cierta
formalidad.
Puede ser
definida por
las partes
Rgido y
estructurado
por leyes y
normas
Privado
Privado
Pblico
Las partes.
Tercero que
Ayuda un
puede ser
tercero que
elegido
puede sugerir
Tercero no
puede ser
escogido
La toma un
tercero
llamado
arbitro
La toma un
tercero:
autoridad
judicial
Nivel de
Cuando las Cuando las
Decisiones son
Cuando las Laudo es de
coercin u
partes
partes
de
partes toman cumplimiento
obligacin
toman un
toman un
cumplimiento
un acuerdo
obligatorio
de acuerdos
acuerdo
acuerdo
obligatorio.
Obligacin
de
participacin
(2)
Voluntario
Voluntario
Voluntario
Voluntario
Obligatorio
(1)
Algunos procesos consideran la mediacin (Ej. en lo laboral) y la conciliacin (Ej. el Proceso Judicial), en cuyo caso su carcter
es pblico. (Alarcn, 2004. http://www.monografias.com/trabajos33/medios_de_solucion/medios_ de_ solucion.shtml).
(2) En relacin a la voluntariedad en el arbitraje es necesario aclarar que el mismo puede ser tambin forzoso, cuando la ley lo
impone como un medio para solucionar un conflicto, o cuando las partes pueden exigirlo basados en un acuerdo previo
50
Conciliacin
Arbitraje
Proceso Judicial
Extra judicial
Intrajudicial
Requiere mayor
Formalidad, por
Rgido y
Informal. Lo
cuanto se debe
Formalidad. La misma puede
estructurado por
definen las
levantar un acta,
Formalidad
ser definida por las partes.
leyes y normas
partes
la cual debe
llenar algunos
requisitos.
Privado (las
reuniones)
Carcter
Privado
Pblico
Privado
Pblico (el
reservado
acuerdo)
Las partes.
Las partes.
Tercero no puede
Las personas
Ayuda un
Ayuda un
Tercero que puede ser elegido
ser escogido, es el
comprometida
tercero que
tercero que
(rbitros)
Juez Natural
s en el proceso
puede sugerir
puede sugerir
Corresponde
solo a las
Corresponde
La toma un tercero:
partes, pero
La toma un tercero llamado
solo a las
autoridad judicial
La decisin
debe ser
arbitro
partes
(Juez)
homologado por
el Juez
Nivel de
Decisiones son de
No tienen
El acuerdo tiene
Laudo es de cumplimiento
coercin u
cumplimiento
fuerza
valor de cosa
obligatorio. El laudo arbitral
obligacin de
obligatorio. (Cosa
acuerdos
coercitiva.
juzgada.
tiene efectos de cosa juzgada.
juzgada)
Factor
Obligacin de
participacin
Voluntario
Voluntario
Voluntario en cuanto a su
origen, es decir, en relacin a
la decisin de las partes a
Obligatorio, por
someterse a la resolucin de
cuanto una vez
conflictos a travs del
iniciado el proceso a
arbitraje. Las partes pueden
travs de demanda,
escoger tramitar los conflictos
citada la parte
por medio del arbitraje o no,
demandada es
es decir, mediante el
obligatorio
establecimiento de la clusula
comparecer al juicio,
compromisoria en un contrato
so pena de correr
o una vez iniciado el proceso
con todos los
judicial.
riesgos procesales
Forzoso cuando la ley lo
en caso de
impone como un medio para
contumacia
solucionar un conflicto, o
(Confesin Ficta).
cuando las partes pueden
exigirlo con base al convenio
acordado con antelacin
51
CAPTULO II
FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL, LEGAL Y JURISPRUDENCIAL DE LOS MEDIOS
ALTERNOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS
1. FUNDAMENTO
CONSTITUCIONAL
DE
LOS
MEDIOS
ALTERNOS
DE
RESOLUCIN DE CONFLICTOS.
Con la firme intencin de refundar el Estado desde su misma esencia, y en busca de
la creacin de un Estado digno que propenda a la paz, la felicidad y al desarrollo integral
de todos los venezolanos; la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela se
encarga de establecer un nuevo paradigma de Estado, definido por el propio texto
constitucional como Democrtico y Social de Derecho, y fundamentalmente de Justicia.
Partiendo de tal premisa, de acuerdo con el artculo 2 Constitucional, Venezuela
posee como valores superiores a la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad,
la democracia, la responsabilidad social, la tica, el pluralismo poltico y la preeminencia
de los derechos humanos; siendo la garanta y respeto de dichos postulados axiolgicos,
obligacin irrenunciable de todos los rganos que ejercen e integran el Poder Pblico, y
adems responsabilidad compartida de stos con toda persona que habita o resida en el
territorio de la Repblica.
En razn de lo anterior, se aprecia entonces que el Estado adquiere una nueva
dimensin, en la cual pasa a constituirse en un agente cuya misin fundamental ser la
de asegurar la procura existencial del individuo bajo los patrones de la felicidad, justicia,
igualdad, y en definitiva el desarrollo integral de los mismos como punto de partida
necesario para la materializacin de una sociedad digna y progresista, fundamentada
primordialmente bajo la nocin de la justicia; estableciendo un paradigma de Estado bajo
el que se debe canalizar y enmarcar el desarrollo de la actividad estatal; y en funcin del
cual debe necesariamente orientarse cada una de las actuaciones y formas de proceder
de todos y cada uno de los componentes que integran y hacen vida dentro de la
Repblica, tanto rganos del Poder Pblico, los funcionarios pertenecientes a ste y los
propios habitantes.
52
Estado Social es aquel que tiene por objetivo la bsqueda de la justicia social,
que lo lleva a intervenir en la actividad econmica como estado prestacional.
53
Resaltado nuestro.
54
Derecho a que cumplidos los requisitos establecidos en las leyes adjetivas los
rganos judiciales conozcan el fondo de las pretensiones de los particulares.
55
fundamental para la
realizacin de la justicia, tratando que si bien sea una garanta para que las
partes ejerzan el derecho a la defensa, no por ello se convierta en una traba que
impida obtener las garantas consagradas en el citado artculo 26.
56
Resaltado nuestro.
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siempre en conformidad con las garantas que aseguren la debida defensa y en caso de
no establecerse el procedimiento se aplicara el establecido en la Ley de Arbitraje
comercial.
Indica la mencionada Ley que el tiempo mximo de duracin del procedimiento es
de seis (06) meses contados a partir de la constitucin del Tribunal Arbitral, salvo acuerdo
en contrario de las partes, pudiendo prorrogarse por una o varias veces. As mismo indica
que el Tribunal Arbitral esta facultado para dictar medidas cautelares sobre el objeto del
litigio, salvo acuerdo en contrario de las partes, pudiendo exigir el tribual arbitral , en este
caso, que la parte constituya garanta suficiente . El procedimiento arbitral culmina con el
Laudo, el cual ser de obligatorio cumplimiento y sobre el solo es viable el recurso de
nulidad, el cual se interpondr por escrito ante el Tribunal Superior competente del lugar
donde se hubiere dictado el Laudo y contra la decisin del superior se podr ejercer el
recurso de casacin, de conformidad con el ordinal 4 del articulo 312 del Cdigo de
Procedimiento Civil
Al igual que en todos los dems tipos de medios alternativos para resolucin de
conflictos, solo pueden ser objeto de Arbitraje aquellas materias susceptibles de
transaccin que surjan entre personas que gocen de capacidad para transigir y que la
controversia se trate de materia comercial o mercantil, quedando expresamente
prohibidas, y por ende no pueden ser objeto de arbitraje las controversias que sean
contrarias al orden publico, las relativas al estado y capacidad civil de las personas, las
relativas a bienes o derechos de incapaces, sin previa autorizacin judicial, controversias
sobre las cuales haya recado sentencia definitivamente firmes, salvo las consecuencias
patrimoniales que surjan de su ejecucin en cuanto concierna exclusivamente a las
partes del proceso y no hayan sido determinadas por sentencia definitivamente firme.
-Cdigo de Comercio, (artculos 962,1005,1104,1110),cuando en el juicio de
quiebra, dentro del proceso de liquidacin por parte de los acreedores, el tribunal
convocara a los interesados para que realicen una conciliacin de no lograrse las
diferencias sern sustanciadas en un juicio verbal. En la calificacin de los crditos
reclamados el juez fijara uno de los tres das siguientes para tratar los tachados a travs
de la conciliacin. As, el mencionado texto Legal, cuando regula el procedimiento
60
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intervenido en l. Es importante destacar que para que opere este tipo de acuerdo, el
consentimiento debe ser prestado en forma libre.
En el procedimiento de delitos de accin dependiente de instancia de parte, una vez
abierta la audiencia el juez llamara a un acto privado de conciliacin. Si esta no prospera
continuara el juicio oral y pblico En el procedimiento para la Reparacin del Dao y la
Indemnizacin de Perjuicios, que es el ejercicio de la accin civil, el juez acta como
conciliador entre las partes
2.3. Los Medios Alternos de Resolucin de Conflictos en la Jurisdiccin de la Niez y
Adolescencia: Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente. (1998)
La Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente (LOPNA), tiene por
objeto garantizar a todos los nios y adolescentes, que se encuentren en el territorio
nacional, el disfrute pleno y efectivo de sus derechos y garantas a travs de la
Proteccin Integral que el Estado, la familia y la Sociedad deben brindarle desde el
momento de su concepcin, esta Ley consagra dos grandes, el Sistema de Proteccin y
el Sistema Penal de Responsabilidad del Adolescente.,
La mencionada ley ha favorecido la posicin de que los conflictos familiares deben
ser primeramente abordados a travs de la conciliacin antes de un pronunciamiento
por parte de la autoridad administrativa o judicial, cuando en casi todos los temas
relacionados con las instituciones familiares, invita a las partes en conflicto a procurar
congeniar a travs de convenios; as por ejemplo, en materia del ejercicio de la patria
potestad sobre los hijos (artculo 349), de visitas (artculo 387), de guarda (artculo 360),
de obligacin alimentara (artculo 375).
As establece entre las atribuciones del Concejo de Proteccin, el instar a las partes
involucradas a conciliar, por supuesto, en materias disponibles y en caso de que no sea
posible, aplicar la Medida de Proteccin correspondiente y establece un procedimiento
administrativo de conciliacin de conformidad con el articulo 308. Igualmente al referirse a
las atribuciones, del Ministerio Pblico, en el Sistema Penal de Responsabilidad del
Adolescente, prev la promocin de la conciliacin en inters del adolescente, en los
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Resaltado nuestro.
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oficio o a instancia de particulares, lo puede solicitar una de las partes o el juez en funcin
del caso. As, en fecha 16 de junio de 2000, la Presidencia de la Sala Poltico
Administrativa dict sendos autos signados con los nmeros 1408 y 1409, insertos en los
Expedientes N 15914 y 16396, respectivamente, con ocasin de los recursos de nulidad
conjuntamente con amparo constitucional, incoados en el primero de los casos por Vctor
Manuel Zuloaga, Jos Bandrs y otros (Caso Controladores Areos); y en el segundo
de los casos por Francisca Antonia Alcal y Floria Mara Cevallos, con ocasin de los
cuales la referida Sala del Tribunal Supremo de Justicia exhort de oficio a las partes a
los fines de que tuviera lugar el acto alternativo de resolucin de controversias, todo ello
con fundamento en los artculos 253, 254, 256 y 258 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, en concordancia con los artculos 257 del Cdigo de
Procedimiento Civil que prev: En cualquier estado y grado de la causa, antes de la
sentencia, el Juez podr excitar a las partes a la conciliacin, tanto sobre lo principal
come sobre alguna incidencia, aunque sta sea de procedimiento, exponindoles las
razones de conveniencia. No obstante vale recordar que en los actuales momentos, ello
se encuentra especficamente establecido en la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de
Justicia, en el aparte 5 del artculo 18, segn se tuvo la oportunidad de sealar con
anterioridad.
En el mismo auto, por el que el Tribunal hizo el llamado a las partes, fue fijado un
lapso prudencial, -que, en todo caso no ha excedido de tres das de despacho-, a los
fines de que una vez que conste en autos la ltima notificacin de las partes interesadas,
stas comparezcan ante la Sala del Tribunal, donde tendr lugar una audiencia.
Aqu se han presentado variantes: han existido audiencias privadas (Vid. Expediente
N
16289,
Caso
Sucesin
Capriles),
audiencias
pblicas;
Sin
embargo,
69
70
solicitada la posibilidad de una conciliacin, fijar una nueva oportunidad para otra
audiencia preliminar, y la intervencin del Juez en esta audiencia dar lugar a su
inhibicin o recusacin, pues obra en pro de una justicia expedita y eficaz. De darse la
conciliacin, se dar por concluido el proceso. Esta ley deroga la Ley de Carrera
Administrativa del 23 de mayo 1975.
3. LOS MEDIOS ALTERNOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS EN EL MBITO
INTERNACIONAL
En el mbito internacional, Venezuela es parte de varios acuerdos internacionales
que promueven la resolucin alternativa de controversias. En este sentido Venezuela es
parte de los siguientes acuerdos, entre otros: La Convencin sobre el Reconocimiento y
ejecucin de las Sentencias Arbtrales Extranjeras, celebrada en Nueva York el 10 de
Junio de 1958 (Convencin de Nueva York), el Convenio sobre Arreglo de Diferencias
Relativas a Inversiones entre Estados y Nacionales de otros Estados (Convenio de
CIADI), tambin forma parte de Convencin Interamericana sobre Arbitraje Comercial
Internacional, fundada en Panam el 30 de enero de 1975 (Convencin de Panam); y
de la Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencia y Laudos
Extranjeros, suscrita en Montevideo el 8 de Mayo de 1979.
Asimismo, entusiasta aceptacin legislativa en los pases occidentales ha tenido el
arbitraje comercial, promovido principalmente por la Comisin para el Derecho Mercantil
Internacional de las Naciones Unidas (Uncitral). Esta Comisin elabor una Ley Modelo
de Arbitraje Internacional en fecha 21 de junio de 1985, que ha servido de Ley tipo para la
preparacin de leyes de arbitraje en distintos estados. Su principal objetivo es la
uniformidad de la legislacin arbitral para el comercio internacional y la bsqueda de
ciertas garantas y respaldo legal a los Laudos Arbtrales que definan y ordenen el
cumplimiento de las obligaciones mercantiles contradas en el comercio internacional.
4. LOS MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS EN EL
CRITERIO DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA.
Si bien es cierto que el desarrollo jurisprudencial del Tribunal Supremo de Justicia
no ha sido tan amplio en materia de Medios Alternos de Solucin de Controversias
71
como lo ha sido en otras materias, no es menos cierto que existe un buen numero de
sentencias que permite deducir la importancia que ha venido tomando el tema en el seno
del mximo Tribunal de Justicia.
Adems cabe sealar que de las iniciativas provenientes del Tribunal Supremo de
Justicia, efectuando eventos en el mbito nacional en los cuales se han explorado las
vas para fortalecer la institucin mediante diversas formulas entre las cuales destacan el
otorgamiento de rango Constitucional a la justicia de paz y a otros mecanismos
alternativos de resolucin de conflictos, se destaca claramente el inters en promoverlos.
En cuanto a los Medios Alternativos de Resolucin de Controversias, el mximo
Tribunal viene aplicando estos medios, segn lo que se desprende de las sentencias
dictadas por el mximo tribunal, as, de la Sala Poltico Administrativa del Tribunal
Supremo de Justicia en las cuales se establece que en sano desarrollo y promocin de
los ms altos objetivos y fines constitucionales, para el alcance de la justicia material,
insiste en la utilizacin de medios alternativos para la resolucin de conflictos, en
aplicacin inmediata y efectiva del mandato constitucional (Tribunal Supremo de Justicia.
Sala Poltico Administrativa. Sentencia No. 162 del 7 de Julio de 2000).
Otras sentencias, afirman el importante carcter que tienen estos medios, cuando
insisten en la convocatoria de las partes en conflicto para que expresen su disposicin a
buscar frmulas alternativas de resolucin de conflictos e intereses:
() En ese sentido, el destinatario del ltimo aparte in fine del artculo
258 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela
(norma que constitucionaliza los medios alternativos para la resolucin
de conflictos), cuando consagra que La Ley promover el arbitraje, la
conciliacin, la mediacin y cualesquiera otros medios alternativos para
la solucin de conflictos, no resulta agotado en el legislador como autor
de normas generales y abstractas, sino ms relevante an, emplaza a
los propios operadores judiciales, por su incuestionable deber de decir
el derecho en un caso concreto para dirimir alguna controversias.
Precisamente, el origen o la nocin ms bsica de todo sistema que
aspire impartir justicia proviene de la imposibilidad material de que los
controvertidos allanen un arreglo, haciendo forzosa la participacin de
un tercero desinteresado que sea capaz de disiparla, an de manera
coercitiva. Con la cual, la promocin de mecanismos de auto
composicin por el operador judicial, lejos de significar como ha sido
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CAPITULO III
LOS MEDIOS ALTERNOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS EN EL
PROCEDIMIENTO CIVIL VENEZOLANO
1. NOCIN DE PROCESO Y PROCEDIMIENTO JUDICIAL
En su acepcin comn, el vocablo proceso significa progreso, transcurso del
tiempo, accin de ir hacia adelante, desenvolvimiento. En si mismo, todo proceso es una
secuencia. (Couture, 1981. p. 121)
Desde este punto de vista el proceso jurdico es un cmulo de actos, su
orden temporal, su dinmica, la forma de desenvolverse.
Podemos definir, el proceso judicial, en una primera acepcin, como
una secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente
con el objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto
sometido a su decisin. (Couture, 1981, p. 121 y 122).
Asimismo, Eduardo Couture, (1981) entiende por proceso como el conjunto de
relaciones jurdicas entre las partes, los agentes de la jurisdiccin y los auxiliares de sta,
regulado por la ley y dirigido a la solucin de un conflicto susceptible de ser dirimido por
una decisin pasado en autoridad de cosa juzgada. A esto debe aclararse que la misin
del proceso no es solo la solucin de conflictos, pues hay muchas situaciones en que
existe un proceso judicial aun cuando no existe un conflicto de intereses. Las variadas
actividades que deben realizase en el proceso para que ste avance hacia su meta
normal, que es la sentencia, estn sometidas a los requisitos de tiempo, modo y lugar, y
las cuales, en su conjunto se denominan formas procesales.
El procedimiento judicial es el conjunto de trmites y formas que rigen la instruccin
y resolucin de una causa. (Cabanellas. 1981. p. 438)
Segn (Ortiz, 2004), el proceso es la manera en que la accin de los particulares se
pone en contacto con la jurisdiccin ejercida por el Estado, para el conocimiento, decisin
y ejecucin de los intereses y derechos tutelados por el ordenamiento jurdico.
76
A pesar de esta diversidad, lo que vara no es el proceso que sigue siendo nico e
indivisible sino el procedimiento, pues se trata de reglas particulares en que, dado lo
77
para
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particulares justiciables. Cada vez que una persona acude a los rganos en tutela de un
inters con trascendencia jurdica podemos decir que se cumple con la finalidad del
proceso: la tutela de los derechos y los intereses de cualquier persona, tal como lo
postula el artculo 26 constitucional.
4. PROCEDIMIENTO CIVIL ORDINARIO VENEZOLANO
El proceso civil ordinario est regulado por el Cdigo de Procedimiento Civil, el cual
est diseado para resolver los asuntos contenciosos que no estn regulados por un
procedimiento especial.
El proceso civil ordinario comienza por demanda, que al ser admitida se ordenar la
comparecencia de la parte demandada a travs del acto de la citacin, en cualquiera de
sus modalidades (personal, carteles, correo certificado con acuse de recibo, etc). Si la
parte comparece, deber contestar la demanda en el lapso de veinte das. Este momento
de la actio contestatio determina el contradictorio y marca el punto de partida para la
apertura del lapso probatorio (quince das de promocin y treinta das de evacuacin).
Finalizado el lapso probatorio, el Juez de la causa deber resolver conforme a lo alegado
y probado en autos, en estricta observancia del principio dispositivo previsto en el artculo
12 del Cdigo de Procedimiento Civil. Contra la decisin dictada se podr interponer
79
recurso de apelacin a los fines de que un Tribunal de mayor jerarqua revise la decisin.
Seguidamente, dependiendo de la cuanta, ser procedente contra la decisin de la
alzada el recurso extraordinario de casacin y eventualmente el recurso de revisin
constitucional, con el cual se pone en crisis la cosa juzgada. Finalmente, la ltima fase
del proceso tendr la finalidad de ejecutar la decisin que ha adquirido la cualidad de
cosa juzgada, obtenindose la materializacin de los fines de la jurisdiccin.
5. LOS MEDIOS ALTERNOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTO ESTABLECIDOS
EN EL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL VENEZOLANO.
5.1. Conciliacin
5.1.1. Definicin de la Conciliacin:
Segn Rengel Romberg (1997), La conciliacin es la convencin o acuerdo a que
llegan las partes por mediacin del juez durante el proceso, que pone fin al litigio y tiene
los mismos efectos que la sentencia definitivamente firme.
De tal definicin se destacan varios aspectos:
1) Que la conciliacin es uno de los modos de autocomposicin procesal, por la cual
se llega a una solucin convencional y no jurisdiccional de la litis, siendo lo caracterstico
de esta conciliacin procesal la medicacin del juez.
Segn Carnelutti, citado por Rengel Romberg (1997), la conciliacin tiene la
estructura de la mediacin, en cuanto se resuelve con la intervencin entre los portadores
de dos intereses en conflictos, para inducirlos a la composicin contractual, e indica que
la nota diferencial entre estas dos formas de actividad se refiere al objeto, por que la
mediacin mira a una composicin contractual cualquiera, en tanto que la conciliacin
tiende a la composicin de la litis. Y as concebida la conciliacin, constituye una forma
de auto composicin procesal de gran valor, en cuanto permite la composicin de litis al
menor costo (economa), de la solucin contractual y con el mayor rendimiento (justicia)
de la solucin jurisdiccional.
2) La mediacin del juez se realiza durante el proceso en curso y no antes de
iniciarse el mismo. As, el Cdigo de Procedimiento Civil autoriza la conciliacin cuando
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prevalecer en todo proceso jurisdiccional, los cuales han sido regulados en los artculos
26 y 49 de la Constitucin, no obstante dichas garantas ya existan en la Constitucin de
1961. Por esto, se ha considerado que el proceso, es de orden pblico, y est regulado
para su aplicacin a travs de normas procedimentales (adjetivas), en el cual los jueces
naturales (rganos jurisdiccionales) tienen la inevitable misin de decidir quien tiene la
razn y quien no. En la concepcin rgida de Calamandrei, la conciliacin no puede
sustituir la funcin jurisdiccional en su sentido ms estricto (resolucin de la controversia
a travs de una sentencia), sin embargo, en el procedimiento civil ordinario est
concebida como forma anormal de terminacin del proceso.
Esta resistencia de algunos autores, sobre la aplicacin de estas modalidades de
resolucin de conflictos, es producto del fenmeno de la constitucionalizacin del proceso
que le da preeminencia a las garantas procesales, considerando que el sistema
constitucional procesal se podra ver comprometido en una suerte de antagonismo.
No obstante, en posicin contraria a la expuesta por Calamandrei, se considera que
en modo alguno la voluntad de autocomponer conflictos jams va en detrimento de la
funcin jurisdiccional del Estado, sino que por el contrario es necesaria su
implementacin dentro y fuera del proceso siempre y cuando verse sobre derechos que
la ley autorice.
5.1.3. Requisitos de la Conciliacin:
Para poder aplicar la conciliacin se hace necesario el cumplimiento de ciertos
requisitos, que el autor Jos Vicente Santana resume de la siguiente manera:
1. Calidad de parte: implica que se acte en el proceso en esa condicin y adems
que sea principal, como sucede con el demandante, el demandado o el tercero
interviniente, excepto cuando se trate del tercero coadyuvante. Este ltimo es el
caso de la intervencin adhesiva (ad adiuvandum), que se da cuando el tercero
tiene un inters jurdico actual en sostener las razones de alguna de las partes y
pretende ayudarla a vencer en el proceso, a cuyos efectos deber consignar
prueba fehaciente del inters actual en ayudar (Henrquez, 2005).
83
84
faltar alguno de ellos viciara al acuerdo de nulidad, como por ejemplo en los casos de la
falta de capacidad o de consentimiento.
5.1.4. Limitaciones a la Conciliacin:
La conciliacin establecida en el Cdigo de Procedimiento Civil presenta
limitaciones para su realizacin de carcter objetivo relacionado con la materia sobre la
cual versa la conciliacin y de carcter subjetivo relacionado con la persona que realiza.
Lmites Objetivos: El Cdigo de Procedimiento Civil no admite la conciliacin en
las materias en las cuales estn prohibidas las transacciones (Art. 258), es decir, en los
conflictos sobre derechos o relaciones indisponibles, que son todos aquellos en que est
presente no solo el inters privado, sino tambin el orden
pblico
o las buenas
de
cuerpos,
filiacin,
tutela,
curatela,
emancipacin,
interdiccin,
inhabilitacin, etc.)
En las materias en las cuales este involucrado el orden pblico y sean reguladas por
leyes de tal carcter no puede haber transaccin. As, el precepto del articulo 6 del
Cdigo Civil establece que No pueden renunciarse ni relajarse por convenios
particulares las leyes en cuya observancia estn involucrados el orden pblico o las
buenas costumbres (Art. 6 Cdigo Civil ).
Limites Subjetivos: Estos lmites se refieren a la persona
que realiza la
85
padre en ejercicio de la patria potestad (Art. 267 Cdigo Civil) o el tutor (Art. 365 Cdigo
Civil), o cualquier mandatario o administrador de bienes ajenos, que requiera facultad
expresa para transigir (Art. 1.688 Cdigo Civil). La exigencia de que el sujeto pueda
disponer libremente del objeto sobre el que verse la controversia, slo tiene sentido
referido a la capacidad de ejercicio.
5.1.5. Formalidades de la Conciliacin:
La conciliacin establecida en el Cdigo de Procedimiento Civil debe cumplir con
requisitos de forma para su validez.
Cuando se haya realizado la conciliacin entre las partes, se levantar un acta en la
cual se refleje el acuerdo, acta que deber ser firmada por el juez, el secretario y las
partes (Art. 261 Cdigo de Procedimiento Civil).
As se tiene que la conciliacin presenta los siguientes requisitos de forma:
1) La conciliacin ha de realizarse ante el juez, en las horas de las fijadas en la
tabilla a que se refiere el Art. 195 cdigo de procedimiento Civil, por que la
conciliacin, si bien contiene un acuerdo de las partes, lo que la caracteriza es la
mediacin del juez, de manera que forma parte de los actos que deben ser
realizados ante el juez.
2) Se debe levantar un acta en la cual conste la conciliacin y que debe contener la
expresin de los acuerdos a que hayan llegado las partes por la medicacin del
juez.
3) El acta debe ser firmada por el juez, el secretario y las partes.
En consecuencia se tiene que una vez realizada la conciliacin, se levantar el acta
respectiva en la cual conste el acuerdo celebrado y el ser
secretario y las partes tal como se indica en el citado articulo 261 del CPC.
La firma del juez en el acta es un requisito de forma sustancial, ya que evidencia la
intervencin del juez en el acto, sin la cual se desnaturaliza el acto como conciliatorio y se
86
tendra como un acto diferente (transaccin). Aunado al hecho de que la firma del juez
tiene la funcin de homologacin y constituye el presupuesto del cual dependen los
efectos ultranegociales de la conciliacin, de tal; forma que sin la firma del juez, no
pueden producirse tales efectos por falta de homologacin de la conciliacin.
As mismo, sin la firma de las partes, no hay conciliacin, ya que, por la naturaleza
del acto, la negativa de las partes o de una de ellas a firmar el acta, es la demostracin
de que no estn de acuerdo con la conciliacin y en consecuencia debe tenerse como no
realizada.
Ahora bien, no resulta lo mismo con la firma del secretario, ya que, si bien este
funcionario acta junto con el juez y suscribe con l todos los actos, resoluciones y
sentencias (Art. 124 Cdigo de procedimiento Civil) y da fe de su autenticidad, la omisin
de su firma es una falta material subsanable de conformidad con lo dispuesto en el
articulo 27 del Cdigo de Procedimiento Civil.
De tal manera que la Conciliacin prevista en el Cdigo de procedimiento Civil se
prev como una etapa procesal dentro del procedimiento civil ordinario, donde quien
acta como conciliador es un funcionario del Estado, esto es el juez del respectivo
tribunal. Esta conciliacin es realizada dentro de un proceso judicial ordinario, pone fin a
dicho proceso y tiene entre las partes los mismos efectos que la sentencia
definitivamente firme.
5. 2. El Arbitraje
5.2.1. Definicin del Arbitraje:
Inicia el legislador procesal el desarrollo de los procedimientos especiales
contenciosos con el Ttulo I, sobre el Arbitramento o Arbitraje, entendido ste en su
acepcin ms generalizada, como la institucin de promocin privada con facultades para
decidir conflictos de inters que les sean encomendados por sus constituyentes.
Cabe sealar que si bien en el lenguaje del cdigo, las palabras arbitraje y
arbitramento, vocablo este con que distingue el legislador el ttulo que se ocupa del
87
88
4
5
Resaltado nuestro.
Resaltado nuestro.
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92
est circunscrito a materias transigibles, obedece a una razn de cautela que toma el
Estado respecto a la intervencin de personas privadas como jueces, ms no la sujecin
conceptual del arbitraje, en su dinmica, a la normativa sobre transaccin.
As, se tiene que segn Lehmann, (2002) el proceso arbitral es en todo, proceso
judicial cuya esencia radica en su carcter instrumental, teleolgico, preordenado a la
administracin de justicia: dar a cada uno lo suyo. A ese fin se reconduce toda
consideracin sobre los principios que rigen el proceso, tambin el arbitral. .
5.2.4. Procedimiento
5.2.4.1. La Clusula Compromisoria:
Definicin:
El pacto compromisorio esta contemplado en el articulo 609 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
El pacto de comprometer, tambin conocido con el nombre de clusula
compromisoria cuando es incluido en algunos contratos, obliga a las
partes a comprometer en rbitros todas o algunas de las controversias
que surjan con ocasin al contrato principal que hayan celebrado.
(Gabaldon, 1987. p. 45)
El pactum de compromittendo aparece como pacto adjetivo dentro de
un contrato, teniendo como objeto derechos disponibles, mediante el
cual las partes se comprometen, en un futuro, a constituir rbitros para
dilucidar eventuales controversias. Es de la esencia de la clusula
compromisoria que sea escrita, inserta en un contrato principal o en
instrumento aparte, pero siempre debe hacer referencia a un contrato
principal. (lvarez, 2001. p. 157).
La obligacin asumida en la clusula compromisoria es de hacer y, en
consecuencia, su incumplimiento implica ejecucin. La clusula compromisoria puede no
anteceder al compromiso arbitral.
Con relacin a la clusula compromisoria, en decisin de fecha 8 de febrero de
2002, Exp N. 532, Sentencia N. 83 en el caso de la sociedad mercantil Hanover P.G.N.
93
Resaltado nuestro.
94
95
96
por los otorgantes acerca de la realizacin del hecho jurdico a que el instrumento se
contrae. ().
El documento pblico (Henrquez, 2005. p. 266) es aquel expedido por persona
investida de fe pblica, en el ejercicio de sus atribuciones y con las formalidades
previstas en la ley.
El instrumento privado tiene menos valor probatorio que el pblico, porque permite
toda prueba en contrario, segn lo preceptuado en el artculo 1.363 del Cdigo Civil.
En todo caso, el legislador se refiri a que el pacto compromisorio debe cumplir con
la formalidad de la escritura.
- Contenido del pacto compromisorio:
Las partes debern expresar: 1)
del Cdigo de
Procedimiento Civil).
Lo que implica el cumplimiento de formalidades, esto es, la formalizacin necesario
del compromiso en el expediente para que tenga validez, exigida por la norma adjetiva.
97
98
99
(omissis)
la
100
101
para ante el Tribunal Superior natural o para ante otro Tribunal de arbitramento que
hayan constituido las partes con ese fin. (Artculo 624 CPC). De este modo, el legislador
establece como regla general sin excepciones la inapelabilidad de los laudos dictados por
rbitros de equidad y para los laudos dictados por rbitros de derecho se prev esta
misma regla general pero con excepciones.
Ahora bien, en relacin con la admisibilidad del recurso extraordinario de
casacin contra los laudos arbtrales en materia comercial, la Sala en decisin de
fecha 13 de agosto de 2004, expediente N 2004-000574, Sentencia N 874 en el caso:
Promotora E.P. 1697, C.A. contra Asociacin Civil El Carrao, estableci lo siguiente:
Dispone el artculo 43 de la Ley de Arbitraje Comercial, publicada en
la Gaceta Oficial N 36.430 de 7 (sic) de abril de 1998, que contra los
laudos arbitrales podr proponerse nicamente el recurso de nulidad
ante los juzgados superiores competentes del lugar en el cual se profiri
el mismo, y el tribunal superior podr anularlo slo cuando concurran
algunas de las causales contenidas en el artculo 44 eiusdem, a saber:
a) Cuando la parte contra la cual se invoca demuestre que una de las
partes estaba afectada por alguna incapacidad al momento de
celebrarse el acuerdo de arbitraje; b) Cuando la parte contra la cual se
invoca el laudo no hubiere sido debidamente notificada de la
designacin de un rbitro o de las actuaciones arbitrales que as lo
ameriten, o no ha podido por cualquier razn hacer valer sus derechos;
c) Cuando la composicin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral
no se ha ajustado a esta Ley; d) Cuando el laudo se refiera a una
controversia no prevista en el acuerdo de arbitraje, o contiene
decisiones que exceden del acuerdo mismo; e) Cuando la parte contra
la cual se invoca el laudo demuestre que el mismo no es an vinculante
para las partes o ha sido anulado o suspendido con anterioridad, de
acuerdo a lo convenido por las partes para el proceso arbitral; y f)
Cuando el tribunal ante el cual se plantea la nulidad del laudo
compruebe que segn la Ley, el objeto de la controversia no es
susceptible de arbitraje o que la materia sobre la cual versa es contraria
al orden pblico ().
Aplicando la jurisprudencia transcrita a los casos de especie, se concluye que todo
recurso de casacin anunciado contra un laudo arbitral comercial es inadmisible; y el
antecedente de esta previsin legal es el procedimiento de arbitramento previsto en el
Cdigo de Procedimiento Civil.
102
jurisdiccin o autoridad para conocer del asunto por ellos decidido. Se refiere la nulidad al
pronunciamiento sobre un compromiso nulo, esto puede suscitarse por un acuerdo entre
las partes, que acordaron anular el compromiso. La caducidad o terminacin del
compromiso puede producirse por dejar vencer el trmino sin dictar sentencia o, por el
mutuo acuerdo de las partes. Tambin, se produce por el perecimiento de la cosa
materia del compromiso, por remisin, confusin, etc, tales son los casos que se
desprenden del contenido de los artculos 614, 623 y 626 del Cdigo de Procedimiento
Civil. (Calvo, 2001. p. 627)
2 Si la sentencia no se hubiere pronunciado sobre todos los objetos del
compromiso, o si estuviere concebida en trminos de tal manera contradictorios que no
pueda ejecutarse.
En tal sentido, expresa Henrquez (1998), que este ordinal indica que es necesaria
la congruencia del Laudo Arbitral con la pretensin establecida, es decir, que la falta de
pronunciamiento u omisiones con respecto a lo planteado en demanda y la contestacin,
as como las defensas opuestas y con el procedimiento pautado causa la nulidad de la
sentencia de los rbitros. As mismo se plantea la nulidad del Laudo cuando si es
contradictorio en su dispositivo al punto que no pueda ejecutarse
3 Si en el procedimiento no se hubieren observado sus formalidades sustanciales,
siempre que la nulidad no se haya subsanado por el consentimiento de las partes.
En el caso de que
103
de que el legislador exige que las formalidades que se hayan omitido sean sustanciales,
es decir, no es cualquier formalidad
En cuanto a los rbitros Arbitradores si estos han sido dejados en plena libertad
respecto al procedimiento, en principio stos no estn obligados a cumplir formalidad ni
regla especfica alguna de procedimiento. Si los rbitros han sido limitados en cuanto al
procedimiento deben sujetarse en determinados aspecto al mismo a ciertas
reglas, ya sean las contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil
o bien reglas
convencionales que los compromitentes han establecido, la violacin por parte de los
rbitros arbitradores de tales formalidades, si son sustanciales, es decir, que deben
considerarse fundamentales (con miras a determinados principios y garantas), su
violacin dar lugar al recurso de nulidad.
Ahora bien, advierte el legislador que esa nulidad, aunque sea procedente en
principio, no puede ejercerse si los propios compromitentes la han subsanado. (Gabaldon
1987)
- Procedimiento de nulidad del laudo arbitral
La nulidad se har valer por va de recurso ante el Tribunal que haya
publicado
posteriores
el
a
Laudo
la
Arbitral
publicacin.
ejecutoriado,
El
Tribunal
dentro
proceder
de
a
los
diez
ver
el
(10)
recurso
das
con
todas las formalidades legales, dentro de tres (3) das; y, una vez sentenciado,
seguir su curso ante los Tribunales superiores, caso de interponerse apelacin. (Artculo
627 CPC).
- Los gastos del arbitraje:
Los gastos del arbitraje sern sufragados por la parte que solicite el arbitramento,
sin perjuicio de su reembolso mediante la condena en costas. (Artculo 629 CPC)
Si surgiere disputa acerca del monto de los honorarios de los rbitros, ellos sern
fijados por el Juez que indica el artculo 628 del CPC, es decir el juez de primera
instancia.
104
Esta norma no impide, por supuesto, cualquier convenio diferente a que puedan
llevar las partes, pero si nada acordaron y la parte gananciosa es quien solicito el
arbitamento podr intimar las costas a la parte vencida.
De tal forma que el procedimiento del arbitraje civil o arbitramento establecido en el
ordenamiento jurdico venezolano delimitado en el Cdigo de Procedimiento Civil tiene
sus propias y particulares caractersticas y a los efectos para el autor Hoet Linares
(2001.p.216), el arbitraje en Venezuela presenta sus caractersticas particulares
delimitadas por la propia Ley adjetiva y en tal sentido indica las siguientes:
El arbitramento slo puede versar sobre asuntos que puedan ser objeto de
transaccin.
105
106
ARBITRAJE COMERCIAL
ARBITRAJE LABORAL
107
El procedimiento a seguir se
rige por la voluntad de las
partes, por el reglamento del
eventual centro de Arbitraje o
por las decisiones de los
rbitros.
Si el arbitraje es de equidad el
laudo es inapelable. Si el laudo
fuere de derecho es igualmente
inapelable, salvo pacto en
contrario. Pero, en ambos casos
se puede solicitar la nulidad. (Art.
626 y 627 C.P.C.).
6. FUNCIN
DE
PROCEDIMIENTO
LA
CONCILIACION
CIVIL
VENEZOLANO:
EL
ARBITRAMENTO
MEDIOS
DE
EN
EL
SOLUCION
DE
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109
110
rganos que requieren, a su vez, de las personas fsicas constituidas por los jueces,
quienes tienen la obligacin de impartir justicia de conformidad con la Constitucin y las
leyes.
De la letra de la norma constitucional y de las normas legales citadas, se infiere
claramente que el sistema de justicia est integrado por una multiplicidad de
componentes, entre los cuales se debe destacar: 1) El Tribunal Supremo de Justicia y
dems Tribunales del pas (Poder Judicial), los cuales llevan a cabo el proceso judicial
a travs del procedimiento (consecucin de actos procesales)
y lo destinan para
alcanzar la justicia, segn dispone el articulo 257 de la Carta Magna, el cual seala
que el proceso es el instrumento fundamental para la realizacin de la justicia; y 2)
Los medios alternativos de justicia, desarrollados en el articulo 258 de la Constitucin,
entre los cuales enuncia a la mediacin, el arbitraje y la conciliacin.
Siguiendo esta misma lnea argumentativa, debe citarse lo dispuesto en la
Exposicin de Motivos de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, con
relacin a lo establecido en el artculo 253 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, al efecto expone:
El Estado democrtico y social de Derecho y de Justicia consagrado
por la Constitucin, al implicar fundamentalmente, divisin de los
poderes del Estado, imperio de la Constitucin y las leyes como
expresin de la soberana popular, sujecin de todos los poderes
pblicos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico, y garanta
procesal efectiva, de los derechos humanos y de las libertades pblicas,
requiere la existencia de unos rganos que, institucionalmente
caracterizados por su independencia, tengan la potestad constitucional
que les permita ejecutar y aplicar imparcialmente las normas que
expresan la voluntad popular, someter a todos los poderes pblicos al
cumplimiento de la Constitucin y las leyes, controlar la legalidad de la
actuacin administrativa y ofrecer a todas las personas tutela efectiva en
el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos.
El conjunto de rganos que desarrollan esa funcin constituyen el
Poder Judicial y el Sistema de Justicia que se consagra en el
Captulo III del Ttulo V de la Constitucin, configurndolo como
uno de los poderes del Estado.
En el referido Captulo, la Constitucin, con fundamento en el principio
de soberana, declara que la potestad de administrar justicia emana de
los ciudadanos y se imparte en nombre de la Repblica y por autoridad
de la ley.
111
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113
114
donde impera un rgimen disciplinario y organizativo, del cual carece por ahora la justicia
alternativa. (Hoet-Linares, 2006. p. 3).
Este criterio fue ratificado posteriormente en sentencia de la misma Sala, de fecha
23 de mayo de 2001 (Caso: Grupo Inmensa C.A.) con Ponencia del Magistrado Ivn
Rincn, segn el cual, los rbitros forman parte del sistema judicial, dentro de los
mecanismos alternos de resolucin de controversia, pero no forman parte del Poder
Judicial. (Hoet-Linares, 2006. p. 3)
El hecho de que la Constitucin establezca que el proceso es el instrumento de
la realizacin de la justicia es debido a que tradicionalmente se ha concebido que la
potestad de administrar justicia corresponde en un primer plano al Estado. En este
sentido, la funcin jurisdiccional ha sido definida en los siguientes trminos:
Funcin pblica, realizada por los rganos competentes del Estado, con
las formas requeridas por la ley, en virtud de la cual, por acto de juicio,
se determina el derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus
conflictos y controversias de relevancia jurdica, mediante decisiones
con autoridad de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecucin.
(Couture, 1981. p. 40).
Conteste con la Doctrina expuesta, el Tribunal Supremo de Justicia se ha
pronunciado al respecto cuando dice:
() la funcin jurisdiccional es una actividad reglada, que debe
adecuarse a ciertos parmetros interpretativos establecidos de
manera previa y formal por el Legislador, donde la aplicacin
indefectible por el juzgador de ciertas consecuencias jurdicas se
impone, ante determinados presupuestos de hecho.
Esta actividad reglada previene frmulas de actuacin para la
magistratura en virtud de la cual si bien el juez dispone de la posibilidad
de emitir juicios de opinin que obedezcan a su particular manera de
comprender las situaciones sometidas a su conocimiento y posee un
amplio margen interpretativo, debe, sin embargo, ceirse en su actividad
decisoria a los postulados legales que regulan tal actividad. En este
sentido, se advierte como el ordenamiento jurdico introduce
disposiciones normativas dirigidas especialmente a la actividad de
juzgamiento. (Sentencia Nro. 2036 del 18 de agosto de 2002, dictada
por la Sala Constitucional, con Ponencia del Magistrado Antonio Garca
Garca, Caso: PLAZA SUITE I C.A.) (Resaltado nuestro)
115
Por otra parte, la Comisin andina de Juristas (2001), define a los MARC como la
resolucin alternativa de conflictos. Igualmente, de forma ms amplia, Matute (2004)
116
conflictos
son
alternativos
complementarios
si
son
alternativos
Resaltado nuestro.
117
Los medios pueden ser de diversa naturaleza, y tambin puede ser un proceso,
es decir, un conjunto de pasos secuenciales, para resolver un conflicto.
La palabra alternativa procede de la voz latina Alternatus que significa opcin
entre dos o ms cosas. Accin o derecho que tiene cualquier persona o comunidad
para ejecutar alguna cosa o gozar de ella alternando con otra. Hacer o decir algo por
turno.
Alternativo significa:
- (Adjetivo). 1. Que se dice, hace o sucede con alternacin. 2. Opcin entre dos
cosas ms. (Nuevo Diccionario Enciclopdico Espasa, Editorial Espasa Calpe, S.A.
Madrid, 1985. p.83);
- Lo que se dice o sucede por turnos, de modo sucesivo. (v. Conclusin y
demanda: Dolo, Legado y Mayoraso Alternativo; Obligacin y Pena Alternativa).
(Cabanellas, 1981. p. 263).
De lo anterior se deriva que, alternativo y alternativa significan lo mismo.
Ahora bien, en determinadas circunstancias se pueden presentar a una persona, o
a un grupo, varias posibilidades de actuar a fin de lograr un propsito. Cuando se est
ante varias alternativas, al escoger una alternativa se descartan otras posibilidades. En
estos casos se est entonces
www.Monografias.com.)
Pero tambin podra darse el caso, que de las alternativas que se presenten
puedan ser seleccionadas una despus de otra, en cuyo caso se est frente a
alternativas incluyentes que pueden ser complementarias, bajo determinadas
condiciones, como es el caso de la conciliacin y el proceso judicial, como se ver ms
adelante. (Alarcn, 2004. www.Monografias.com.).
En conclusin, alternativa, es la circunstancia por la cual una persona, o grupo,
tienen dos o ms posibilidades de actuar para lograr un objetivo. Pueden ser
excluyentes, es decir, slo se puede escoger una de las posibilidades; o ser
118
incluyentes, que en este caso se pode escoger ms de una, en cuyo supuesto se debe
considerar que pueden ser o no complementarias, dependiendo de las circunstancias.
Grficamente se atiende a la siguiente clasificacin de alternativas:
1. Alternativa o Alternativo:
1.2.1.
1.2.2.
concluye o perfecciona.
Medios
Alternos
de
Solucin
para
el
Estado
de
Quertaro,
2002.
119
http://www.mediacionenmexico.org/infolegal/El%20Proyecto%20Mediacion%20Queretar
o.pdf).
As, partir de las premisas establecidas, se consider en Mxico que los medios
alternos de solucin son complementarios a la actividad de los juzgadores, en la
medida en que permiten evitar o abreviar los procesos jurisdiccionales y pueden ser
ofrecidos y operados por instancias pblicas, privadas o sociales.
120
Los medios alternos de resolucin de conflictos forman parte del sistema de justicia,
por mandato expreso constitucional, de tal forma que en principio, existe una jurisdiccin
que no es exclusiva del Poder Judicial, como se indico ut supra.
El Texto Constitucional seala a los medios alternos de resolucin de conflictos
como instituciones integrantes del sistema de justicia, como si se aplicaran extra
proceso, cuando la diversidad legislativa la establece dentro y fuera del proceso, e
incluso en algunos procedimientos de forma obligatoria, respondiendo a lo que se conoce
como alternabilidad excluyente y alternabilidad incluyente a las cuales se hizo referencia
anteriormente.
No obstante, a primera vista la alternabilidad de los medios de resolucin de
conflictos, pareciera slo responder a la idea de exclusin de los tribunales estatales,
por ello, la importancia de establecer el carcter complementario y/o alternativo de la
conciliacin y el arbitramento previstos en el Cdigo de Procedimiento Civil radica en que
dependiendo de cmo se den _dentro o fuera del proceso judicial_, sern susceptibles de
materializarse o no las bondades de los medios de resolucin de conflictos.
Lo que si est claro es que el Sistema de justicia es uno slo, pero las
estrategias pueden ser diversas: Proceso judicial, medios alternos de resolucin de
conflictos: mediacin, conciliacin y arbitraje. De este modo debe entenderse que la
posibilidad entre una y otra estrategia ser la que brinde mayor y mejor justicia breve,
expedita, imparcial y transparente.
121
1.
SISTEMA DE JUSTICIA
2.
3.
Pero dentro del sistema de justicia, se puede optar por resolver el conflicto por
medio de la va judicial (proceso), lo que no implica que estando dentro del proceso
(uno de los elementos del sistema de justicia) se pueda optar por otra va de solucin
del conflicto, como la conciliacin o el arbitramento, porque el mismo Cdigo de
Procedimiento Civil lo permite.
podrn beneficiar de otras vas de solucin pacficas de conflictos que ofrece el sistema
de justicia.
1.
SISTEMA DE JUSTICIA
2.
3.
Bajo este supuesto, se tiene que los otros elementos del sistema de justicia
pueden ser incorporados dentro del elemento proceso judicial, (procedimiento civil) y
dependiendo de la forma en que se den, dentro o fuera del mismo, va a variar la funcin
y la significacin de la conciliacin y el arbitramento.
122
MEDIOS ALTERNATIVOS
1.
SISTEMA DE JUSTICIA
2.
3.
123
124
125
El arbitraje integra el sistema de justicia pero no es parte del sistema judicial, tal
y como lo ha sealado la Sala Constitucional, en los siguientes trminos:
() el arbitraje, aunque constituye una actividad jurisdiccional, no
pertenece al poder judicial, que representa otra cara de la jurisdiccin, la
cual atiende a una organizacin piramidal en cuya cspide se encuentra
el Tribunal Supremo de Justicia, y donde impera un rgimen disciplinario y
organizativo del cual carece, por ahora, la justicia alternativa. (Sent. N
1.139 dictada por la Sala Constitucional en fecha 05 de octubre de
2000).
126
127
128
del conflicto, escogiendo otra va: el arbitramento, pero no son complementarias, como
sucede en la conciliacin ocurrida dentro del procedimiento civil.
Es decir, el arbitramento escogido como va de solucin una vez iniciado el
proceso, no puede cumplir una funcin alternativa-incluyente, de modo tal que se
complementen las dos opciones escogidas (una inicial y una posterior) por cuanto el
trmino complementario significa aquello que completa, concluye o perfecciona. Y en
estos casos donde se escoge una primera opcin (procedimiento civil) cuando se hace
la segunda eleccin, se renuncia automticamente a la primera opcin, y el conflicto se
deber ventilar por otro procedimiento distinto en el que actan rbitros y no jueces
estatales, salvo las excepciones antes sealadas; mientras que en el caso de la
conciliacin, es diferente, empezando que el juez tiene el deber de excitar a las partes
a la conciliacin, y si las partes llegan a un acuerdo el procedimiento civil termina por la
celebracin de ese acuerdo que debe ser homologado por el juez estatal, y no se
apertura otro procedimiento. En el caso de la conciliacin, el proceso termina
anormalmente por un acuerdo evitando el dictamen de la sentencia, quedando
perfeccionado o complementado el procedimiento civil (judicial).
La verdadera esencia y justificacin de los denominados medios alternos, va a
responder a distintos rdenes conceptuales. Se considera que no se trata de otro
elemento nuevo del sistema de justicia, es el sistema de justicia mismo, est dentro de
l y en especfico, la conciliacin es alterna y complementaria al procedimiento civil, en
tanto que el arbitramento (arbitraje civil) es alterna al procedimiento civil, ya sea de forma
excluyente o incluyente, no verificndose en este caso la funcin complementaria del
proceso como sucede en la conciliacin.
En atencin a lo anterior, es de suma importancia dejar sentado que los medios
alternativos de resolucin de conflicto (conciliacin y arbitraje civil) no pretenden sustituir
a los Tribunales Ordinarios, vitales para el desarrollo de la sociedad, por el contrario, la
idea es cooperar dentro del sistema de administracin de justicia, ofreciendo
procedimientos alternativos, pero nunca sustituir la justicia ordinaria.
129
130
En el mbito de las organizaciones no gubernamentales (Universidades Centros de Estudios Especializados - Organizaciones de Desarrollo Organizaciones Asistenciales - Fundaciones) el propsito principal
expuesto es el de mejorar el acceso a la Justicia y contribuir al mayor
protagonismo ciudadano y a los esfuerzos de democratizacin. Al indagar
sobre la legitimidad institucional y legal, reconocida por los sistemas
jurdicos en el marco de Estados de Derecho, encontramos que en ms
de la mitad de los pases consultados, los MARC en cuanto tales, estn
reconocidos a nivel Constitucional. En todos ellos hay leyes o
reglamentos especficos referidos a alguna de las modalidades de MARC
Se trata de legislaciones recientes en el caso de la Mediacin y de la
Conciliacin, y de ms tiempo en el caso del Arbitraje.(Oficina del
Subsecretario de Asuntos Jurdicos Subsecretara de Asuntos Jurdicos
Secretara
General
de
la
Organizacin
de
los
Estados
Americanos,2002.http://www.oas.org/legal/spanish/osaj/res_conflictos_re
mja_2002.doc).
131
132
En tal sentido se debe dejar claro que la utilizacin del procedimiento del arbitraje
civil, si bien puede resultar en algn momento ventajoso , sus beneficios se ven reducidos
por lo complejo del procedimiento. y la consecuente remisin al procedimiento civil para
resolver las incidencias previas al mismo.
En cuanto a la conciliacin, sta ofrece mayores ventajas que el arbitramento, las
cuales sern mas satisfactorios en la medida en que se den en el proceso en la fase
inicial, aun cuando sigue estando concebida dentro de las etapas procesales; lo que de
algn modo representa un beneficio significativo para todos los involucrados en un litigio
por cuanto da por terminado un proceso con la satisfaccin y conformidad para las
partes.
En definitiva, la incorporacin de los MARC en general, la conciliacin y el
arbitramento en concreto, persiguen un propsito en el sistema de justicia venezolano,
entre los cuales se encuentra la modernizacin de la justicia.
133
CONCLUSIONES
134
el procedimiento de arbitramento o arbitraje civil, para el caso de que las partes requieran
someter la resolucin del conflicto a la justicia arbitral de equidad o de derecho.
En lo que respecta a la conciliacin, la misma puede darse de forma extrajudicial o
dentro del proceso en cualquier grado y estado de la causa, sta ltima regulada
expresamente en el Cdigo de Procedimiento Civil y sus beneficios dependern de la
iniciativa del juez en el uso de sus poderes jurisdiccionales oficiosos, as como de la
receptividad de las partes en conflicto.
Desde esta perspectiva, evidentemente la conciliacin se da dentro del proceso no
como una institucin alterna a ste sino ms bien complementaria. Ahora bien, como
siempre se ha pensado en la resolucin de conflictos a travs de los rganos
jurisdiccionales, con la intervencin activa del Estado que detenta el poder jurisdiccional;
la conciliacin no es sucednea de la jurisdiccin sino que se presenta como una
posibilidad de autocomposicin presidida por el juez, ms bien en forma secundaria.
Esto refuerza, el carcter de complementario de la conciliacin en el procedimiento civil,
diferente de la conciliacin extrajudicial que al precaver un litigio eventual mantiene el
carcter alterno con respecto al mismo, en virtud de haber escogido dentro del sistema
de justicia entre varias opciones (proceso judicial medios autocompositivos: conciliacin
arbitraje - mediacin), es decir, verificndose la alterabilidad - excluyente. En
conclusin, en el caso de la conciliacin, el proceso termina anormalmente por un
acuerdo de las partes evitando el dictamen (sentencia) por parte de juez, quedando
perfeccionado o complementado de esta manera el procedimiento civil .
As como la conciliacin est prevista en el proceso civil, en el arbitraje se prev un
procedimiento igual o ms complicado que el procedimiento ordinario, en el que si la
utilidad del arbitraje viene dada por el descongestionamiento de los tribunales, dicha
descongestin se ve reducida cuando el juez estatal debe intervenir en la resolucin de
las incidencias acaecidas con respecto al incumplimiento de la clusula compromisoria, el
nombramiento de rbitros si los rbitros no se ponente acuerdo para elegir el tercer
rbitro, publicar el laudo, la ejecucin del laudo arbitral, y conocer eventualmente de los
recursos de apelacin en los casos de arbitraje de derecho previo pacto comn de las
partes.
135
Sin embargo, entre el Arbitraje Civil y el Poder Judicial, debe existir una relacin de
cooperacin, ya que ambos son sistemas a travs de los cuales se brinda el servicio de
la administracin de justicia. Mediante los rganos jurisdiccionales el Estado provee de
manera directa, aportando rganos permanentes, revestidos de facultades emanadas del
Poder Publico; mientras que cuando se consagr en el Cdigo de Procedimiento Civil el
Arbitramento, se equipararon sus efectos a los de la actividad judicial, siendo que el
Estado cumple su cometido de llevar la justicia al seno de la comunidad de forma
indirecta, y sin que se violente la garanta del juez natural.
En efecto, la justicia arbitral se ajusta a la llamada garanta del juez natural o juez
ordinario predeterminado por la ley, por cuanto los presupuestos del arbitraje, sus reglas,
la designacin de los rbitros y la posibilidad de que las partes de mutuo acuerdo
sometan su controversia al arbitraje, estn expresamente previstas y predeterminadas en
el Cdigo de Procedimiento Civil, cuando regula por ejemplo todo lo referente a la
designacin y nombramiento de los rbitros en el proceso y establece disposiciones que
procuran garantizar la imparcialidad de las mismas a travs de la inhibicin y recusacin.
En el supuesto de que el arbitramento (arbitraje civil) sea pactado por las partes a
travs del establecimiento de la clusula compromisoria en un contrato, al precaver un
futuro litigio y convenir el tipo de procedimiento al que se van a someter, se est en
presencia del arbitramento como medio alterno de resolucin de conflictos, basado en
que las partes extrajudicialmente han escogido este medio para resolver potenciales
conflictos.
Pero, en el caso de que iniciado un proceso judicial, cuando las partes escogen
someterse al arbitramento y abandonar el proceso judicial, se estara aplicando al
arbitramento como medio alterno de solucin de conflictos de tipo incluyente, que elegida
una primera opcin (proceso judicial) se opt por tomar otro rumbo en la solucin del
conflicto, escogiendo otra va: el arbitramento, pero no son complementarias, como
sucede en la conciliacin ocurrida dentro del proceso.
Es decir, el arbitramento escogido como va de solucin una vez iniciado el proceso,
no puede cumplir una funcin alternativa-incluyente, de modo tal que se complementen
136
las dos opciones escogidas (una inicial y una posterior) por cuanto el trmino
complementario significa aquello que completa, concluye o perfecciona. Y en estos
casos donde se escoge una primera opcin (proceso judicial) cuando se hace la
segunda eleccin, se renuncia automticamente a la primera opcin, y el conflicto se
deber ventilar por otro procedimiento en el que actan rbitros y no jueces estatales,
salvo las excepciones antes sealadas; mientras que en el caso de la conciliacin, es
diferente, ya que el juez tiene la potestad de instar a las partes a la conciliacin, y si las
partes llegan a un acuerdo el proceso judicial termina por la celebracin de ese acuerdo
que debe ser homologado por el juez estatal, y no se apertura otro procedimiento.
Por los razonamientos antes expuestos, se denota que dependiendo de la forma y
oportunidad en que las partes en conflicto opten por la va de la conciliacin o el
arbitramento, es lo que va a definir su funcin con respecto al procedimiento Civil , ya
que como se dijo puede ser alterna incluyente o excluyente, segn el caso, y que la
alternativa incluyente puede ser a su vez complementaria como en el caso de la
conciliacin. Pero la funcin de la conciliacin y el arbitraje siempre va a ser respecto al
sistema de justicia un complemento del mismo, ya que la funcin de resolver conflictos
es potestad principal del Estado y secundariamente los conflictos se podrn tramitar por
voluntad de las partes a travs de la conciliacin y el arbitramento.
En sntesis los medios alternos de resolucin de justicia establecidos expresamente
en el Cdigo de Procedimiento Civil, como son la conciliacin y el arbitramento o arbitraje
civil, cumplen, con respecto al procedimiento civil ordinario venezolano una funcin
alterna incluyente complementaria, cuando se realiza dentro el procedimiento civil en
curso, en el caso de la conciliacin, y una funcin alterna excluyente cuando se realiza
con un juicio ya iniciado, en el caso del arbitraje civil. Por cuanto las partes tiene la
opcin de escoger entre una u otra opcin y dependiendo de ello ser la relacin y la
funcin con respecto al procedimiento civil.
137
RECOMENDACIONES
En cuanto a las recomendaciones que surgen del presente estudio se puede
considerar, que tal como lo advierte los autores consultados, a pesar de que estamos
dando los primeros pasos en la utilizacin de los MARC, encontramos que a los
operadores de justicia y a los particulares les cuesta trabajo concebir una manera de
resolver un conflicto al margen del terreno adversarial-judicial.
En virtud de lo anterior, a continuacin se presentan sugerencias que pueden ser tiles
para la promocin y uso de los MARC.
138
mayor
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NDICE DE REFERENCIAS
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