UNIVERSIDAD MAYOR DE SAN ANDRES

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

CARRERA DE DERECHO

DERECHO COMPARADO
(Investigacin de la materia de Introduccin al Derecho y
Pluralismo Jurdico)
Docente: Julio Mallea
Investigadores:
Chiara Acahuna Pedro Alberto
Camacho Herrera Moira Vianca
Contreras Cutipa Estela Ivonne
Estrada Jaldin Reynaldo
Larrea Miranda Piervi Adin
Miranda Paucara Betty Mar
Paxi Aliaga Susan Abigail
Rodriguez Espinoza Ibon Janett
Valenzuela Urquizo Cristhian
Velasco Espinoza America Jenny
Paralelo: E

LA PAZ - BOLIVIA
2015
1

DEDICATORIA
El presente trabajo esta dedicado al Dr. Julio Mallea por ser un docente
ejemplar en la materia y por la orientacin metodolgica sin los cuales no
hubiese sido posible la elaboracin del presente trabajo. Y A as poder
reconocer los que son los derechos indgenas.
Tambin se lo dedicamos a lo que es nuestra UNIVERSIDAD MAYOR DE SAN
ANDRES.
Y a los estudiantes de la FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS que
deberan conocer nuestros derechos.

AGRADECIMIENTOS
A todos quienes participaron directa o indirectamente en la elaboracin de este
trabajo de investigacin, de su correccin e ideas para su mejor presentacin ,
adems a nuestro Compaero Auxiliar de Introduccin al Derecho , Edson
Medrano Ticonipa por la orientacin y las pautas contribuidas hacia nuestro
Trabajo de Investigacin
A la Carrera de Derecho U.M.S.A la misma que nos va formando
profesionalmente en los conocimientos jurdicos para poder desarrollarnos en
nuestro futuro Profesional.

RESUMEN
Los pueblos indgenas originarios campesinos han sido muy discriminados y estos
no podan participar de los procesos sociales, econmicos y polticos a pesar de
que estos pueblos indgenas representaban en gran nmero a la poblacin. Pero
con el tiempo varias situaciones comenzaron a cambiar en varios pases se
formaron movimientos y con el tiempo se crearon defensas para estos pueblos
indgenas como es el caso del convenio 169 de la OIT o la Declaracin de las
Naciones Unidas.
En el presente trabajo analizaremos esos antecedentes histricos el cual llevaron
a poder dar reconocimiento a sus derechos tanto en Bolivia en la constitucin
aprobada el ao 2009 por el presidente Evo Morales en su Artculo 3 y en el caso
de Ecuador que con el movimiento realizado en 1990 que as dan lugar al
reconocimiento de los pueblos indgenas originarios.
As se pudo independientemente cada pas crear sus propias normas para
defender estos derecho y es lo que se analizara.

INTRODUCCION
En el presente trabajo se analizara la situacin de los pueblos indgenas de Bolivia en
cuanto a su tnica, la tnica, cultural y lingstica, su participacin en los procesos
polticos nacionales, analizaremos sus artculos como su historia.
En el ambito histrico haremos notar un poco de la historia de los pueblos indgenas, los
convenios quienes los defienden, tambin veremos cmo, en que ao es que llegan a
constituirse en sus pases y ser reconocidos como pueblos indgenas originarios.
En este presente trabajo se ver como es la jurisdiccin de los pueblos indgenas tanto de
Bolivia y ecuador y se har algo de referencia lo que son otros pases pero siempre
tomando prioridad a Bolivia y ecuador.
Al finalizar analizaremos una comparacin de los que son sus similitudes y sus diferencias
respecto a lo que son su constitucin.

INDICE

INDICE
AGRADECIMIETOS............................................................................................... 2
AGRADECIMIENTOS............................................................................................. 3
RESUMEN............................................................................................................ 4
INTRODUCCION................................................................................................... 5
CAPITULO I.......................................................................................................... 7
1.

ANTECEDENTES HISTORICOS....................................................................7
1.1.

CONVENIO 169 de la OIT....................................................................7

1.2.

DECLARACION DE LAS NACIONES UNIDAS........................................10

1.3.

DERECHOS INDIGENAS EN LA COLONIA DE BOLIVIA.........................11

1.4.

DERECHOS INDIGENAS EN LA COLONIA DE ECUADOR......................12

1.5. LEVANTAMIENTO LIDERADO POR LAS CONFEDERACION DE

NACIONALIDADES INDIGENAS ORIGINARIOS DE AMERICA (1990)..............13
1.6. APROBACION DE LA CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO COMO
PLURINACIONAL (2009)............................................................................... 14
1.7. APROBACION DE LA CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO DE
ECUADOR.................................................................................................... 17
CAPITULO II....................................................................................................... 19
2. SISTEMA JURIDICO DE LOS PUEBLOS INDIGENAS ORIGINARIOS
CAMPESINOS EN BOLIVIA............................................................................... 19
2.1.

DENOMINACION................................................................................. 19

2.2.

CARACTERISTICAS............................................................................. 20

2.3.

PRINCIPIOS........................................................................................ 21

2.4.

JURISDICCION.................................................................................... 21

2.5.

COMPETENCIA................................................................................... 22

2.6. ARTICULOS DE SU CONSTITUCION REFERENTE A LOS PUEBLOS

INDIGENAS ORIGINARIOS............................................................................27
CAPITULO III...................................................................................................... 31
3. SISTEMA JURIDICO DE LOS PUEBLOS INDIGENAS ORIGINARIOS
CAMPESINOS EN ECUADOR............................................................................31
3.1.

DENOMINACION................................................................................. 31

3.2.

CARACTERISTICAS............................................................................. 32

3.3.

PRINCIPIOS........................................................................................ 35

3.4.

JURISDICCION.................................................................................... 37
6

3.5.

COMPETENCIA................................................................................... 39

3.6. ARTICULOS DE SU CONSTITUCION REFERENTE A LOS PUEBLOS

INDIGENAS ORIGINARIOS............................................................................40
CAPITULO IV...................................................................................................... 45
4. SIMILITUDES EN LAS CONSTITUCIONES DE BOLIVIA Y ECUADOR EN SUS
ARTCULOS..................................................................................................... 45
CAPITULO V....................................................................................................... 50
5.

DIFERENCIAS DE LOS PUEBLOS INDGENAS ORIGINARIOS CAMPESINOS. 50

BIBLIOGRAFIA.................................................................................................... 52

CAPITULO I
1 ANTECEDENTES HISTORICOS.
1

CONVENIO 169 de la OIT

LA HISTORIA Y FUNCIONES DE LA OIT

La OIT fue creada en 1919 despus de la Primera Guerra Mundial con el objetivo de
promover la paz social. Ello se ve reflejado en su Constitucin que establece que la paz
permanente slo puede basarse en la justicia social.
En un principio, la OIT se interesaba en la situacin de los pueblos indgenas y tribales
principalmente en cuanto a su papel de trabajadores. Ya en 1921, la OIT comenz a
abordar la situacin de los denominados trabajadores aborgenes en las colonias de las
potencias europeas. Se hizo cada vez ms evidente que los pueblos indgenas estaban
expuestos a una grave explotacin laboral y necesitaban contar con una proteccin
especial en los casos en que se vean expulsados de sus dominios ancestrales,
convirtindose en trabajadores temporeros, migrantes, serviles o domsticos. Uno de los
resultados de este reconocimiento fue la adopcin en 1930 del Convenio sobre el Trabajo
Forzoso de la OIT.
Tras la creacin de las Naciones Unidas en 1945, la OIT ampli su anlisis de la situacin
de los trabajadores indgenas y comenz a abordar una variedad de asuntos referentes a
los pueblos indgenas y tribales. En la dcada de 1950, la OIT, junto con la participacin
de otras agencias del sistema de la ONU, comenz a trabajar en el Convenio de los
Pueblos Indgenas y Tribales. Este Convenio fue adoptado en 1957 como el primer
tratado internacional sobre esta cuestin y, finalmente, fue ratificado por 27 pases,
principalmente en Amrica, pero tambin en el sur de Asia y en varios pases de frica y
Europa.
Con el transcurso de los aos, se hicieron evidentes algunos puntos dbiles del Convenio
nm. 107, en particular la suposicin subyacente que el nico futuro posible de los
pueblos indgenas y tribales yaca en su integracin en el conjunto de la sociedad y que
las decisiones relativas a su desarrollo ataan al Estado. Con la creciente participacin,
organizacin y concientizacin de los pueblos indgenas y tribales a nivel nacional e
internacional durante las dcadas de 1960 y 1970, estos supuestos se vieron desafiados.
Finalmente, se plantearon inquietudes referentes al enfoque del Convenio nm. 107 en el
sentido de ser integracionista y se efectuaron convocatorias para revisarlo y actualizarlo.
Una Comisin de Expertos convocada en 1986 por el Consejo de Administracin de la
OIT concluy que, el enfoque integracionista del Convenio haba quedado obsoleto y que
su aplicacin era perjudicial en el mundo moderno.
En 1988 y 1989, la revisin del Convenio nm. 107 estuvo en la agenda de la Conferencia

Internacional del Trabajo (CIT) y en junio de 1989, se adopt el Convenio sobre Pueblos
Indgenas y Tribales.
La labor de la OIT en el campo de los pueblos indgenas y tribales acta en dos
categoras: la supervisin de los Convenios nm. 107 y nm. 169 y la asistencia tanto a
los pueblos indgenas y tribales como a los gobiernos.

EL CONVENIO NM. 169

Se basa en una actitud general de respeto por las culturas y el modo de vivir de los
pueblos indgenas y tribales y el supuesto fundamental de que estos constituyen
sociedades permanentes con derecho a determinar sus propias prioridades para el
proceso de desarrollo. Los dos principios principales del Convenio son que estos pueblos
deben participar y ser consultados en los procesos de toma de decisiones en todo nivel,
ya que tales decisiones afectan sus vidas y comunidades.
El 13 de septiembre de 2007, la Asamblea General de las Naciones Unidas adopt la
Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (UNDRIP). La UNDRIP reafirma
la importancia de los principios y enfoques establecidos en el Convenio nm. 169. Las
disposiciones de este Convenio y la UNDRIP son compatibles y se refuerzan mutuamente
y la adopcin de esta ltima ofrece, por tanto, un impulso renovado para promover la
ratificacin e implementacin del Convenio nm.169.

En 1993, la Asistencia Danesa para el Desarrollo Internacional (DANIDA) dio inicio a un

acuerdo con la OIT para financiar el nuevo programa interregional de apoyo a la
autonoma de las poblaciones indgenas y tribales por intermedio del desarrollo de
cooperativas y empresas asociativas, tambin conocido como INDISCO. El objetivo del
programa era abordar los temas sociales y econmicos que preocupan a estas
poblaciones a travs de proyectos piloto sobre el desarrollo cooperativo y el alivio de la
pobreza. Actualmente el programa se implementa bajo el nombre de IPLED (Pueblos
Indgenas y Desarrollo Econmico Local) y contina fortaleciendo las economas locales
de los pueblos indgenas en frica y Asia.
Debido al creciente inters sobre el Convenio nm. 169 despertado en los pueblos
indgenas y tribales, en 1996 la OIT lanz el Programa para Promover el Convenio nm.
169 de la OIT (PRO 169) con el apoyo de DANIDA. Hasta el momento en que se
comenz el proyecto ningn pas de frica o Asia haba ratificado el Convenio nm.169,
por lo cual se decidi que el foco estara en esas regiones. Con el tiempo, sin embargo, el
programa comenz a expandir su alcance. Actualmente, existen programas regionales en
frica, el sur de Asia y Amrica Latina, adems de haber programas o actividades
nacionales en varios pases, que cuentan con la financiacin de diferentes donantes.

CONVENIO SOBRE PUEBLOS INDGENAS Y TRIBALES, 1989.

La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo:
Convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del
Trabajo, y congregada en dicha ciudad el 7 junio 1989, en su septuagsima sexta reunin.
Observando las normas internacionales enunciadas en el Convenio y en la
Recomendacin sobre poblaciones indgenas y tribales, 1957.
Recordando los trminos de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, y de los numerosos instrumentos internacionales sobre la
prevencin de la discriminacin.
Considerando que la evolucin del derecho internacional desde 1957 y los cambios
sobrevenidos en la situacin de los pueblos indgenas y tribales en todas las regiones del
mundo hacen aconsejable adoptar nuevas normas internacionales en la materia, a fin de
eliminar la orientacin hacia la asimilacin de las normas anteriores.
Reconociendo las aspiraciones de esos pueblos a asumir el control de sus propias
instituciones y formas de vida y de su desarrollo econmico y a mantener y fortalecer sus
identidades, lenguas y religiones, dentro del marco de los Estados en que viven.
Observando que en muchas partes del mundo esos pueblos no pueden gozar de los
derechos humanos fundamentales en el mismo grado que el resto de la poblacin de los
Estados en que viven y que sus leyes, valores, costumbres y perspectivas han sufrido a
menudo una erosin.
Recordando la particular contribucin de los pueblos indgenas y tribales a la diversidad
cultural, a la armona social y ecolgica de la humanidad y a la cooperacin y
comprensin internacionales.
Observando que las disposiciones que siguen han sido establecidas con la colaboracin
de las Naciones Unidas, de la Organizacin de las Naciones Unidas para la Agricultura y
la Alimentacin, de la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia
y la Cultura y de la Organizacin Mundial de la Salud, as como del Instituto Indigenista
Interamericano, a los niveles apropiados y en sus esferas respectivas, y que se tiene el
propsito de continuar esa colaboracin a fin de promover y asegurar la aplicacin de
estas disposiciones;
Despus de haber decidido adoptar diversas proposiciones sobre la revisin parcial del
Convenio sobre poblaciones indgenas y tribuales, 1957 (nm. 107), cuestin que
constituye el cuarto punto del orden del da de la reunin, y despus de haber decidido
que dichas proposiciones revistan la forma de un convenio internacional que revise el
Convenio sobre poblaciones indgenas y tribales, 1957.

10

DECLARACION DE LAS NACIONES UNIDAS

Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas La
Asamblea General, Guiada por los propsitos y principios de la Carta de las Naciones
Unidas y la buena fe en el cumplimiento de las obligaciones contradas por los Estados de
conformidad con la Carta, Afirmando que los pueblos indgenas son iguales a todos los
dems pueblos y reconociendo al mismo tiempo el derecho de todos los pueblos a ser
diferentes, a considerarse a s mismos diferentes y a ser respetados como tales.
Afirmando tambin que todos los pueblos contribuyen a la diversidad y riqueza de las
civilizaciones y culturas, que constituyen el patrimonio comn de la humanidad,
Afirmando adems que todas las doctrinas, polticas y prcticas basadas en la
superioridad de determinados pueblos o individuos o que la propugnan aduciendo
razones de origen nacional o diferencias raciales, religiosas, tnicas o culturales son
racistas, cientficamente falsas, jurdicamente invlidas, moralmente condenables y
socialmente injustas, Reafirmando que, en el ejercicio de sus derechos, los pueblos
indgenas deben estar libres de toda forma de discriminacin, Preocupada por el hecho
de que los pueblos indgenas han sufrido injusticias histricas como resultado, entre
otras cosas, de la colonizacin y de haber sido desposedos de sus tierras, territorios y
recursos, lo que les ha impedido ejercer, en particular, su derecho al desarrollo de
conformidad con sus propias necesidades e intereses, Reconociendo la urgente
necesidad de respetar y promover los derechos intrnsecos de los pueblos indgenas,
que derivan de sus estructuras polticas, econmicas y sociales y de sus culturas, de sus
tradiciones espirituales, de su historia y de su filosofa, especial- mente los derechos a
sus tierras, territorios y recursos, Reconociendo tambin la urgente necesidad de
respetar y promover los derechos de los pueblos indgenas afirmados en tratados,
acuerdos y otros arreglos constructivos con los Estados, Celebrando que los pueblos
indgenas se estn organizando para promover su desarrollo poltico, econmico, social
y cultural y para poner fin a todas las formas de discriminacin y opresin donde- quiera
que ocurran, Convencida de que si los pueblos indgenas controlan los acontecimientos
que los afecten a ellos y a sus tierras, territorios y recursos podrn mantener y reforzar
sus instituciones, culturas y tradiciones y promover su desarrollo de acuerdo con sus
aspiraciones y necesidades, Reconociendo que el respeto de los conocimientos, las
culturas y las prcticas tradicionales indgenas contribuye al desarrollo sostenible y
equitativo y a la ordenacin adecuada del medio ambiente,
Destacando la contribucin de la desmilitarizacin de las tierras y territorios de los pueblos
indgenas a la paz, el progreso y el desarrollo econmicos y sociales, la comprensin y las
relaciones de amistad entre las naciones y los pueblos del mundo, Reconociendo en
particular el derecho de las familias y comunidades indgenas a seguir compartiendo la
responsabilidad por la crianza, la formacin, la educacin y el bienestar de sus hijos, en
consonancia con los derechos del nio, Considerando que los derechos afirmados en los
tratados, acuerdos y otros arreglos constructivos entre los Estados y los pueblos
indgenas son, en algunas situaciones, asuntos de preocupacin, inters, responsabilidad
y carcter internacional, Considerando tambin que los tratados, acuerdos y dems
arreglos constructivos, y las relaciones que representan, sirven de base para el
fortalecimiento de la asociacin entre los pueblos indgenas y los Estados, Reconociendo
que la Carta de las Naciones Unidas, el Pacto Inter- nacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, as como la
11

Declaracin y el Programa de Accin de Viena afirman la importancia fundamental del

derecho de todos los pueblos a la libre determinacin, en virtud del cual stos determinan
libremente su condicin poltica y persiguen libremente su desarrollo econmico, social y
cultural, Teniendo presente que nada de lo contenido en la presente Declaracin podr
utilizarse para negar a ningn pueblo su derecho a la libre determinacin, ejercido de
conformidad con el derecho internacional, Convencida de que el reconocimiento de los
derechos de los pueblos indgenas en la presente Declaracin fomentar las relaciones
armoniosas y de cooperacin entre los Estados y los pueblos indgenas, basadas en los
principios de la justicia, la democracia, el respeto de los derechos humanos, la no
discriminacin y la buena fe, Alentando a los Estados a que respeten y cumplan
eficazmente todas sus obligaciones para con los pueblos indgenas dimanantes de los
instrumentos internacionales, en particular las relativas a los

Derechos humanos, en consulta y cooperacin con los pueblos interesados, Destacando

que corresponde a las Naciones Unidas desempear un papel importante y continuo de
promocin y proteccin de los derechos de los pueblos indgenas, Estimando que la
presente Declaracin constituye un nuevo paso importante hacia el reconocimiento, la
promocin y la proteccin de los derechos y las libertades de los pueblos indgenas y en
el desa- rrollo de actividades pertinentes del sistema de las Naciones Unidas en esta
esfera, Reconociendo y reafirmando que los indgenas tienen sin discriminacin todos los
derechos humanos reconocidos en el derecho internacional, y que los pueblos indgenas
poseen derechos colectivos que son indispensables para su existencia, bienestar y
desarrollo integral como pueblos, Reconociendo que la situacin de los pueblos indgenas
vara de regin en regin y de pas a pas y que se debe tener en cuenta la significacin
de las particularidades nacionales y regionales y de las diversas tradiciones histricas y
culturales, Proclama solemnemente la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los
derechos de los pueblos indgenas.

DERECHOS INDIGENAS EN LA COLONIA DE BOLIVIA.

En lo que ahora es el territorio boliviano, antes de la colonia, tuvieron vigencia varios

derechos autctonos y sistemas jurdicos el ms extendido fue el derecho del
Tawantinsuyo andino que se expandi desde el sur de Colombia hasta el norte de Chile,
en los llanos y selvas bolivianos tambin existieron otros sistemas jurdicos menos
desarrollados y extendidos que el primero, tales como el sistema jurdico guaran,
chiquitano, mojeo, etc. es decir que existan y existen tantos sistemas jurdicos como
pueblos indgenas habitan el territorio boliviano. Durante la colonia, el gobierno colonial
impuso su Derecho (contenido principalmente en las Leyes de Indias) y su propio sistema
jurdico a los habitantes originarios de nuestro pas (los pueblos indgenas), sin embargo
tambin reconoci parcialmente a las autoridades, normas y procedimientos (sistema
jurdico) de stos pueblos, para resolver conflictos al interior de sus comunidades. Razn
por la que podemos afirmar que a partir de la colonia conviven en el territorio boliviano
ms de un sistema jurdico (pluralismo jurdico), aunque en este caso slo uno de ellos, el
sistema jurdico del gobierno colonial, prevaleca sobre el resto (pluralismo jurdico
subordinado).
12

Con la independencia, el Estado republicano bajo el principio de igualdad jurdica todos

son iguales ante la ley y el paradigma del estado nacin trat de asimilar a los
indgenas dentro de un nico Estado, una sola cultura y un solo Derecho nacional
(monismo jurdico), se ignoraron las diferencias tnicas y culturales y por los tanto
tambin se ignor los sistemas jurdicos de los pueblos indgenas. Sin embargo, a pesar
de las condiciones adversas y la clandestinidad a la que fue sometido el sistema jurdico
de los pueblos indgenas durante gran parte de la historia republicana, ste no slo
mantuvo su vigencia sino que ante la ausencia del Estado y el Poder Judicial en rea
rural incluso se fortaleci.

DERECHOS INDIGENAS EN LA COLONIA DE ECUADOR.

La experiencia de determinados pueblos permiti fortalecer organizaciones ms

desarrolladas que formaron verdaderos Estados. Los mayas, aztecas e incas llegaron a
administrar estas complejas formas de organizacin.
En el hoy denominado Ecuador muchos pueblos que con diferente grado de organizacin
mantenamos nuestras relaciones de alianzas, relacionados a travs del intercambio
comercial. No separaban las regiones, entre la costa, la sierra y la amazona estban en
contacto permanente, porque de esta manera ran complementos necesarios y muchas
veces tenan relaciones con otros pueblos indios de Mxico al Norte y Chile al Sur. La
familia era nuestro ncleo principal de grandeza y de fortaleza para que florezcan
nuestras diferencias organizativas, lingsticas y culturales.
El estado Inca incursion con fuerza sobre todo en los Andes del Abya Yala del Sur y en el
norte del ecuador en el siglo XV fueron incorporando en diferentes etapas a los pueblos
originarios asentados en la regin interandina. Esta etapa dur apenas un siglo lo cual fue
interrumpido por la invasin espaola. Por tanto los Incas tuvieron mayor consolidacin de
su gobierno en la zona sur y el centro del pas. En la Costa fue espordica, en la regin
amaznica fue nula.
Es decir desde muchos siglos atrs, las consecuencias histricas, filosficas, y polticas
dan cuenta de la existencia de pueblos desarrollados integralmente, as por ejemplo: las
ciencias, el arte, la agricultura, la economa se fundamentaba sobre las bases de la
solidaridad, equidad.
Estas razones es una muestra evidente que nuestra Abaya Yala nunca fue descubierta en
1492. Es importante que reconozcamos que durante ms de cinco siglos el aparente
desarrollo y progreso de nuestra Abya Yala ha sido el despojo total de nuestras
existencias.
Y en 1979 el defenestrado general Pinochet promulg una ley en contra de las
autoridades comunitarias obligndoles a parcelar sus tierras y a convertirse en pequeos
propietarios incomunicados y auto aislados entre s. Es decir el punto de vista capitalista
egosta e individualista es impuesto a la fuerza y por la violencia. El libre mercado
necesita de la mano dura para imponerse.
Es importante retomar los hechos histricos que anteceden porque son las races
profundas de la organizacin y la lucha de los pueblos indgenas en nuestro pas, como
ejemplos significativos de la respuesta del pueblo indgena a una situacin colonial y semi
colonial que ha sido sometido.
13

Creemos necesario y conveniente rescatar el proceso de la lucha indgena por espacio de

ms de 500 aos, sealando los principales acontecimientos que han servido como
semilla para que en la actualidad las nacionalidades y pueblos indgenas presentemos
alternativas vlidas de desarrollo para el conjunto de la sociedad ecuatoriana. El valor, la
dignidad de los pueblos indgenas, demostrada por mas de 500 aos, ha servido de gua
para que fructifique la organizacin de este pueblo y contine en la resistencia y presencia
en el escenario nacional. Algunos referentes bibliogrficos nos servirn de base en esta
historia; brevemente sealamos algunos ejemplos: En Guayas, los Chonos, Congonos y
Chonayes, en 1535 y 1537 protestaron y se levantaron a raz de las reducciones de
indios.

LEVANTAMIENTO LIDERADO POR LAS CONFEDERACION DE

NACIONALIDADES INDIGENAS ORIGINARIOS DE AMERICA
(1990).

El levantamiento indgena de 1990, conocido como el "Levantamiento del Inti Raymi", al

tiempo que ha incorporado a los indios como importantes actores polticos, ha provocado
varias transformaciones en el pas a diferentes niveles. As, es necesario reconocer que
las percepciones que tena la sociedad ecuatoriana sobre los indgenas han ido
cambiando, en el sentido de que ya no se nos mira como precaristas o huasipungeros, no
somos un gremio de campesinos, como se nos ha considerado desde la sociologa
tradicional, inclusive aquella de izquierda, y que por lo tanto nuestra lucha debera ser una
lucha reivindicativa, en torno al parcelamiento de tierras y la reforma agraria. Ahora la
sociedad ecuatoriana mira al movimiento indgena de otra manera y el mismo movimiento
indgena tiene ahora plena conciencia de su identidad, lo que ha servido de base para
realizar su propuesta nacional y al largo plazo.
En junio de 1990, Ecuador miraba con asombro otro levantamiento indgena que se inici
el 28 de mayo con un hecho simblico: la toma de la Iglesia de Santo Domingo. Desde
este templo catlico los indgenas enviaron una carta con sus demandas al Presidente de
la Repblica, Rodrigo Borja. Con su misiva reclamaban el derecho a la tierra, hacan una
crtica al modelo agroexportador y al pago del a deuda externa y rechazaban el apoyo a
los grupos empresariales por sobre los derechos de los campesinos. Inclusive, de manera
visionaria en ese entonces, hicieron un reclamo por la contaminacin petrolera en la
Amazona ecuatoriana.
Al mismo tiempo, la CONAIE anunciaba el "Levantamiento Indgena Nacional". Que
implicaba adems la toma de tierras de grandes haciendas. Fueron actos de
reivindicacin histrica pues esas tierras siempre les pertenecieron.
La declaracin de Ecuador como estado plurinacional, la legalizacin de territorios de las
nacionalidades indgenas, la solucin a los problemas de agua y riego, una verdadera
expulsin del Instituto lingstico de Verano, el reconocimiento oficial de la medicina
indgena, la entrega de recursos para la educacin bilinge, precios justos a los productos
campesinos y autonoma en su comercializacin, fueron las principales demandas de las
movilizaciones.
El Levantamiento dur hasta el 11 de junio, sin embargo el xito alcanzado por el
movimiento indgena, que fue cosecha de las luchas por el respeto a la existencia de
distintos pueblos y a la diferencia, fue el reconocimiento a existir como nacionalidades.
14

La declaracin de Ecuador como estado plurinacional, la legalizacin de territorios de las

nacionalidades indgenas, la solucin a los problemas de agua y riego, una verdadera
expulsin del Instituto lingstico de Verano, el reconocimiento oficial de la medicina
indgena, la entrega de recursos para la educacin bilinge, precios justos a los productos
campesinos y autonoma en su comercializacin, fueron las principales demandas de las
movilizaciones.
El Levantamiento dur hasta el 11 de junio, sin embargo el xito alcanzado por el
movimiento indgena, que fue cosecha de las luchas por el respeto a la existencia de
distintos pueblos y a la diferencia, fue el reconocimiento a existir como nacionalidades.
Las propuestas del movimiento indgena han sido siempre revolucionarias y han marcado
cambios jurdico-polticos, econmicos y culturales en el pas. Pero adems los indios
lograron que la sociedad ecuatoriana valorara estas luchas y que crezca el aprecio a las
races indgenas. Esto se dio en gran medida porque los indgenas no se levantan
nicamente en funcin de las reivindicaciones de las 14 nacionalidades y 18 pueblos
aglutinados en la CONAIE, sino en favor de los derechos de todos los ecuatorianos y
ecuatorianas.
20 aos despus, las luchas indgenas, como las recientes por la defensa del agua
constituyen batallas polticas, antineoliberales y anticapitalistas y en funcin de la defensa
de la vida.
Sin embargo, el gobierno de Rafael Correa, apela al racismo, a la diferencia y al irrespeto
a los derechos de las nacionalidades indgenas. El gobierno claramente se opone a un
Ecuador multidiverso, multilinge, multicultural y plurinacional. Por ello debemos rechazar
el afn de desprestigiar al movimiento indio del Ecuador, el mismo que ha sido reconocido
por ser una de las organizaciones ms poderosas en funcin de los derechos colectivos
de los pueblos y ejemplo e inspiracin para muchos movimientos a nivel mundial.
Si bien el levantamiento de 1990 hizo visible el problema de la tierra y los territorios,
ahora, el levantamiento del 2010 se empata con la defensa del agua para la vida y la
defensa de las comunidades. Ambos son parte de un proceso de resistencia de ms de
500 aos.

APROBACION DE LA CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO

COMO PLURINACIONAL (2009).

La nueva Constitucin no podra surgir; sin embargo, en enero de 2009 fue ratificada y
promulgada un mes despus. Pese a la sangre derramada, hasta ahora, la Carta Magna
no tiene el alcance esperado, al ser transgredida, incluso por las autoridades ejecutivas y
operadores de justicia, an queda mucho por recorrer.

El cambio de nombre puede ser lo de menos, si la nueva carta magna no es acatada, el

pas pasa por una nueva etapa, pues apenas pasaron cinco aos de su promulgacin,
donde se encontraron falencias que poco a poco fueron subsanadas, pero lo ms
gravitante, es la violacin a los principios de la misma que diariamente son violados.
15

La Asamblea Constituyente fue la responsable de formular sus leyes, la cual fue asentada
en la ciudad de Sucre, capital histrica de la Repblica.
Desde ah se fue tejiendo el presente y futuro de las cientos de naciones que conviven en
este pas multicultural.
A continuacin, Nuevo Sur le presenta una breve resea histrica del camino para
consolidar la Constitucin que actualmente est vigente y cuyo fin es de abrir un nuevo
horizonte al pas.
De la independencia al Estado Plurinacional el 25 de mayo 1809 fue iniciada la gesta
libertaria, cuya independencia fue declarada el 06 de agosto 1825, misma que fue
reconocida el 21 de julio 1847. Desde esa fecha hasta el ao 2009, fueron realizadas 16
cartas magnas que marcaron el rumbo del pas. La nueva Constitucin entr en vigencia
el 7 de febrero de 2009.
La Constitucin Poltica de Bolivia es el primer texto constitucional del Estado
Plurinacional, anteriormente marcaron el rumbo del pas otras 16 cartas magnas de la
denominada era republicana.
Entr en vigencia el 7 de febrero de 2009, fecha en la que fue promulgada por el
presidente, Evo Morales Ayma, tras ser aprobada en un referndum con un 90,24% de
participacin.
La consulta fue celebrada el 25 de enero de 2009 y el voto aprobatorio alcanz un 61,43%
del total, es decir, 2.064.417 votos. El "no", por su parte, alcanz 1.296.175 sufragios, es
decir, un 38,57%. Los votos en blanco sumaron 1,7% y los nulos, un 2,61%.
Contexto.
Tras ser pospuesto en dos ocasiones, el 25 de enero de 2009 fue realizado el referndum
constitucional convocado por el Congreso. En el referndum se vot de manera popular la
aprobacin del nuevo texto constitucional, y la redaccin de ste artculo sobre el
latifundio. Los resultados otorgaron un 61,43% de votos favorables a la aprobacin de la
nueva constitucin y un 80,65% de votos favorables a la opcin que establece un mximo
de propiedad de 5.000 hectreas por ciudadano, limitacin que rige a partir de la
promulgacin, pero que no modifica a las numerosas propiedades mayores de esa cifra
existente anteriormente a 2009.
Finalmente, el 9 de febrero de 2009 la nueva constitucin fue promulgada por el
presidente, Evo Morales, en un multitudinario evento en la ciudad de El Alto.
Sistema de gobierno Bolivia se constituye como Estado Unitario Social de Derecho
Plurinacional, Comunitario libre, independiente, soberano, democrtico, intercultural,
descentralizado y con autonomas. Adems, adopta para su gobierno la forma
democrtica participativa, representativa y comunitaria, con equivalencia de condiciones
entre hombres y mujeres.
Democracia participativa y representativa la nueva constitucin de 2009 define un sistema
de democracia presidencialista directa que se ejerce de las siguientes formas:
Participativa: Por medio del referndum, la iniciativa legislativa ciudadana, la revocatoria
de mandato, la asamblea, el cabildo y la consulta previa.
Representativa: Por medio de la eleccin de representantes por voto universal, directo y
secreto. Los bolivianos tienen derecho al voto a partir de los 18 aos.

16

Comunitaria: Por medio de la eleccin, designacin o nominacin de autoridades y

representantes por normas y procedimientos propios de las naciones y pueblos indgena
originario campesinos.
La Constitucin puede ser reformada totalmente a travs de la Asamblea Constituyente
convocada por referndum ya sea por iniciativa ciudadana con la firma de al menos el
20% del electorado, por mayora simple de la Asamblea Legislativa Plurinacional, o por la
Presidencia de Estado. La reforma parcial puede llevarse a cabo por iniciativa ciudadana
(firmas de al menos 20% del electorado) o mediante ley de reforma aprobada por dos
tercios del Legislativo. Las reformas deben ser refrendadas a travs de un referndum
aprobatorio.
Asamblea Constituyente de Bolivia El 6 de agosto de 2006, fue instalada la Asamblea
Constituyente para redactar una nueva Constitucin y moldear un Estado ms equitativo,
defender los recursos naturales y acabar con el modelo neoliberal.
La Asamblea Constituyente tuvo 255 asamblestas con una importante representacin de
indgenas. El Movimiento al Socialismo, MAS, de Morales tuvo 142 asamblestas electos,
mientras el resto de las fuerzas 113.
Tras una serie de conflictos polticos que polarizan el pas entre partidarios del Gobierno y
seguidores de las demandas de autonoma departamental y capitala para Sucre,
afincados principalmente en el oriente boliviano, en 2008 con la presencia de 164 de los
255 asamblestas, fue aprobada la Constitucin Plurinacional que posteriormente fue
modificada por el Congreso y refrendada por la poblacin en un referndum.
El referendo constitucional de Bolivia de 2009 fue realizado el 25 de enero de ese ao. La
nueva constitucin fue aprobada con el 61,43% de los votos. La Constitucin Poltica del
Estado Plurinacional de Bolivia fue promulgada el 7 de febrero de 2009 por el presidente
Evo Morales y publicada en la Gaceta Oficial el 9 de febrero de 2009, fecha en que entr
en vigencia.
Constitucin Poltica del Estado de Bolivia de 2009.
El texto constitucional se divide en cinco amplias partes:

Primera Parte: Bases Fundamentales del Estado, Derechos, Deberes y Garantas.

Segunda Parte: Estructura y Organizacin Funcional del Estado.
Tercera Parte: Estructura y Organizacin Territorial del Estado
Cuarta Parte: Estructura y Organizacin Econmica del Estado
Quinta Parte: Jerarqua Normativa y Reforma de la Constitucin
Cada parte se divide en ttulos y stos en captulos. Algunos captulos tambin estn
divididos en secciones. En total la constitucin cuenta con 411.artculos.
Reconocimiento,indgena:

17

La nueva constitucin establece principalmente:

Una cuota de parlamentarios indgenas, la que se establecer por circunscripciones a
definirse por ley.
Un sistema judicial indgena campesino, al mismo nivel que la justicia ordinaria, junto
con un nuevo Tribunal Constitucional plurinacional que tendr que elegir miembros de los
dos sistemas.
El derecho a la autonoma y el autogobierno indgena, junto con el reconocimiento oficial
de sus entidades territoriales e instituciones.
Propiedad exclusiva de los indgenas de los recursos forestales de su comunidad.
Autonoma y organizacin territorial.
En la Constitucin se establecen cuatro niveles de administracin: departamental (en
Departamentos), regional (en provincias), municipal (en municipios) y territorios indgena
originarios campesinos. La nueva autonoma implica adems la eleccin directa de las
autoridades y el derecho de administrar sus recursos naturales. En contraparte, la
oposicin ha sealado que estas reformas dividen al pas en 36 territorios, junto con
restarle a los Departamentos sus competencias autonmicas.

APROBACION DE LA CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO

DE ECUADOR.

La Constitucin de la Repblica del Ecuador de 2008 es la carta magna vigente en

la Repblica del Ecuador desde el ao 2008. Es el fundamento y la fuente de la autoridad
jurdica que sustenta la existencia del Ecuador y de su gobierno. La supremaca de esta
constitucin la convierte en el texto principal dentro de la poltica ecuatoriana, y para la
relacin entre el gobierno con la ciudadana.
Esta constitucin define la separacin de poderes del gobierno ecuatoriano en cinco
ramas. De las cinco funciones del Estado, se conservan los tres poderes tradicionales
establecidos en constituciones anteriores: la funcin legislativa, asignada a la Asamblea
Nacional; la funcin ejecutiva, liderada por el Presidente de la Repblica; y la funcin
judicial encabezada por la Corte Nacional de Justicia. Sin embargo se establecen dos
nuevos poderes del Estado: la funcin electoral, administrada por el Consejo Nacional
Electoral y el Tribunal Contencioso Electoral; y la funcin de Transparencia y Control
Social, representada por 6 entidades, la Contralora General del Estado, Superintendencia
de Bancos y Seguros, Superintendencia de Telecomunicaciones, Superintendencia de
Compaas, la Defensora del Pueblo y el Consejo de Participacin Ciudadana y Control
Social .
La Constitucin de 2008 es una de las ms extensas del mundo y la ms larga de
las cartas magnas que se han adoptado en el territorio ecuatoriano. Posee 444 artculos,
divididos en 9 ttulos, 40 captulos, 93 secciones, 30 disposiciones transitorias, una
disposicin derogatoria, un rgimen de transicin y una disposicin final.
La Constitucin de 2008 fue redactada entre el 30 de noviembre de 2007 y el 24 de
julio del 2008, por la Asamblea Nacional Constituyente en Montecristi, Manab, y
18

presentada un da despus (el 25 de julio) por dicho organismo. Para su aprobacin fue
sometida a referndum constitucional el 28 de septiembre de 2008, ganando la opcin
aprobatoria. La Constitucin de 2008 entr en vigencia, reemplazando a la
anterior Constitucin de 1998, desde su publicacin en el Registro Oficial el 20 de
octubrede 2008.
Su primera enmienda se dio el 7 de mayo de 2011 mediante referndum, entrando en
vigencia el 13 de julio de 2011 con su publicacin en el segundo suplemento del Registro
Oficial N 490. Los artculos enmendados fueron los siguientes: artculo 77 numeral 9;
artculo 77 numerales 1 y 11; artculo 312 primer inciso; disposicin transitoria vigsimo
novena, artculo 20 del rgimen de transicin y artculos 179 y 181.

LA CONSTITUCION ECUATORIANA
NACIONALIDADES INDIGENAS

LAS

COMUNIDADES,

PUEBLOS

Art. 56.- Las comunidades, pueblos, y nacionalidades indgenas, el pueblo

afroecuatoriano, el pueblo montubio y las comunas forman parte del Estado ecuatoriano,
nico e indivisible.
Art. 57.- Se reconoce y garantizar a las comunas, comunidades, pueblos y
nacionalidades indgenas, de conformidad con la Constitucin y con los pactos,
convenios, declaraciones y dems instrumentos internacionales de derechos humanos,
los siguientes derechos colectivos:
1. Mantener, desarrollar y fortalecer libremente su identidad, sentido de pertenencia,
tradiciones ancestrales y formas de organizacin social.
2. No ser objeto de racismo y de ninguna forma de discriminacin fundada en su origen,
identidad tnica o cultural.
3. El reconocimiento, reparacin y resarcimiento a las colectividades afectadas por
racismo, xenofobia y otras formas conexas de intolerancia y discriminacin.
4. Conservar la propiedad imprescriptible de sus tierras comunitarias, que sern
inalienables, inembargables e indivisibles. Estas tierras estarn exentas del pago de tasas
e impuestos.
5. Mantener la posesin de las tierras y territorios ancestrales y obtener su adjudicacin
gratuita.
6. Participar en el uso, usufructo, administracin y conservacin de los recursos naturales
renovables que se hallen en sus tierras.
7. La consulta previa, libre e informada, dentro de un plazo razonable, sobre planes y
programas de prospeccin, explotacin y comercializacin de recursos no renovables que
se encuentren en sus tierras y que puedan afectarles ambiental o culturalmente; participar
en los beneficios que esos proyectos reporten y recibir indemnizaciones por los perjuicios
sociales, culturales y ambientales que les causen. La consulta que deban realizar las
autoridades competentes ser obligatoria y oportuna. Si no se obtuviese el consentimiento
de la comunidad consultada, se proceder conforme a la Constitucin y la ley.
8. Conservar y promover sus prcticas de manejo de la biodiversidad y de su entorno
natural. El Estado establecer y ejecutar programas, con la participacin de la
comunidad, para asegurar la conservacin y utilizacin sustentable de la biodiversidad.
19

9. Conservar y desarrollar sus propias formas de convivencia y organizacin social, y de

generacin y ejercicio de la autoridad, en sus territorios legalmente reconocidos y tierras
comunitarias de posesin ancestral.
10. Crear, desarrollar, aplicar y practicar su derecho propio o consuetudinario, que no
podr vulnerar derechos constitucionales, en particular de las mujeres, nias, nios y
adolescentes.
11. No ser desplazados de sus tierras ancestrales.
12. Mantener, proteger y desarrollar los conocimientos colectivos; sus ciencias,
tecnologas y saberes ancestrales; los recursos genticos que contienen la diversidad
biolgica y la agrobiodiversidad; sus medicinas y prcticas de medicina tradicional, con
inclusin del derecho a recuperar, promover y proteger los lugares rituales y sagrados, as
como plantas, animales, minerales y ecosistemas dentro de sus territorios; y el
conocimiento de los recursos y propiedades de la fauna y la flora. Se prohbe toda forma
de apropiacin sobre sus conocimientos, innovaciones y prcticas.
13. Mantener, recuperar, proteger, desarrollar y preservar su patrimonio cultural e histrico
como parte indivisible del patrimonio del Ecuador. El Estado proveer los recursos para el
efecto.
14. Desarrollar, fortalecer y potenciar el sistema de educacin intercultural bilingue, con
criterios de calidad, desde la estimulacin temprana hasta el nivel superior, conforme a la
diversidad cultural, para el cuidado y preservacin de las identidades en consonancia con
sus metodologas de enseanza y aprendizaje. Se garantizar una carrera docente digna.
La administracin de este sistema ser colectiva y participativa, con alternancia temporal
y espacial, basada en veedura comunitaria y rendicin de cuentas.
15. Construir y mantener organizaciones que los representen, en el marco del respeto al
pluralismo y a la diversidad cultural, poltica y organizativa. El Estado reconocer y
promover todas sus formas de expresin y organizacin.
16. Participar mediante sus representantes en los organismos oficiales que determine la
ley, en la definicin de las polticas pblicas que les conciernan, as como en el diseo y
decisin de sus prioridades en los planes y proyectos del Estado.
17. Ser consultados antes de la adopcin de una medida legislativa que pueda afectar
cualquiera.

CAPITULO II
2 SISTEMA JURIDICO DE LOS PUEBLOS INDIGENAS ORIGINARIOS
CAMPESINOS EN BOLIVIA.
1

DENOMINACION.
Es la facultad de las naciones y pueblos indgena originario campesinos,
quienes ejercern sus funciones jurisdiccionales y de competencia a travs
de sus autoridades, y aplicarn sus principios, valores culturales, normas y
procedimientos propios.
20

La jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena originario campesina

gozan de igual jerarqua segn la Constitucin (Artculo 179.II).

CARACTERISTICAS.
Cules son las caractersticas de la justicia comunitaria?. El sistema
jurdico de los pueblos indgenas, originarios y comunidades campesinas
tiene como finalidad el restablecimiento de la paz y el equilibrio social de la
comunidad. Accesibilidad, oralidad, rapidez, bajo costo.
Es una justicia cercana fsica y espiritualmente al individuo, porque es
administrada en su idioma materno, por "sus pares o iguales" y responde a
su cosmovisin (valores de la comunidad).
El procedimiento es totalmente oral, aunque a veces se registre en actas,
lo que asegura que las partes sern escuchadas de forma directa por las
autoridades encargadas de tomar la decisin.
Se realiza tanto en idioma originario como en castellano.
El tiempo que transcurre entre los hechos y las resoluciones es muy
corto, dndose una alta celeridad procesal.
El acceso a la justicia es fcil y no tiene costo, porque es un servicio que
presta la comunidad a sus miembros. Publicidad, participacin y control
social de la comunidad.
En general, no existe un grupo o sector de especialistas encargados de
administrar justicia, la responsabilidad recae sobre todos, y todos tienen el
derecho y el deber de intervenir; a travs de los sistemas de cargos de tipo
rotativo, compartido, electivo, etc.
Generalmente los procesos de solucin de conflictos cuentan con
participacin de la comunidad, la misma que ejerce control social sobre los
procedimientos y resoluciones de sus autoridades Flexibilidad y adaptacin
a nuevas circunstancias.
La justicia comunitaria se aplica sobre la base de normas y reglas que
coinciden con sus valores, su cultura, en fin, con la manera en la que ellos
ven el mundo (cosmovisin).
Es flexible porque se adapta al tipo de conflicto, los diferentes momentos
y circunstancias en que ste ocurre, de acuerdo a los modos de vida o a la
realidad de cada pueblo. Va modificando sus reglas para responder tanto a
la variedad de intereses y contradicciones que se mueven en su interior,
como a la presencia y relacin con el resto de la sociedad y el Estado.
21

 Est en permanente proceso de perfeccionamiento, no tiene una

respuesta nica, se adapta a cada realidad o circunstancia. Busca la
reparacin del dao y la reconstitucin de la paz y la convivencia social.
La solucin de los conflictos pasa, del inters de las partes al inters de la
comunidad, la justicia comunitaria tiene como finalidad la de garantizar el
orden en la convivencia social de sus miembros.
Por lo que sus objetivos son la reconciliacin, el arrepentimiento del autor,
su rehabilitacin, la reparacin del dao, pero principalmente el retorno de
la paz y la armona a la comunidad.
Las resoluciones no causan divisin interna en la comunidad ya que
prima el principio del consenso en las decisiones establecidas por las
autoridades. Sanciones preferentemente didcticas.
Las sanciones buscan la reparacin antes que la represin y la restitucin
antes que el castigo, el fin de la sancin es la reconciliacin, no el castigo
en s.
Las sanciones son principalmente de tipo moral /psicolgico, como las
llamadas de atencin o materiales como la reparacin del dao, multas,
etc. (por lo general en cuotas establecidas por las partes) remplazando en
forma progresiva las antiguas sanciones predominantemente de tipo fsico
y psicolgico. Sistema Jurdico de los Pueblos Indgenas, Originarios

PRINCIPIOS.
La mayora de las constituciones de la regin andina incluida la boliviana
reconocen el carcter multitnico y pluricultural de sus Estados sin
embargo en el caso de la Constitucin boliviana los principios de
MULTIETNICIDAD Y PLURICULTURALIDAD y el RECONOCIMIENTO
DEL SISTEMA JURDICO DE LOS PUEBLOS INDGENAS realizados por
los artculos 1 de la Constitucin boliviana, no tienen aplicacin en la
regulacin constitucional sobre la funcin judicial del Estado boliviano.
Este error es subsanado por el proyecto de Constitucin Poltica del Estado
aprobado por la Asamblea Constituyente el mismo que define a la
jurisdiccin indgena originaria campesina como parte de la funcin judicial
nica del Estado boliviano, al mismo tiempo de establecer la igualdad de
jerarqua entre la jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena originaria
campesina. Asimismo, el mencionado proyecto de Constitucin define
como PRINCIPIOS GENERALES DEL RGANO JUDICIAL AL
PLURALISMO JURDICO Y LA INTERCULTURALIDAD.

22

JURISDICCION.
Las de Bolivia y Ecuador la reconocen de forma implcita al reconocer el
derecho de los pueblos indgenas a aplicar normas y procedimientos
propias para la solucin de conflictos (Ecuador) o aplicar normas propias
como solucin alternativa de conflictos (Bolivia).
A la luz de la legislacin comparada, parece necesario revisar la formula
constitucional boliviana, de manera que el sistema jurdico indgena sea
reconocido como una jurisdiccin especial y no un medio alternativo de
solucin de conflictos, dado que en la prctica el reconocimiento del
sistema jurdico indgena como medio alternativo de solucin de conflictos
ha ocasionado que algunos operadores de justicia entiendan que el
sistema jurdico de los pueblos indgenas es subsidiario a la aplicacin de
la justicia ordinaria y slo puede resolver casos que se encuentren en la
esfera de la libre disposicin personal (lo que excluye a los conflictos de
orden pblico). En ese sentido, la Comisin de Poder Judicial de la
Asamblea Constituyente tanto el informe por mayora como el de minora 1,
reconocen expresamente la calidad de jurisdiccin especial (informe por
minora) y jurisdiccin indgena, originaria, campesina (informe por
mayora) al sistema jurdico de los pueblos indgenas. En esa misma lnea
la Constitucin Poltica del Estado aprobada en grande, detalle y revisin
(artculo 191.I.) establece que las naciones y pueblos indgena originario
campesinos ejercern sus funciones jurisdiccionales y de competencia a
travs de sus autoridades, y aplicarn sus principios, valores culturales,
normas y procedimientos propios.

COMPETENCIA.

COMPETENCIA TERRITORIAL
El Convenio 169 de la OIT reconoce el derecho de los pueblos indgenas a su tierra y
territorio definiendo al territorio como la totalidad del habitat de las regiones que los
pueblos ocupan o utilizan de alguna manera 2, en el mismo sentido la Constitucin Poltica
del Estado boliviana reconoce el derecho de los pueblos indgenas sobre sus tierras
comunitarias de origen.
Sin embargo respecto a la competencia territorial del sistema jurdico indgena, nuestra
Constitucin no contiene ninguna referencia expresa, a diferencia de las constituciones de
Colombia, Per y Venezuela, que la circunscriben al territorio de los pueblos indgenas.
Sin embargo el Cdigo de Procedimiento Penal (aunque slo tiene validez en el mbito
1 Presentado a la Directiva en fecha 21 de Julio de 2007.
2Artculo 13.1. (...) los gobiernos debern respetar la importancia especial que para las culturas y valores espirituales de los pueblos interesados reviste su
relacin con las tierras o territorios, o con ambos, segn los casos, que ocupan o utilizan de alguna otra manera, y en particular los aspectos colectivos de esa
relacin. 2. La utilizacin del trmino tierras en los artculos 15 y 16 deber incluir el concepto de territorios, lo que cubre la totalidad del hbitat de las
regiones que los pueblos interesados ocupan o utilizan de alguna otra manera.

23

penal), define el alcance del sistema jurdico de los pueblos indgenas al interior de la
comunidad3.
Por lo expuesto podemos concluir que en principio la competencia territorial del sistema
jurdico de los pueblos indgenas, originarios y comunidades campesinas slo alcanza a
las tierras y/o territorio de la comunidad, es decir no puede aplicarse fuera de stos y/o en
rea urbana.
Ahora bien, a pesar de que existen pueblos indgenas, originarios y comunidades
campesinas que tienen tituladas sus tierras como:
a) Tierra Comunitaria de Origen (TCO).
b) Comunidades Campesinas.
c) Cooperativa Agraria, an existen comunidades que no tienen ningn ttulo sobre sus
tierras.
Por otra parte, tambin existen comunidades conformadas por personas o familias que
han titulado sus tierras de manera individual (solar campesino, pequea propiedad,
mediana propiedad). Por lo tanto, la titulacin o no de las tierras no puede ser el nico
parmetro para definir la jurisdiccin territorial de las comunidades indgenas o
campesinas.
En caso de que la comunidad no posea ttulos sobre sus tierras o las mismas se
encuentren en proceso de titulacin, se deber tomar en cuenta las normas de la
comunidad respeto a los lmites de sus tierras y/o territorio.
Por otra parte, la titulacin colectiva de las tierras de una comunidad indgena campesina
(como TCO, comunidad campesina, cooperativa agraria, etc.) puede constituirse en un
indicio importante para definir si la comunidad es o no titular del derecho de los pueblos
indgenas de administrar su sistema de justicia.
No existe jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre este tema, sin embargo
podemos concluir que la tendencia normativa es clara, el sistema jurdico indgena
alcanza nicamente al territorio de las comunidades indgenas y campesinas. En ese
mismo sentido, el Proyecto de Constitucin Poltica del Estado4 establece que la
jurisdiccin indgena originario campesina conocer todo tipo de relaciones jurdicas, as
como actos y hechos que vulneren bienes jurdicos realizados dentro del mbito territorial
indgena originario campesina (artculo 192).
Sin embargo, es importante comenzar a debatir sobre la situacin de los indgenas que
cometen faltas fuera de su territorio y por ende la aplicacin extraterritorial del sistema
jurdico de los pueblos indgenas, al respecto el Convenio 169 (artculo 8.1.) establece
que los Estados suscribientes deben tomar debidamente en consideracin las costumbres
o el derecho consuetudinario de los miembros de los pueblos indgenas, al momento de
aplicar la legislacin nacional. Esto implica que: a) tericamente es posible plantear la
aplicacin extraterritorial del sistema jurdico indgena, b) los Estados deben considerar
seriamente procesar a travs de mecanismos y bajo parmetros interculturales, a los
indgenas sometidos a la justicia ordinaria.
Respecto a la competencia extraterritorial del sistema jurdico indgena la Ley Orgnica de
los Pueblos y Comunidades Indgenas de Venezuela, establece (articulo
3Artculo 28 Se extinguir la accin penal cuando el delito o la falta se cometa dentro de una comunidad indgena y campesina (...)
4

Aprobado en grande, revisin y detalle en diciembre de 2007.

24

133) que Las autoridades legtimas tendrn competencia extraterritorial respecto de

controversias sometidas a su conocimiento, surgidas fuera del hbitat y tierras indgenas,
cuando las mismas sean entre integrantes de pueblos y comunidades indgenas, no
revistan carcter penal y no afecten derechos de terceros no indgenas. En este caso, la
autoridad legtima decidir segn las normas, usos y costumbres del pueblo o comunidad
indgena y lo dispuesto en el presente artculo, si conoce o no de la controversia y, en
caso negativo, informar a los solicitantes y remitir el caso a la jurisdiccin ordinaria
cuando corresponda.

COMPETENCIA MATERIAL
El Convenio 16982, las constituciones de la Regin Andina y la propia Constitucin
boliviana5 reconoce la existencia, al interior de los pueblos indgenas de un conjunto de
normas, costumbres y procedimientos que tienen la finalidad de resolver conflictos y
regular la vida de la comunidad; otras constituciones se refieren ms propiamente al
Derecho de los pueblos indgenas. Por otra parte, ninguna de estas normas limita la
competencia material del sistema jurdico de los pueblos indgena a determinadas
materias.
Razones por la que podemos afirmar que la competencia material del sistema jurdico de
los pueblos indgenas, alcanza a todas las materias que son reguladas por su propio
Derecho. Esto implica, en primer lugar que el sistema jurdico indgena puede resolver:
a) conflictos graves tales como el hurto, robo, lesiones graves y siempre que su
Derecho lo regule casos de homicidio o violaciones; en ese mismo sentido se
pronuncia el Cdigo de Procedimiento Penal (artculo 28) el mismo que reconoce
la competencia del sistema jurdico de los pueblos indgenas en materia penal, sin
ninguna limitacin por tipo de delito.
b) conflictos leves tales como los conflictos tpicamente civiles o agrarios89 como
las deudas o el traspaso de linderos.
c) respecto a la violencia intrafamiliar, el artculo 16 de la Ley N 167490 reconoce la
competencia del sistema jurdico de los pueblos indgenas respecto a este tipo de
conflictos.

En segundo lugar, esta afirmacin implica que el sistema jurdico de los pueblos indgenas
no puede resolver conflictos que no se encuentran regulados por su Derecho tales como
delitos de narcotrfico, delitos contra el Estado, delitos o faltas cometidos por funcionarios
pblicos, etc.
Respecto a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional boliviano sobre este tema, no es
de las ms afortunadas, porque a pesar del reconocimiento expreso realizado por la Ley

Costumbres y procedimientos (Constitucin Poltica del Estado de Bolivia, artculo 171.III)

25

INRA6 sobre la competencia del sistema jurdico indgena en materia agraria, este
Tribunal, mediante Sentencia 1008/2004, le niega competencia en dicha materia7.
Sin embargo, de los fundamentos expresados en la mencionada sentencia, se puede
colegir que el origen de ste lnea jurisprudencial se fundamenta en cuatro tipos de
situaciones:
a) la falta de una norma constitucional expresa respecto a la competencia material de la
justicia indgena.
b) la frmula constitucional genrica que establece los lmites del sistema jurdico
indgena en la constitucin y las leyes o el sistema jurdico nacional.
c) la falta de un anlisis ms detallado del caso, en el lugar de los hechos.
Resalta tambin la jurisprudencia del Tribunal Constitucional respecto a la competencia
del sistema jurdico indgena sobre procesos de solucin de conflictos en los que la
sancin y/o consecuencia es la destitucin de autoridades pblicas principalmente
concejales municipales. La conclusin del Tribunal Constitucional en esos casos es que el
sistema jurdico de los pueblos indgenas no es aplicable en materia administrativa, y
adems esa forma de justicia no debe contravenir la Constitucin Poltica y las leyes por
lo que el fundamento parece ser nuevamente la formula genrica que establece los lmites
del sistema jurdico indgena en la constitucin y las leyes Esta lnea jurisprudencial es
especialmente peligrosa para el sistema jurdico de los pueblos indgenas porque si el
Tribunal Constitucional continua aplicndola acabar por negar completamente la
competencia material del sistema jurdico indgena8.

COMPETENCIA PERSONAL
El Convenio 169 de la OIT no contiene ninguna referencia sobre el tema.
La Constitucin Venezolana es la nica Constitucin de la Regin Andina que contiene
una mencin expresa sobre la competencia personal del sistema jurdico indgena en los
siguientes trminos las autoridades legtimas de los pueblos indgenas podrn aplicar (...)
instancias de justicia (...) que slo afecten a sus integrantes. Sin embargo las
Constituciones de Colombia y Per definen claramente la competencia territorial del
sistema jurdico de los pueblos indgenas la misma que alcanza a su mbito territorial 9,
de lo que se podra colegir que en esos pases el sistema jurdico indgena alcanza
6

En la aplicacin de las leyes agrarias y sus reglamentos, en relacin a los pueblos indgenas y originarios, deber considerarse sus costumbres y su derecho
consuetudinario siempre que no sean incompatibles con el sistema jurdico nacional (artculo 3.III).

TBC sentencia constitucional 1008/2004 de 1 de julio de 2004, establece que el sistema jurdico indgena no es aplicable para resolver un eventual conflicto
de derecho propietario

La carencia de argumentos jurdicos para fundamentar una posicin limitativa de las competencias jurisdiccionales de los pueblos indgenas refleja la
pervivencia de la concepcin colonial de que los Indios slo con competentes para conocer casos pequeos o marginales, sin afectar la ley Yrigoyen Fajardo
Raquel, idem, pg.19.

9 En Ecuador depende de lo que defina su propio derecho como asunto interno, pues hay casos en los que las comunidades y pueblos indigenas consideran un
asunto como propio o interno cuando se ha realizado en su territorio o afecta personas o bienes indgenas, aun cuando en tales casos participen personas no
indgenas Yrigoyen Fajardo Raquel, idem, pg.19

26

tambin a los no indgenas que cometen faltas o delitos dentro del mbito territorial de
los pueblos indgenas, en ese sentido Raquel Yrigoyen manifiesta que esta
argumentacin promueve la proteccin de la potestad de un colectivo para controlar sus
instituciones y determinar lo que pasa dentro de su territorio, pues es el modo en el que
garantiza su reproduccin como colectivo y los derecho de sus miembros aade tambin,
que este fundamento permite evitar que personas ajenas a los pueblos o comunidades
indgenas (no indgenas) cometan hechos dainos dentro de tales bajo el amparo de que
no pueden ser juzgados por dichos sistemas (...) en general los hecho dainos realizados
por no indgenas suelen quedar sin reparacin alguna, pues aquellos buscan librarse de
los controles indgenas y estn lejos de los estatales.
En Bolivia el Cdigo de Procedimiento Penal (art.28) es la nica norma, que define de
forma expresa la competencia personal del sistema jurdico de los pueblos indgenas,
originarios y comunidades campesinas Se extinguir la accin penal cuando el delito o la
falta se cometa dentro de una comunidad indgena y campesina por uno de sus miembros
en contra de otro.
Por lo expuesto, de acuerdo a nuestra legislacin en principio la justicia comunitaria solo
tiene validez entre indgenas de una comunidad. Sin embargo, la sentencia del Tribunal
Constitucional 0295/2003 de 11 de marzo de 2003 reconoce la competencia del sistema
jurdico de los pueblos indgenas, originarios y comunidades campesinas sobre no
indgenas que residen en la comunidad por ms de 12 aos, en el caso concreto el
Tribunal entiende que los recurrentes deban cumplir con los compromisos contrados con
la comunidad, participar de los trabajos comunitarios, cancelar las cuotas peridicas y
multas impuestas.
Por lo tanto, podemos concluir que en Bolivia la competencia personal del sistema jurdico
indgena alcanza sin discusin a:
a) indgenas miembros de una comunidad.
b) no indgenas con un tiempo razonable de permanencia dentro de la comunidad.
Al respecto, el Proyecto de Constitucin Poltica del Estado aprobado por la
Asamblea Constituyente en diciembre de 2007, no contiene una referencia
expresa respecto a la competencia personal del sistema jurdico indgena a
diferencia de los informes por mayora y minora presentados por la Comisin de
Poder Judicial, sin embargo de la lectura del artculo 191 se puede inferir que la
competencia alcanza a no indgenas que hayan vulnerado bienes jurdicos del
pueblo indgena originario o campesino dentro de su territorio10.

CONFLICTOS DE COMPETENCIA
Respecto al surgimiento de posibles conflictos de competencia entre el sistema jurdico
indgena y la justicia ordinaria, el Convenio 169 de la OIT establece una regla general:
siempre que sea necesario, los Estados debern establecer procedimientos para
solucionar conflictos que puedan surgir entre la legislacin nacional y/o la administracin
pblica, con relacin al ejercicio de los derechos de los pueblos indgenas (incluido el
derecho a administrar su sistema jurdico)11.

10Artculo 192 La jurisdiccin indgena originario campesina conocer todo tipo de relaciones jurdicas, as como actos y hechos que vulneren bienes jurdicos
realizados dentro del mbito territorial indgena originario campesino

27

La Constitucin boliviana como las de Colombia, Ecuador, Per y Venezuela definen la

necesidad de una ley de coordinacin o compatibilizacin entre el sistema jurdico de los
pueblos indgenas y el sistema jurdico nacional (Colombia, Ecuador y Venezuela),
los juzgados de paz y dems instancias del Poder Judicial (Per), los poderes del Estado
(Bolivia). Sin embargo a pesar de que algunos pases como Per 12 y Bolivia13 han
aprobado diversas normas relacionadas al sistema jurdico de los pueblos indgenas, slo
Venezuela ha aprobado una norma marco (sobre derechos de los pueblos indgenas) que
incluye normativa especfica referida a la coordinacin entre justicia ordinaria y sistema
jurdico indgena; y solucin de conflictos de jurisdiccin y competencia entre ambos
sistemas de justicia.
En Bolivia, la falta de una norma que defina los mecanismos de solucin de conflictos de
jurisdiccin y competencia entre ambos sistema de justicia (ordinario e indgena) ha
ocasionado distintos tipos de conflictos:
a) Las resoluciones del sistema jurdico indgenas son revisadas nuevamente por el
sistema de justicia ordinario, en franca violacin del principio jurdico de non bis in
dem.
b) Las autoridades pblicas (policas, fiscales, jueces, etc.) no remiten al sistema
jurdico indgena, conflictos que son de su jurisdiccin y competencia, c) las
autoridades pblicas desconocen la jurisdiccin y competencia de las autoridades
indgenas, en consecuencia criminalizan sus actos jurdicos. Esta falencia es
subsanada por el Proyecto de Constitucin Poltica del Estado aprobado por la
Asamblea Constituyente en diciembre de 2007, que define entre las atribuciones
del Tribunal Constitucional Plurinacional la de conocer y resolver los conflictos de
competencia entre la jurisdiccin indgena originaria campesina y la jurisdiccin
ordinaria y agroambiental (artculo 203.11).
Finalmente, tambin existen conflictos de competencia entre comunidades de unos
mismos o distintos pueblos indgenas, sin embargo no contamos con ninguna pauta
normativa o de jurisprudencia para resolver este tipo de conflictos.

ARTICULOS DE SU CONSTITUCION REFERENTE A LOS

PUEBLOS INDIGENAS ORIGINARIOS.

Artculo 1.
Bolivia se constituye en un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario,
libre, independiente, soberano, democrtico, intercultural, descentralizado y con
autonomas. Bolivia se funda en la pluralidad y el pluralismo poltico, econmico, jurdico,
cultural y lingstico, dentro del proceso integrador del pas.

11

Artculo 8.2. Dichos pueblos debern tener el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que stas no sean incompatibles con los
derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario,
debern establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que puedan surgir en la aplicacin de este principio.

12

Raquel Irigoyen, idem, pag31.

13

Ley INRA N1715 de 18 de octubre de 1996, artculo 3; Ley N 1674 de 15 de diciembre de 1995, art.16; Ley Orgnica del Ministerio Pblico N 2175 de 6 de
febrero de 2001; Cdigo de Procedimiento Penal Ley 1970 de 23 de marzo de 1999

28

Artculo N 2.
Dada la existencia precolonial de las naciones y pueblos indgena originario campesinos y
su dominio ancestral sobre sus territorios, se garantiza su libre determinacin en el marco
de la unidad del Estado, que consiste en su derecho a la autonoma, al autogobierno, a su
cultura, al reconocimiento de sus instituciones y a la consolidacin de sus entidades
territoriales, conforme a esta Constitucin y la ley.

CAPTULO CUARTO
DERECHOS DE LAS NACIONES Y PUEBLOS INDGENA ORIGINARIO CAMPESINOS
Artculo 30.
I.

II.

Es nacin y pueblo indgena originario campesino toda la colectividad humana

que comparta identidad cultural, idioma, tradicin histrica, instituciones,
territorialidad y cosmovisin, cuya existencia es anterior a la invasin colonial
espaola.
En el marco de la unidad del Estado y de acuerdo con esta Constitucin las
naciones y pueblos indgena originario campesinos gozan de los siguientes
derechos:
1. A existir libremente.
2. A su identidad cultural, creencia religiosa, espiritualidades, prcticas y
costumbres, y a su propia cosmovisin.
3. A que la identidad cultural de cada uno de sus miembros, si as lo desea,
se inscriba junto a la ciudadana boliviana en su cdula de identidad,
pasaporte u otros documentos de identificacin con validez legal.
4. A la libre determinacin y territorialidad.
5. A que sus instituciones sean parte de la estructura general del Estado.
6. A la titulacin colectiva de tierras y territorios.
7. A la proteccin de sus lugares sagrados.
8. A crear y administrar sistemas, medios y redes de comunicacin propios.
9. A que sus saberes y conocimientos tradicionales, su medicina tradicional,
sus idiomas, sus rituales y sus smbolos y vestimentas sean valorados,
respetados y promocionados.
10. A vivir en un medio ambiente sano, con manejo y aprovechamiento
adecuado de los ecosistemas.
11. A la propiedad intelectual colectiva de sus saberes, ciencias y
conocimientos, as como a su valoracin, uso, promocin y desarrollo.
12. A una educacin intracultural, intercultural y plurilinge en todo el sistema
educativo.
13. Al sistema de salud universal y gratuito que respete su cosmovisin y
prcticas tradicionales.

29

14. Al ejercicio de sus sistemas polticos, jurdicos y econmicos acorde a su

cosmovisin.
15. A ser consultados mediante procedimientos apropiados, y en particular a
travs de sus instituciones, cada vez que se prevean medidas legislativas o
administrativas susceptibles de afectarles. En este marco, se respetar y
garantizar el derecho a la consulta previa obligatoria, realizada por el
Estado, de buena fe y concertada, respecto a la explotacin de los
recursos naturales no renovables en el territorio que habitan.
16. A la participacin en los beneficios de la explotacin de los recursos
naturales en sus territorios.
17. A la gestin territorial indgena autnoma, y al uso y aprovechamiento
exclusivo de los recursos naturales renovables existentes en su territorio
sin perjuicio de los derechos legtimamente adquiridos por terceros.
18. A la participacin en los rganos e instituciones del Estado.
III.

El Estado garantiza, respeta y protege los derechos de las naciones y pueblos

indgena originario campesinos consagrados en esta Constitucin y la ley.

Artculo 31.
I.
II.

Las naciones y pueblos indgena originarios en peligro de extincin, en

situacin de aislamiento voluntario y no contactado, sern protegidos y
respetados en sus formas de vida individual y colectiva.
Las naciones y pueblos indgenas en aislamiento y no contactados
gozan del derecho a mantenerse en esa condicin, a la delimitacin y
consolidacin legal del territorio que ocupan y habitan.

Artculo 32.
El pueblo afroboliviano goza, en todo lo que corresponda, de los derechos econmicos,
sociales, polticos y culturales reconocidos en la Constitucin para las naciones y pueblos
indgena originario campesinos.

CAPTULO CUARTO
JURISDICCIN INDGENA ORIGINARIA CAMPESINA
Artculo 190.
I.

Las naciones y pueblos indgena originario campesinos ejercern sus funciones

jurisdiccionales y de competencia a travs de sus autoridades, y aplicarn sus
principios, valores culturales, normas y procedimientos propios.

II.

La jurisdiccin indgena originaria campesina respeta el derecho a la vida, el

derecho a la defensa y dems derechos y garantas establecidos en la presente
Constitucin.

Artculo 191.
I.

La jurisdiccin indgena originario campesina se fundamenta en un vnculo

particular de las personas que son miembros de la respectiva nacin o pueblo
indgena originario campesino.
30

II.

II. La jurisdiccin indgena originario campesina se ejerce en los siguientes

mbitos de vigencia personal, material y territorial:
1. Estn sujetos a esta jurisdiccin los miembros de la nacin o pueblo
indgena originario campesino, sea que acten como actores o demandado,
denunciantes o querellantes, denunciados o imputados, recurrentes o
recurridos.
2. Esta jurisdiccin conoce los asuntos indgena originario campesinos de
conformidad a lo establecido en una Ley de Deslinde Jurisdiccional.
3. Esta jurisdiccin se aplica a las relaciones y hechos jurdicos que se realizan
o cuyos efectos se producen dentro de la jurisdiccin de un pueblo indgena
originario campesino.

Artculo 192.
I.
III.
IV.

Toda autoridad pblica o persona acatar las decisiones de la jurisdiccin

indgena originaria campesina.
Para el cumplimiento de las decisiones de la jurisdiccin indgena originario
campesina, sus autoridades podrn solicitar el apoyo de los rganos
competentes del Estado.
El Estado promover y fortalecer la justicia indgena originaria campesina. La
Ley de Deslinde Jurisdiccional, determinar los mecanismos de coordinacin y
cooperacin 46 entre la jurisdiccin indgena originaria campesina con la
jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin agroambiental y todas las jurisdicciones
constitucionalmente reconocidas.

Artculo 289.
La autonoma indgena originaria campesina consiste en el autogobierno como ejercicio
de la libre determinacin de las naciones y los pueblos indgena originario campesinos,
cuya poblacin comparte territorio, cultura, historia, lenguas, y organizacin o instituciones
jurdicas, polticas, sociales y econmicas propias.
Y en otros artculos:
Artculo 211
I. Las naciones y pueblos indgena originario campesinos podrn elegir a sus
representantes polticos en las instancias que corresponda, de acuerdo con sus formas
propias de eleccin.
Artculo 292.
Cada autonoma indgena originario campesina elaborar su Estatuto, de acuerdo a sus
normas y procedimientos propios, segn la Constitucin y la Ley.
La autonoma indgena originario campesina incluye tambin al poder judicial:
Artculo N 179
II.

La jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena originario campesina gozarn

de igual jerarqua.

Las divisiones territoriales del estado boliviano son:

Artculo 269
31

I.

Bolivia se organiza territorialmente en departamentos, provincias, municipios y

territorios indgena originario campesinos.
Sobre los territorios sobre los que se ejercer la autonoma indgena originario
campesina:

Artculo 290
I.

La conformacin de la autonoma indgena originario campesina se basa en los

territorios ancestrales, actualmente habitados por esos pueblos y naciones, y
en la voluntad de su poblacin, expresada en consulta, de acuerdo a la
Constitucin y la ley.

II.

El autogobierno de las autonomas indgenas originario campesinas se

ejercer de acuerdo a sus normas, instituciones, autoridades y procedimientos,
conforme a sus atribuciones y competencias, en armona con la Constitucin y
la ley.

Artculo 291
I.

Son autonomas indgenas originario campesinas los territorios indgena

originario campesinos, y los municipios, y regiones que adoptan tal cualidad de
acuerdo a lo establecido en esta Constitucin y la ley.

CAPITULO III
3 SISTEMA JURIDICO DE LOS PUEBLOS INDIGENAS ORIGINARIOS
CAMPESINOS EN ECUADOR.
1

DENOMINACION.

Los pobladores indgenas se asentaron en el territorio del Ecuador actual desde hace
unos 13000 aos.
Una de las culturas ms antiguas de las Amricas es la Valdivia aunque varios sitios de
excavacin produjeron objetos ms antiguos, no se encontr en ellos objetos tpicos de
uso en grupos sedentarios.
El Ecuador es un Estado Pluricultural, multirracial y Multitnico, que debe respetar y
estimular el desarrollo de todas las lenguas existentes en su territorio as como la
identidad cultural de las nacionalidades que existen a su interior, como las nacionalidades:
Kichwa, Shuar, Achuar, Chachi, Epera, Huaorani, Siona, Secoya, Awa, Tschila y Cofn, y
Zpara. En Ecuador los pueblos y nacionalidades indgenas juegan un rol protagnico.
ltimamente se ha logrado incorporar en la nueva Constitucin Poltica de la Repblica,
los derechos colectivos de las nacionalidades indgenas.
En similar lnea la Confederacin de Nacionalidades Indgenas del Ecuador CONAIE-,
define al Derecho Indgena como:

32

[] un derecho vivo, dinmico, no escrito, el cual a travs de su conjunto de

normas regula los ms diversos aspectos y conductas del convivir comunitario. A
diferencia de lo que sucede con la legislacin oficial, la legislacin indgena es
conocida por todo el pueblo, es decir que existe una socializacin en el
conocimiento del sistema legal, una participacin directa en la administracin de
justicia, en los sistemas de rehabilitacin, que garantizan el convivir armnico.

El derecho indgena, que tiene su propio sistema de legislacin, su

administracin de justicia, sus sistemas carcelarios, por lo mismo tiene tambin
su fundamento, su base en la costumbre, es decir en el derecho
consuetudinario14.

CARACTERISTICAS.

El ejercicio de la administracin de justicia de los pueblos indgenas es uno de los

derechos colectivos ms visibilizados en la sociedad ecuatoriana; sus prcticas, vistas
desde una concepcin occidental, han sido cuestionadas al argumentar que los usos y
costumbres propios contravienen los principios de los derechos humanos. Reflexiona
sobre cmo los derechos individuales (a la vida, la libertad, integridad, propiedad) estn
garantizados en la aplicacin de la justicia indgena y analiza los mecanismos de
conciliacin que pueden interactuar y fortalecer los dos sistemas de justicia, a partir del
reconocimiento y respeto del derecho propio, el dilogo intercultural, el desarrollo de las
leyes y la constitucin de un sistema jurdico de los pueblos indgenas. Para lograr el
pleno ejercicio del derecho propio, el estudio analiza la Constitucin del Ecuador, los
instrumentos internacionales sobre pueblos indgenas, normas que de una u otra manera
garantizan los principios, procedimientos y autonoma de la justicia indgena. Finalmente,
a partir del anlisis de expedientes, el trabajo reflexiona sobre las fiscalas indgenas,
independientemente de cada uno de los actores: indgenas, instituciones, jueces, fiscales.
En relacin a la incidencia en la justicia indgena, se plantea la preocupacin de si las
fiscalas indgenas pueden llegar a constituirse en un espacio que atente contra la
autonoma y la facultad jurisdiccional que tienen las autoridades indgenas, principio
consagrado en el Art. 171 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador. El derecho
indgena es el conjunto de preceptos y normas milenarias afloradas en las comunidades
originarias, guiadas por una concepcin cosmognica y filosfica presentes en la memoria
colectiva que han sido generacionalmente trasmitidos oralmente y dinamizados por los
pueblos de hoy, reconocidos y aceptados por adhesin, como garanta de un equilibrio
social
Adems, para que el derecho indgena sea considerado como propio deber
cumplir con ciertos requisitos como: la facultad de crear, reformar y recrear las normas
jurdicas, de acuerdo a las realidades y necesidades de los pueblos indgenas, pues los
usos y costumbres indgenas, o bien, los sistemas normativos indgenas, constituyen
parte del campo jurdico y como tales deben ser entendidos como un derecho propio,
14

Ral Ilaquiche en Pluralismo jurdico y administracin de justicia indgena en el Ecuador. Estudio de

caso, ECUARUNARI INDESIC- Fundacin Hanss Seidel, Quito, 2004, pp. 24.

33

cuyos valores y principios garantizan la armona en la circunscripcin de las comunidades,

pueblos y nacionalidades indgena
El nuevo modelo de Estado plurinacional del Ecuador implica el respeto y el
fortalecimiento del derecho propio o derecho indgena; para ello el Estado deber contar
con instituciones compartidas y apropiadas a la identidad cultural de las nacionalidades y
pueblos indgenas.
La existencia de los derechos colectivos es fruto de la evolucin de la sociedad
contempornea, donde las necesidades de los individuos han adquirido un alto grado de
complejidad, que slo pueden encontrar solucin en el mbito colectivo. Por ello es
necesaria la existencia de sujetos colectivos que reivindiquen dichos derechos, toda vez
que hay situaciones jurdicas en las cuales stos no pueden alcanzarse individualmente, o
requieren de un esfuerzo colectivo En el proceso histrico y frente a la invisibilizacin de
los derechos colectivos de los pueblos indgenas, varios organismos internacionales han
levantado propuestas a fin de que los Estados se comprometan a respetar estos
derechos. As, la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) aprob el Convenio 169
sobre Pueblos Indgenas y Tribales, que consagra disposiciones relativas a la eliminacin
de la discriminacin, el respeto a la cultura y a las instituciones de los pueblos indgenas,
sus formas de gobierno y el derecho propio, los territorios y las tierras indgenas, y las
formas de inversin social, trabajo, salud, educacin y cultura. Este Convenio,
considerado como uno de los primeros instrumentos jurdicos a nivel internacional, en su
Art. 1, dice: Los indgenas tienen derecho, como pueblos o como personas, al disfrute
pleno de todos los derechos humanos y las libertades fundamentales reconocidos por la
Carta de las Naciones Unidas, la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la
normativa internacional de los derechos humanos. Desde esta perspectiva, el trmino
pueblo no se puede entender como una autodeterminacin poltica, ni separacin del
Estado nacional.
Desde la prctica de los pueblos indgenas, la administracin de justicia tiene varios
elementos y argumentos que permiten la compresin, valoracin y respeto de los
derechos humanos, ya que cuentan con un sistema jurdico de autoridades, normas,
valores y principios; inclusive, para garantizar la armona dentro de una circunscripcin
territorial, existe ese sistema reglado de infracciones y sanciones que aportan soluciones
ante los hechos que constituyen los conflictos ms graves de convivencia.
Los derechos humanos en tensin con la justicia indgena se visibilizan a partir de los
diferentes casos suscitados en las comunidades, pueblos, barrios, ciudades del pas,
difundidos por los medios de comunicacin y cuestionados por la sociedad y autoridades
de instancias pblicas. A esto se suma la escasa o ninguna informacin y conocimiento
respecto del contexto de la justicia indgena, generando confusin en el espacio pblico.
Los hechos ms recurrentes hacen referencia al derecho a la vida, que es confundido con
el linchamiento o ajusticiamiento; el derecho a la libertad: cuando la autoridad indgena
aplica la medida de la retencin para garantizar la comparecencia del infractor, sta es
asumida como plagio por las autoridades del sistema ordinario; el derecho a la integridad
fsica, cuando la sancin es considerada como tortura; el derecho a la propiedad, cuando
una de las sanciones aplicadas por la justicia indgena es la expulsin. As mismo, los
derechos de las mujeres son considerados como los ms vulnerados.
Derecho a la vida En el sistema jurdico de los pueblos indgenas no existe la pena de
muerte, pues sus normas orales o escritas no establecen este tipo de sancin;
consiguientemente el derecho a la vida est garantizado.
34

Derecho a la libertad Un procedimiento que se aplica en la justicia indgena para

garantizar la comparecencia del infractor al proceso de juzgamiento es la retencin en la
casa comunal, accin que es asumida por las autoridades del sistema ordinario como
unadetencin o privacin de la libertad, cuando en realidad es una medida preventiva que
slo tiene vigencia mientras se sustancia el proceso de investigacin. En este punto es
importante aclarar que mientras el sujeto est retenido, mantiene comunicacin y contacto
permanente con sus familiares, lo que facilita la solucin del conflicto en el menor tiempo
posible; adems, este espacio permite al infractor reflexionar sobre los hechos cometidos,
a fin de no reincidir.
Derecho a la integridad personal En la administracin de justicia indgena existen dos
momentos muy marcados: el del proceso de investigacin y el de la aplicacin de la
sancin, siendo este ltimo el acto ms importante, tanto para la persona como para la
comunidad. Sin embargo, la sancin vara de acuerdo a diversos factores, como la
gravedad de la infraccin y la reincidencia. Por eso es importante acotar que la fase de
ejecucin de la sancin constituye un espacio de reflexin y meditacin para todos los
involucrados. Existen diversos tipos de sanciones: el bao con agua fra, el ortigamiento,
los latigazos, el trabajo comunitario, la devolucin de las cosas robadas o hurtadas, la
indemnizacin econmica a las vctimas. Adems, el hecho de que las sanciones se las
cumpla en acto pblico, ste deviene en sancin moral, permitiendo resarcir los daos
causados y coadyuvando a la recuperacin de la armona en la comunidad.
El fuete consiste en la flagelacin con "perrero de arriar ganado", que en este caso se
ejecuta en la parte inferior de la pierna. Este castigo, que se considera de menor entidad
que el cepo, es una de las sanciones que ms utilizan los paeces. Aunque
indudablemente produce afliccin, su finalidad no es causar un sufrimiento excesivo, sino
representa el elemento que servir para purificar al individuo, el rayo. Es pues, una figura
simblica o, en otras palabras, un ritual que utiliza la comunidad para sancionar al
individuo y devolver la armona. En este caso, y al margen de su significado simblico, la
Corte estima que el sufrimiento que esta pena podra causar al infractor, no reviste los
niveles de gravedad para que pueda considerarse como tortura, pues el dao corporal
que produce es mnimo. Tampoco podra considerarse como una pena degradante que
humille al individuo groseramente delante de otro o en su mismo fuero interno. La
aplicacin de esta sancin es muy comn en los pueblos indgenas y no es slo castigo
sino tambin est orientada a mejorar a las personas que han delinquido, sin desconocer
que en algunos casos se producen excesos cuestionados por la sociedad y la misma
comunidad. Derecho a la propiedad En el derecho propio la sancin ms grave, aplicada
en algunos casos, es la expulsin de la comunidad; en algunos pases esta medida es
considerada como destierro, y como una accin punitiva que atenta contra los derechos
humanos.
Dado que en el Ecuador no existe disposicin legal que considere la expulsin o destierro
una accin punitiva, esta sancin se podra relacionar con la afectacin a la propiedad
privada pues, desde la concepcin occidental, el derecho individual se construye sobre la
idea de la propiedad privada capaz de ser patrimoniada, esto es, de ser un bien, una cosa
que pudiese ser usada, disfrutada, gozada
Desde esta perspectiva la expulsin es una medida que violenta el derecho a la
propiedad, la ms garantizada y menos cuestionada por el Estado ecuatoriano. Sin
embargo para los pueblos indgenas esta medida supone la muerte del sujeto, su
exclusin del poblado. Y para un indgena que ha vivido toda su vida en un mismo lugar y

35

durante generaciones, el destierro significa la ruptura total con toda su existencia anterior
y la prctica negacin del futuro, porque se le ha borrado su propia esencia .
Finalmente, se puede deducir que los pueblos indgenas tienen varios mecanismos o
alternativas para aplicar una sancin, como por ejemplo, la ponderacin. Cuando la
sancin consiste en la expulsin, se est garantizando el derecho a la libertad por sobre el
de la propiedad.
Derechos de las mujeres La presencia de las mujeres indgenas se visibiliza en las
grandes luchas de reivindicacin de los derechos de los pueblos indgenas. En estos
procesos, sus liderazgos se han ido construyendo y consolidando poco a poco, exigiendo
cada vez mayor participacin en los procesos organizativos regionales, nacionales y en
los espacios pblicos; reivindicando sus derechos al interior de las comunidades y
organizaciones; generando espacios de anlisis y discusin acerca de las desigualdades
entre hombres y mujeres, y las llamadas relaciones de complementariedad, que en la
prctica socapan la violencia y discriminacin contra las mujeres al interior de las familias,
comunidades y organizaciones. En este proceso la mujer indgena empieza a cuestionar
las prcticas, usos y costumbres marcados por los roles de gnero en la vida familiar y
comunitaria, que afectan su autonoma.

PRINCIPIOS.

Como desafo de los pueblos y nacionalidades indgenas es velar por el cumplimiento de

los principios Constitucionales y derechos colectivos, como:
1.- Plurinacionalidad e interculturalidad: La plurinacionalidad y la
interculturalidad no son conceptos ni opuestos ni antitticos, todo lo contrario,
expresan un solo proceso histrico y son parte del proyecto poltico de largo
plazo del movimiento indgena. La interculturalidad es la condicin de
posibilidad de la plurinacionalidad, de la misma manera que el Estado
plurinacional es la nica garanta para que las sociedades puedan reconocer,
respetar y construir la interculturalidad. La interculturalidad es el
reconocimiento de las diferencias radicales al interior de la sociedad; por su
parte, el Estado Plurinacional lleva ese reconocimiento de las diferencias
radicales al mbito de los derechos, tanto en la esfera de su enunciacin
(dogmtica y deontologa constitucional), cuanto en aquella de las garantas
de ejecucin y procedimientos de implementacin (parte orgnica
constitucional, leyes, normas y reglamentos de aplicacin). Para que los
derechos colectivos de los pueblos indgenas tengan garanta de ejecucin y
aplicacin, se requiere un verdadero cambio en la estructura poltica del
Estado.
La plurinacionalidad no es un concepto tnico sino un concepto poltico sustentado
en la apertura del contrato a las diferencias que pueden ser tnicas, o de gnero, o
de cultura, o de edad, etc. En el caso ecuatoriano, el concepto de
plurinacionalidad ha sido propuesto por el movimiento indgena para superar la
condicin de racismo, exclusin y violencia que caracteriza al Estado-nacin
moderno en contra de los pueblos indgenas, pero la plurinacionalidad puede
36

tambin generar condiciones de posibilidad para incorporar al Estado prcticas de

reconocimiento a las diversidades de gnero, por ejemplo. La plurinacionalidad
permite el acceso y la igualdad de derechos tanto para los pueblos indgenas
cuanto para los sujetos modernos.
2.- Progresivididad de la Constitucin y las leyes.- La Constitucin del 2008 al
ser progresiva con respecto a aquella de 1998 que incorpor los Derechos
Colectivos, hoy reconoce el carcter intercultural de la sociedad ecuatoriana y, por
tanto, la necesidad de cambiar el orden jurdico vigente permitiendo la
plurinacionalidad del Estado, entendiendo que la plurinacionalidad pone en
prctica y en ejecucin el carcter intercultural de la sociedad.
3.- Derecho al territorio y a la unidad territorial.- La plurinacionalidad no plantea
ni se propone la fragmentacin territorial, ni la divisin poltica, ni la destruccin del
Estado-nacin con afanes mercantilistas. La plurinacionalidad, al permitir a la
sociedad reconocer sus diferencias y aceptarlas como parte del proceso de
construccin pluridemocrtica, propone un estatus de unidad en la
diversidad. Para el movimiento indgena, nada ms alejado a su cosmovisin que
la mercantilizacin de la naturaleza y la explotacin a los seres humanos. En los
territorios indgenas no hay depredacin ambiental. En las costumbres e
instituciones indgenas no existe espacio para la explotacin al hombre. En el
mundo indgena no hay posibilidad para la mercantilizacin de la vida. Los
indgenas han cuidado los territorios y la vida por centenares de aos y ahora con
un nuevo estatuto jurdico que les permita seguir hacindolo, sobre todo en
momentos en que la humanidad est muy cercana a la catstrofe ecolgica llaman
a todos y todas a juntar, corazones, manos, pensamientos, lenguas, sueos,
esperanzas y luchas, para seguir siendo runakuna (Seres humanos).
Una de las objeciones a las propuestas del reconocimiento a la territorialidad de
los pueblos y las nacionalidades indgenas, es aquella que se trata de las
Circunscripciones Territoriales Indgenas, al interior del Estado Plurinacional, y
conforme consta en la Declaracin de Naciones Unidas sobre Pueblos Indgenas,
stos tienen el pleno derecho a sus propias instituciones polticas, educativas, de
salud, etc., en sus territorios ancestrales en un proceso de reconstruccin y
reconstitucin de la memoria y del territorio.
4.- Razonabilidad frente al extractivismo.- El centro neurlgico con respecto a
las discusiones sobre la Plurinacionalidad del Estado, est en la disputa que
existira sobre los recursos naturales, muchos de ellos, sitios en los territorios
indgenas. Hasta el momento, jams el Estado ha consultado a las comunidades
involucradas sobre este proceso de concesin territorial. En la Constitucin del
2008, como parte de los derechos colectivos, en el artculo 57 numeral 7, no
consta como derecho el consentimiento de los pueblos indgenas a las actividades
extractivistas sino como obligacin, puesto que dice: Si no se obtuviese el
consentimiento de la comunidad consultada, se proceder conforme a la
Constitucin y la Ley. Por ello, es saludable que en la visin de desarrollo, se
adopte el concepto intercultural del sumak kawsai (el buen vivir), como base para
una visin diferente de desarrollo y economa.
5.- Eliminar la brecha de implementacin.- En el Informe del Relator Especial
37

sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los

indgenas, el Sr. Rodolfo Stavenhagen, titulado: Promocin y proteccin de todos
los derechos humanos, civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales,
incluido el derecho al desarrollo, el Relator da cuenta de que existe una brecha en
la proteccin de los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales, culturales y
colectivos de los pueblos indgenas, que han contribuido al deterioro de las
condiciones de vida de los pueblos indgenas. El Relator de Naciones Unidas,
seala que la brecha con respecto a los derechos econmicos y sociales de los
pueblos indgenas, y advierte una gran distancia entre las declaraciones de los
gobiernos y la realidad de los pueblos indgenas. A esta separacin entre lo que
dice el derecho y lo que realmente viven los pueblos, el Relator de Naciones
Unidas, la ha denominado como brecha de implementacin. En este sentido, el
Relator ha observado dos grandes estrategias de los Estados en relacin a los
pueblos indgenas: la primera la denomina modernizacin e integracin, y a la
segunda la denomina: la estrategia del crecimiento econmico. En ambas, los
Estados se han caracterizado por el irrespeto a los derechos colectivos, y la no
observancia de los derechos econmicos y sociales. En el caso del Ecuador, esta
situacin se demuestra dramticamente en los indicadores sociales con respecto a
los pueblos indgenas, que acusan un deterioro en sus condiciones de vida, en los
que los ndices de analfabetismo, morbilidad materno-infantil, prevalencia de
enfermedades de la pobreza (como EDAs e IRAs) como causas de mortalidad,
pobreza medida en necesidades bsicas insatisfechas, entre otros indicadores,
han crecido de manera desmesurada en los ltimos aos.
6.- Libertad para los pueblos.- La Plurinacionalidad del Estado y la
Interculturalidad son un abierto desafo al pensamiento liberal y a la estructura del
poder vigente. Esto se expresa en la tragedia y etnocidio que viven actualmente
los denominados pueblos en aislamiento voluntario (o tambin denominados como
pueblos no contactados), como es el caso de los Tagaeri-Taromenane. En strictu
sensu los Tagaeri-Taromenane no son ciudadanos por su misma condicin de no
contacto. Al no ser ciudadanos, no estn cobijados ni amparados por ninguno de
los instrumentos jurdicos que el discurso del liberalismo ha desarrollado hasta
ahora. El problema es que si se les extienden y reconocen los derechos
fundamentales a los Tagaeri-Taromenane stos pierden su condicin de nocontacto (o aislamiento voluntario), y al perder esta condicin voluntaria de este
pueblo al aislamiento, se est operando un proceso que los violenta y los
desestructura. As, aparecen los derechos fundamentales del liberalismo, como un
acto violento y de colonialidad, sobre un pueblo que ha decidido mantenerse al
margen de todo contacto con la modernidad. Los Tagaeri-Taromenane, no pueden
ser adscritos a una nacionalidad (en la ocurrencia la ecuatoriana), ni tampoco
pueden ser considerados como sujetos de derechos, porque su voluntad de
permanecer por fuera del Estado liberal debe ser respetada como tal. Sus
hermanos waos los llaman pueblos libres.
7.- Participar en la construccin de otro mundo posible.- El debate sobre la
plurinacionalidad del Estado se ha inscrito con fuerza en el debate poltico de
Amrica Latina. En las declaraciones continentales de los pueblos indgenas ya
consta la demanda de plurinacionalidad del Estado como parte central de su
proyecto poltico. En Amrica Latina no es la nica regin en la que se debate la
plurinacionalidad del Estado y la apertura hacia nuevas cosmovisiones. El Estado
Plurinacional es la condicin de posibilidad de enriquecer la democracia con el
38

aporte y la experiencia de los pueblos y las nacionalidades. El Ecuador est en un

momento crucial de su historia y con el reconocimiento de la plurinacionalidad del
Estado, habr empezado un camino de descolonizacin de la democracia y de
construccin de un horizonte de largo plazo en el que todas las voluntades puedan
construir la unidad en la diversidad.

JURISDICCION.

EL CAMPO DE LA JURISDICCIN INDGENA.

Para desarrollar esta temtica nos remitiremos a la Teora del campus y el hbitus
desarrollada por Pierre Bordieu, con el objeto de situarnos dentro
de mbito
jurisdiccional ecuatoriano, y en la especie un subcampo como constituira la jurisdiccin
indgena, en donde de acuerdo a sus peculiaridades se han ido incorporando y
orquestando una serie de comportamientos que configuran un determinado hbitus
dentro de este sistema.

Bourdieu define al campo social como un conjunto de relaciones o un sistema de

posiciones sociales que se definen las unas con relacin a las otras 15; el mismo autor
aclarando este concepto seala que el campo social constituye un espacio social
especfico, en donde las relaciones sociales se definen de acuerdo a un tipo especial
de poder, traducido aquel poder en las diferentes formas de capital (econmico, social y
cultural) con el cual los actores sociales compiten dentro de cada campo especfico.

De esta manera el campo jurisdiccional ecuatoriano tiende a ser discriminatorio hacia

sectores invisibilizados socialmente como son los indgenas, quienes carentes de poder
material debieron allanarse a la imposicin de estereotipos occidentales, que se vieron
traducidos en varios aspectos de su vida cultural, y entre aquellos en la imposicin de
un modelo jurisdiccional occidental, en donde se asume al Derecho como un todo
armnico, sin considerar situaciones especiales de colectivos quienes sostienen una
cosmovisin distinta respecto a la justicia.

La Constitucin de la Repblica del Ecuador dentro de su art. 171 reconoce a las

autoridades indgenas el poder ejercitar jurisdiccin en asuntos internos de sus
comunidades.
Carlos Poveda manifiesta que los procedimientos consuetudinarios tienen las siguientes
caractersticas: a) Willachina, que consiste en la formulacin de la peticin o lo que
15

Pierre Bourdieu, La razn del Derecho: entre habitus y campo; en Poder Derecho y Clases Sociales,
Editorial Descle de Brouwer S.A, Bilbao, 2000, pp. 14.

39

equivale a la demanda; b) Tapuykuna, que consiste en la investigacin del problema; c)

Chimbapurana, que consiste en el careo o entrevista cara a cara; d) Killpichirina, que
consiste en la imposicin de la sancin; e) Allichina, consistente en el arrepentimienmto
del agresor; f) Kunana, es el Consejo al agresor; g) Paktachina, que es la ejecucin de
la sancin; y, h) Chisqui Yahsca, que es la limpia o purificacin al agresor, que evidencia
una similitud al sistema acusatorio oral ecuatoriano, y los principios que
lo
rigen:
inmediacin, publicidad, contradiccin, oralidad,
etc; observndose un enfoque
resocializador por parte del derecho indgena.
Histricamente se determina que esta facultad data desde tiempos anteriores a la
conquista espaola convirtindose en un prctica que permiti la configuracin de un
derecho consuetudinario por parte de estas poblaciones; en un contexto ms formalista
se encuentra el Estatuto de las Comunas Campesinas de 1976 el que se muestra como
un esfuerzo de acoplamiento de esta jurisdiccin indgena dentro de la normativa
ecuatoriana; mediante esta normativa se otorgaba a los Cabildos la competencia para
conocer sobre conflictos de linderos o semovientes, realidad que se mostraba como la
de mayor recurrencia por parte de estas poblaciones.

Se debe tomar en cuenta que las prcticas consuetudinarias realizadas por las diversas
autoridades de los pueblos indgenas han permitido solucionar controversias en el seno
de sus comunidades con mucha mayor satisfaccin que la justicia ordinaria, la cual es
catalogada por los miembros de las comunas como lejanas e inequitativa cuentos estos
grupos para hacer valer sus derechos; sin amargo, de aquello nos ocuparemos en lo
siguientes temas de este trabajo.

COMPETENCIA.

Conflictos de competencia En primer lugar, se debe advertir que los proyectos, de formas
diversas, coinciden en diferenciar que la competencia debe ser material, territorial y
personal. De todas formas, el PAA se refiere a la competencia de las autoridades
ancestrales para atender y resolver los conflictos internos y los define, pues las
autoridades indgenas tienen competencia para conocer y resolver con base en sus
tradiciones ancestrales y derecho propio, todos los conflictos que atenten contra la
armona de la comuna, comunidad, pueblo o nacionalidad a la que pertenezcan[ . A su
vez, el PC define como conflicto interno a toda situacin, circunstancia, acto, hecho que
provoque preocupacin, alarma, tristeza, malestar o alteracin de la vida normal y pacfica
de las familias o miembros de las comunidades, pueblos, nacionalidades.
Un tema que ha sido omitido por la Comisin de Justicia de la Asamblea Nacional es el
conflicto de competencia entre autoridades comunitarias, tanto de la misma nacionalidad
cuanto de distintas, pues a pesar que los proyectos PAT, PC y PM si lo desarrollan, las
dos versiones de la Comisin legislativa ponen nfasis en los conflictos de competencia
entre autoridades indgenas revestidas de jurisdiccin y los operadores de la jurisdiccin
ordinaria. En este sentido, el artculo 6 del PAA propone que la Corte Constitucional
resuelva el conflicto conforme lo previsto en el numeral 1 del artculo 144 de la Ley
Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional que textualmente dice:

40

Competencias.- La Corte Constitucional debe realizar las dems funciones previstas en

la Constitucin de la Repblica, y en particular, las siguientes:
1. Resolver los conflictos de competencia o de atribuciones constitucionales entre las
funciones del Estado o entre los rganos establecidos en la Constitucin que les sean
planteados. De todas formas, debe entenderse que los conflictos de competencia pueden
ser positivos o negativos y que la misma norma explica el procedimiento a seguir en cada
caso. Lamentablemente hasta la fecha el rgano constitucional ha pecado de omisin y
nada ha resuelto en temas importantes.

Declinacin de competencia y autorregulacin Como se sabe, el artculo 345 del Cdigo

Orgnico de la Funcin Judicial explica, de forma clara, la figura de la declinacin de
competencia, empero, todos los proyectos consideran la necesidad de incluir un artculo
que robustezca este mecanismo. Para ello existen cuatro acercamientos:
1. La aplicacin irrestricta de la norma orgnica mencionada, donde adems el
operador judicial deber verificar que el pedido provenga de autoridad indgena
competente, obligndose, sin necesidad de formalidad alguna, a remitir
inmediatamente el caso a la jurisdiccin indgena.
2. Conforme los proyectos PM y PC, en el caso de que un juez o fiscal
consideraren que tienen competencia para resolver el caso, deber remitirlo a la
Corte Constitucional para que resuelva el conflicto.
3. La necesidad de introducir el silencio positivo, o sea, que la peticin de la
autoridad indgena solicitante sea aceptada, siempre y cuando vencido el plazo
para resolver, ni la Corte Constitucional, ni el juez o fiscal, en su caso, no se hayan
pronunciado.
4. La necesidad de recalcar la responsabilidad civil, administrativa y penal de los
operadores judiciales que se nieguen, sin fundamento jurdico, a declinar la
competencia. A su vez, conforme a los artculos 35 de la Declaracin de las
Naciones Unidas y 12 del Convenio 169 de la OIT, segn el PM, las autoridades
de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas tienen competencia para
resolver todos los conflictos que se encuentren en su derecho propio. Es decir, se
deja abierta la posibilidad de la remisin o reenvo a la jurisdiccin ordinaria, ya
sea en forma de autorregulacin, ya sea en forma subsidiaria, siempre y cuando
las partes se encuentren conformes y adems las autoridades ancestrales
consideren que el caso tratado no es de conocimiento consuetudinario. Como ya
se dijo, el remitir ciertos temas o casos a la justicia ordinaria tambin constituye un
derecho de los pueblos indgenas, que deber, empero, ser resuelto a la luz de la
interpretacin intercultural e interdisciplinaria.

ARTICULOS DE SU CONSTITUCION REFERENTE A LOS

PUEBLOS INDIGENAS ORIGINARIOS.

Para todas y todos los habitantes del Ecuador

41

El Art. 1 de la Constitucin reconoce que la soberana radica en el pueblo, cuya voluntad

es el fundamento de la autoridad, la cual se ejerce a travs de los rganos del poder
pblico y de las formas de participacin directa previstas en la Constitucin.
Artculo 1.- El Ecuador es un estado social de derecho, soberano, unitario,
independiente, democrtico, pluricultural y multitnico. Su gobierno es republicano,
presidencial, electivo, representativo, responsable, alternativo, participativo y de
administracin descentralizada. La soberana radica en el pueblo, cuya voluntad es la
base de la autoridad, que ejerce a travs de los rganos del poder pblico y de los medios
democrticos previstos en esta Constitucin. El Estado respeta y estimula el desarrollo de
todas las lenguas de los ecuatorianos. El castellano es el idioma oficial. El quichua, el
shuar y los dems idiomas ancestrales son de uso oficial para los pueblos indgenas, en
los trminos que fija la ley. La bandera, el escudo y el himno establecidos por la ley, son
los smbolos de la patria.
Artculo 3.- Son deberes primordiales del Estado:
1. Fortalecer la unidad nacional en la diversidad.
2. Asegurar la vigencia de los derechos humanos, las libertades fundamentales de
mujeres y hombres, y la seguridad social.
3. Defender el patrimonio natural y cultural del pas y proteger el medio ambiente.
4. Preservar el crecimiento sustentable de la economa, y el desarrollo equilibrado y
equitativo en beneficio colectivo.
5. Erradicar la pobreza y promover el progreso econmico, social y cultural de sus
habitantes.
6. Garantizar la vigencia del sistema democrtico y la administracin pblica libre de
corrupcin.

A continuacin se resumen los procesos de participacin directa reconocidos en la

Constitucin a todas las personas que habitan en territorio ecuatoriano, sin discriminacin
de ningn tipo y por lo tanto reconocida tambin a pueblos y comunidades indgenas del
Ecuador:

Derechos de Participacin (Polticos)

El Art. 61 se reconocen los derechos de participacin directa, que tienen que ver con
la facultad de las personas para elegir y ser elegidas, participar en los asuntos de
inters pblico, presentar proyectos de iniciativa popular normativa, ser consultados,
fiscalizar los actos del poder pblico, revocar el mandato que hayan conferido a las
42

autoridades de eleccin popular, desempear funciones pblicas y conformar partidos

y movimientos polticos.

El Art. 62, en concordancia con el Art. 11 numeral 3 de la Constitucin, reconoce el

derecho al voto a todas las personas mayores de 16 aos16, sin discriminacin de
ningn tipo, en consecuencia el voto es universal en el Ecuador, salvo para personas
menores de 16 aos.17

Polticas y servicios pblicos

El Art. 85 de la Constitucin establece que, en la formulacin, ejecucin, evaluacin y
control de las polticas y los servicios pblicos que garanticen los derechos humanos
reconocidos en la Constitucin, se garantizar la participacin de las personas,
comunidades, pueblos y nacionalidades, el Art. 95 agrega que dicha participacin se
orienta por los principios de igualdad, autonoma, deliberacin pblica, respeto a la
diferencia, control popular, solidaridad e interculturalidad.

El Art. 100 dispone que en todos los niveles de gobierno se conformarn instancias de
participacin integradas por autoridades electas, representantes del rgimen
dependiente y representantes de la sociedad del mbito territorial de cada nivel de
gobierno.

Democracia directa
El Art. 103 se reconoce el derecho a la iniciativa popular normativa ante la funcin
legislativa o cualquier otro rgano con competencia normativa. Este derecho incluye
la participacin mediante representantes en el debate del proyecto normativo. Tambin
se prev el derecho a presentar reformas constitucionales. El Art. 104 regula el
proceso de consulta popular que puede ser solicitada por las personas, y los Art. 105
y 106 regulan la revocatoria del mandato.

Representacin Poltica

16 El voto es obligatorio para personas mayores de 18 aos y menores de 65

aos. Entre los 16 y los 18, y a partir de los 65 es facultativo. Tambin es
facultativo para los miembros de la fuerza pblica, los y las ecuatorianas que
habitan en el exterior y las personas con capacidad diversa.
17 Principio de no discriminacin establecido en el Art. 11 numeral 3 de la
Constitucin.
43

Desde el Art. 112 al 117 se regula el derecho de las personas a ser elegidos, y que
tiene relacin con la facultad de conformar partidos y movimientos polticos.

Consejos Nacionales de Igualdad

La actual Constitucin, al normar la Funcin Ejecutiva, crea los Consejos Nacionales
de Igualdad que son rganos responsables de asegurar la plena vigencia y el ejercicio
de los derechos reconocidos en la Constitucin y en los instrumentos internacionales
de derechos humanos.

Ejercen atribuciones en la formulacin, transversalizacin, observancia, seguimiento y

evaluacin de las polticas pblicas relacionadas con, entre otras, temticas tnicas
e interculturales, y establece que dichos consejos sern conformados en forma
paritaria por representantes de la sociedad civil y del Estado, y presididos por quien
represente a la Funcin Ejecutiva.18

Funcin de Transparencia y Control Social

A partir del Art. 204 se norma la funcin de transparencia y control social que entre
otros objetivos dispone que fomentar e incentivar la participacin ciudadana. Una
de las instituciones que conforman dicha funcin es el Consejo de Participacin
Ciudadana y Control Social que, segn el Art. 207, tiene las siguientes facultades:

1
2
3

Promover e incentivar el ejercicio de los derechos relativos a la participacin

ciudadana
Impulsar y establecer mecanismos de control social en los asuntos de inters
pblico
Designar las autoridades que corresponda de acuerdo con la Constitucin y la
ley.

Rgimen de desarrollo
El rgimen de desarrollo es el conjunto organizado, sostenible y dinmico de los
sistemas econmicos, polticos, socio-culturales y ambientales, que garantizan la
realizacin del buen vivir, del sumak kawsay. 19 y aade que el Estado planificar el
desarrollo del pas para garantizar el ejercicio de los derechos, la consecucin de los
objetivos del rgimen de desarrollo y los principios consagrados en la Constitucin.

18 Art. 156 y 157 de la Constitucin.

19 Art. 275 de la Constitucin.
44

Uno de sus objetivos es el fomentar la participacin y el control social, con

reconocimiento de las diversas identidades y promocin de su representacin
equitativa, en todas las fases de la gestin del poder pblico. 20 Y el Art. 278, en
funcin de la consecucin del buen vivir reconoce la participacin en todas las fases y
espacios de la gestin pblica y de la planificacin del desarrollo nacional y local, y en
la ejecucin y control del cumplimiento de los planes de desarrollo en todos sus
niveles.
-

Rgimen de cultura
Artculo 62.- La cultura es patrimonio del pueblo y constituye elemento esencial de su
identidad. El Estado promover y estimular la cultura, la creacin, la formacin
artstica y la investigacin cientfica. Establecer polticas permanentes para la
conservacin, restauracin, proteccin y respeto del patrimonio cultural tangible e
intangible, de la riqueza artstica, histrica, lingstica y arqueolgica de la nacin, as
como del conjunto de valores y manifestaciones diversas que configuran la identidad
nacional, pluricultural y multitnica. El Estado fomentar la interculturalidad, inspirar
sus polticas e integrar sus instituciones segn los principios de equidad e igualdad
de las culturas

Mas artculos.
Artculo 83.- Los pueblos indgenas, que se autodefinen como nacionalidades de races
ancestrales, y los pueblos negros o afroecuatorianos, forman parte del Estado
ecuatoriano, nico e indivisible.
Artculo 84.- El Estado reconocer y garantizar a los pueblos indgenas, de conformidad
con esta Constitucin y la ley, el respeto al orden pblico y a los derechos humanos, los
siguientes derechos colectivos:
1. Mantener, desarrollar y fortalecer su identidad y tradiciones en lo espiritual,
cultural, lingstico, social, poltico y econmico.
2. Conservar la propiedad imprescriptible de las tierras comunitarias, que sern
inalienables, inembargables e indivisibles, salvo la facultad del Estado para
declarar su utilidad pblica. Estas tierras estarn exentas del pago del impuesto
predial.
3. Mantener la posesin ancestral de las tierras comunitarias y a obtener su
adjudicacin gratuita, conforme a la ley.
4. Participar en el uso, usufructo, administracin y conservacin de los recursos
naturales renovables que se hallen en sus tierras.
5. Ser consultados sobre planes y programas de prospeccin y explotacin de
recursos no renovables que se hallen en sus tierras y que puedan afectarlos
20 Art. 276 numeral 3 De la Constitucin.
45

ambiental o culturalmente; participar en los beneficios que esos proyectos

reporten, en cuanto sea posible y recibir indemnizaciones por los perjuicios socioambientales que les causen.
6. Conservar y promover sus prcticas de manejo de la biodiversidad y de su entorno
natural.
7. Conservar y desarrollar sus formas tradicionales de convivencia y organizacin
social, de generacin y ejercicio de la autoridad.
8. A no ser desplazados, como pueblos, de sus tierras.
9. A la propiedad intelectual colectiva de sus conocimientos ancestrales; a su
valoracin, uso y desarrollo conforme a la ley.
10. Mantener, desarrollar y administrar su patrimonio cultural e histrico.
11. Acceder a una educacin de calidad. Contar con el sistema de educacin
intercultural bilinge.
12. A sus sistemas, conocimientos y prcticas de medicina tradicional, incluido el
derecho a la proteccin de los lugares rituales y sagrados, plantas, animales,
minerales y ecosistemas de inters vital desde el punto de vista de aquella.
13. Formular prioridades en planes y proyectos para el desarrollo y mejoramiento de
sus condiciones econmicas y sociales; y a un adecuado financiamiento del
Estado.
14. Participar, mediante representantes, en los organismos oficiales que determine la
ley
15. Usar smbolos y emblemas que los identifiquen.
Artculo 85.- El Estado reconocer y garantizar a los pueblos negros o afroecuatorianos,
los derechos determinados en el artculo anterior, en todo aquello que les sea aplicable.

CAPITULO IV
4 SIMILITUDES DE LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS
ORIGINARIOS EN BOLIVIA Y ECUADOR
La comparacin se efecta a partir de ocho variables que, a la luz de los estndares
internacionales, son de la mxima importancia al momento de evaluar la profundidad o
46

densidad de las consagraciones constitucionales.21 En este caso desarrollaremos tres de

estas variables y tomaremos un punto aparte la del reconocimiento general que le otorga
la constitucin a los pueblos indgenas originarios como punto de partida del anlisis de la
comparacin entre las similitudes, estas son las siguientes:
a Las similitudes en las Constituciones de Bolivia y Ecuador en sus
Artculos.
b Reconocimientos De La Diversidad Cultural.
c Participacin Poltica.
d Educacin Intercultural Bilinge.

SIMILITUDES EN LAS CONSTITUCIONES DE BOLIVIA Y

ECUADOR EN SUS ARTCULOS.

A nivel estatal podemos ver ms similitudes en las cartas magnas de cada uno de estos
pases en cuanto el reconocimiento y que derechos se refiera.
La Constitucin de Bolivia garantiza la libre determinacin de los pueblos indgenas en el
marco de la unidad estatal, consistente en su derecho a la autonoma, al autogobierno, a
su cultura, al reconocimiento de sus instituciones y a la consolidacin de sus entidades
territoriales (art. 2, en relacin con lo dispuesto en el art. 30.II.4). Asimismo, proclama
que la autonoma indgena originaria campesina es la expresin del derecho al
autogobierno como ejercicio de la autodeterminacin de las naciones y pueblos indgenas
originarios (art. 290.I).22
En la Constitucin de Ecuador el reconocimiento de un cierto grado de autonoma a favor
de los pueblos indgenas, aunque de manera menos explcita y extensa que en los casos
anteriores: la Constitucin de Ecuador se refiere a circunscripciones territoriales indgenas
y afroamericanas, cuyos gobiernos son autnomos.23
En ambos casos se les otorga libertad de expresin ya sea en autonoma como se habla
tanto en Bolivia y Ecuador o en la jurisdiccin que se le otorga respecto a las prcticas
culturales que le son reconocidas, mientras, claro est que no tengan que vulnerar los
derechos universales que tiene cada persona o ir en contra de lo que establece las
Constitucin.
As pues la jurisdiccin de los pueblos indgena originarios est subordinada a la
Constitucin Poltica del Estado Plurinacional en el caso de Boliviano.
Reconocimiento de la diversidad cultural
21

Versin resumida del artculo The Constitutional Recognition of Indigenous Peoples in Latin America,
publicado en Pace International Law Review Online Companion, Vol. 2, N 2, septiembre de 2010, pp. 44-104.

22 Vase lo dispuesto en los arts. 292 y 293 de la Constitucin boliviana.

23 Versin resumida del artculo The Constitutional Recognition of Indigenous Peoples in Latin America,
publicado en Pace International Law Review Online Companion, Vol. 2, N 2, septiembre de 2010, pp. 44104.

47

La Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) aprob el Convenio 169 sobre Pueblos
Indgenas y Tribales, que consagra disposiciones relativas a la eliminacin de la
discriminacin, el respeto a la cultura y a las instituciones de los pueblos indgenas, sus
formas de gobierno y el derecho propio, los territorios y las tierras indgenas, y las formas
de inversin social, trabajo, salud, educacin y cultura. Este Convenio, considerado como
uno de los primeros instrumentos jurdicos a nivel internacional, en su Art. 1, dice: Los
indgenas tienen derecho, como pueblos o como personas, al disfrute pleno de todos los
derechos humanos y las libertades fundamentales reconocidos por la Carta de las
Naciones Unidas, la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la normativa
internacional de los derechos humanos. Desde esta perspectiva, el trmino pueblo no se
puede entender como una autodeterminacin poltica, ni separacin del Estado nacional
ya desde los acuerdos internacionales se reconoce a los pueblos indgenas a
consecuencias de las luchas sociales por sus derechos dentro de la estructura estatal.
Los pases en los que coexisten diversas culturas han tomado cada vez ms consciencia
de la conveniencia de valorar y promover la multiplicidad de las expresiones culturales, en
pos de una interaccin social cada vez ms armoniosa, equilibrada y respetuosa de las
identidades culturales particulares. De hecho, la diversidad cultural se encuentra
reconocida en diversos instrumentos internacionales, tales como la Declaracin Universal
sobre Diversidad Cultural (UNESCO, 2001) y la Convencin sobre la Proteccin y
Promocin de la Diversidad de las Expresiones Culturales (UNESCO, 2005), el Convenio
N 169 de la OIT, entre otros. Para los pueblos indgenas este es un tema de suma
importancia, pues en general anhelan que los dems sectores de la sociedad respeten y
aprecien sus tradiciones y costumbres.24
En el caso de Bolivia en la constitucin poltica del estado plurinacional reconoce los
derechos de los pueblos indgenas en el caso en que es un estado con poblacin
indgena y tambin Bolivia se define como un pas plurinacional e intercultural, en el
cual se fomenta el dilogo intracultural, intercultural y plurilinge, y se reconoce el derecho
a la identidad cultural de las naciones y pueblos indgenas lo cual podemos observar en
los siguientes artculos.
Art 1. Bolivia se constituye en un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional
Comunitario, libre, independiente, soberano, democrtico, intercultural, descentralizado y
con autonomas. Bolivia se funda en la pluralidad y el pluralismo poltico, econmico,
jurdico, cultural y lingstico, dentro del proceso integrador del pas.
Art 3. La nacin boliviana est conformada por la totalidad de las bolivianas y los
bolivianos, las naciones y pueblos indgena originario campesinos, y las comunidades
interculturales y afrobolivianas que en conjunto constituyen el pueblo boliviano.
Art 5. I. Son idiomas oficiales del Estado el castellano y todos los idiomas de las naciones
y pueblos indgena originario campesinos, que son el aymara, araona, baure, bsiro,
canichana, cavineo, cayubaba, chcobo, chimn, ese ejja, guaran, guarasuwe,
guarayu, itonama, leco, machajuyai-kallawaya, machineri, maropa, mojeo- trinitario,
mojeo-ignaciano, mor, mosetn, movima, pacawara, puquina, quechua, sirion, tacana,
tapiete, toromona, uru-chipaya, weenhayek, yaminawa, yuki, yuracar y zamuco.25
24 Versin resumida del artculo The Constitutional Recognition of Indigenous
Peoples in Latin America, publicado en Pace International Law Review Online
Companion, Vol. 2, N 2, septiembre de 2010, pp. 44-104
48

En el caso del estado de Ecuador ms que todo en el artculo 1 se reconoce que es un

estado pluricultural y tnico como lo veremos ms adelante.
En este artculo se reconoce la jurisdiccin de los pueblos indgenas, sus prcticas
culturales y actividades que ellos realizan y reconoce que en pas tiene una diversidad
cultural podemos observar que en ambas constituciones se reconoce desde la esencia del
estado ambas constituciones reconocen al estado pluritnico y pluricultural adems que
sus sistemas jurdicos son reconocidos as tambin como sus prcticas culturales.
Art. 1.- El Ecuador es un estado social de derecho, soberano, unitario, independiente,
democrtico, pluricultural y multitnico. Su gobierno es republicano, presidencial, electivo,
representativo, responsable, alternativo, participativo y de administracin descentralizada.
La soberana radica en el pueblo, cuya voluntad es la base de la autoridad, que ejerce a
travs de los rganos del poder pblico y de los medios democrticos previstos en esta
Constitucin.
El Estado respeta y estimula el desarrollo de todas las lenguas de los ecuatorianos. El
castellano es el idioma oficial. El quichua, el shuar y los dems idiomas ancestrales son
de uso oficial para los pueblos indgenas, en los trminos que fija la ley.
Art. 62.- La cultura es patrimonio del pueblo y constituye elemento esencial de su
identidad. El Estado promover y estimular la cultura, la creacin, la formacin artstica y
la investigacin cientfica. Establecer polticas permanentes para la conservacin,
restauracin, proteccin y respeto del patrimonio cultural tangible e intangible, de la
riqueza artstica, histrica, lingstica y arqueolgica de la nacin, as como del conjunto
de valores y manifestaciones diversas que configuran la identidad nacional, pluricultural y
multitnica. El Estado fomentar la interculturalidad, inspirar sus polticas e integrar sus
instituciones segn los principios de equidad e igualdad de las culturas.26
No cabe duda que el incorporar a la diversidad cultural como principio fundamental y
rasgo definitorio de un pas contribuye a canalizar y compatibilizar las demandas de
pluralidad tnico-cultural con la aspiracin de integracin poltica al interior del territorio
estatal. Aunque es evidente que para seguir avanzando en esta senda es conveniente
apoyar lo que establece la norma constitucional mediante polticas pblicas participativas,
efectivas y que gocen de legitimidad social.
Participacin Poltica
El derecho a la participacin poltica de los pueblos indgenas es un derecho especfico
derivado de su derecho a la autodeterminacin y se encuentra reconocido en varios
instrumentos del Derecho Internacional.27 En este sentido podemos decir que la
participacin poltica va ms all de tomar en cuenta en voto o el sufragio y es
considerado el verdadero derecho de participacin, el que debe reunir tres
caractersticas bsicas: la participacin deber ser libre, previa e informada. La demanda
de participacin poltica por parte de los pueblos indgenas tambin se traduce en el
25

Constitucin Poltica del Estado del Estado Plurinacional de Bolivia en sus artculos primeros

26 Constitucin Poltica del Estado de la Repblica del Ecuador en sus artculos

27 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Convenio N 169 de la OIT, y Declaracin de
lasNaciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas .

49

derecho a ser elegido y a figurar como actor poltico, lo cual requiere un completo
reconocimiento en el ordenamiento jurdico de su personalidad jurdica.
Desde la prctica de los pueblos indgenas, la administracin de justicia tiene varios
elementos y argumentos que permiten la compresin, valoracin y respeto de los
derechos humanos, ya que cuentan con un sistema jurdico de autoridades, normas,
valores y principios; inclusive, para garantizar la armona dentro de una circunscripcin
territorial, existe ese sistema reglado de infracciones y sanciones que aportan soluciones
ante los hechos que constituyen los conflictos ms graves de convivencia.
En acuerdos internacionales como el de las Naciones Unidas en el Art.33 pargrafo II.
Los Estados celebrarn consultas y cooperarn de buena fe con los pueblos indgenas
interesados por conducto de sus propias instituciones representativas a fin de obtener su
consentimiento libre e informado antes de aprobar cualquier proyecto que afecte a sus
tierras o territorios y otros recursos, particularmente en relacin con el desarrollo, la
utilizacin o la explotacin de recursos minerales, hdricos o de otro tipo. 28 Respaldados
por este acuerdo en el que Bolivia y Ecuador son integrantes se le otorga el derecho a
decidir acuerdos que les beneficien como cultura y pueblo.
Adems, la Constitucin de Bolivia expresamente indica que las elecciones directas de los
representantes de las naciones y pueblos indgenas originarios campesinos han de
realizarse de acuerdo a sus propias normas y procedimientos oficiales.
Artculo 26. I. Todas las ciudadanas y los ciudadanos tienen derecho a participar
libremente en la formacin, ejercicio y control del poder poltico, directamente o por medio
de sus representantes, y de manera individual o colectiva. La participacin ser equitativa
y en igualdad de condiciones entre hombres y mujeres.
II. El derecho a la participacin comprende:
La eleccin, designacin y nominacin directa de los representantes de las naciones y
pueblos indgena originario campesinos, de acuerdo con sus normas y procedimientos
propios.29
Asimismo, la Constitucin de Ecuador seala que los pueblos indgenas tienen derecho a
participar mediante sus representantes en los organismos en el:
Art. 84.- El Estado reconocer y garantizar a los pueblos indgenas, de conformidad con
esta Constitucin y la ley, el respeto al orden pblico y a los derechos humanos, los
siguientes derechos colectivos:
Pargrafo IV. Participar en el uso, usufructo,
administracin y conservacin de los recursos naturales renovables que se hallen en sus
tierras. Pargrafo V. Ser consultados sobre planes y programas de prospeccin y
explotacin de recursos no renovables que se hallen en sus tierras y que puedan
afectarlos ambiental o culturalmente; participar en los beneficios que esos proyectos
reporten, en cuanto sea posible y recibir indemnizaciones por los perjuicios socioambientales que les causen.30
En esta seccin se puede deducir que los pueblos indgenas tienen varios mecanismos o
alternativas para aplicar una sancin, como por ejemplo, la ponderacin. Cuando la
28 Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas Resolucin aprobada
por la Asamblea General [sin remisin previa a una Comisin Principal (A/61/L.67 y Add.1)]

29 Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, Seccin II:

50

Derechos Polticos (vigente)

sancin consiste en la expulsin, se est garantizando el derecho a la libertad por sobre el

de la propiedad.
Educacin Intercultural Bilinge
Para los pueblos indgenas el derecho a la educacin constituye un elemento clave no
slo como un medio para salir de la exclusin y discriminacin, sino tambin para el
disfrute, mantenimiento y respeto de sus culturas, conocimientos, idiomas y tradiciones. El
reconocimiento constitucional del derecho a recibir una educacin mediante la utilizacin y
aprendizaje de la propia lengua es considerado como un avance importante para el
mantenimiento y proteccin de los idiomas y culturas indgenas, lo cual ha sido
reconocido en diversos instrumentos que configuran el Derecho International de los
Pueblos Indgenas.31
No cabe duda que en materia de contenido normativo la Constitucin de Bolivia constituye
la ms avanzada y progresista en el concierto latinoamericano por la especificidad y el
hincapi que se realiza en cuanto a educacin esta principalmente fundamentada en la
realidad de cada pueblo segn la regin.
Se puede reflejar en los siguientes artculos:
Art. 63.- El Estado garantizar el ejercicio y participacin de las personas, en igualdad de
condiciones y oportunidades, en los bienes, servicios y manifestaciones de la cultura, y
adoptar las medidas para que la sociedad, el sistema educativo, la empresa privada y los
medios de comunicacin contribuyan a incentivar la creatividad y las actividades
culturales en sus diversas manifestaciones.
Los intelectuales y artistas participarn, a travs de sus organizaciones, en la elaboracin
de polticas culturales.
Art. 66.- La educacin es derecho irrenunciable de las personas, deber inexcusable del
Estado, la sociedad y la familia; rea prioritaria de la inversin pblica, requisito del
desarrollo nacional y garanta de la equidad social. Es responsabilidad del Estado definir y
ejecutar polticas que permitan alcanzar estos propsitos.
La educacin, inspirada en principios ticos, pluralistas, democrticos, humanistas y
cientficos, promover el respeto a los derechos humanos, desarrollar un pensamiento
crtico, fomentar el civismo; proporcionar destrezas para la eficiencia en el trabajo y la
produccin; estimular la creatividad y el pleno desarrollo de la personalidad y las
especiales habilidades de cada persona; impulsar la interculturalidad, la solidaridad y la
paz.
La educacin preparar a los ciudadanos para el trabajo y para producir conocimiento. En
todos los niveles del sistema educativo se procurarn a los estudiantes prcticas
extracurriculares que estimulen el ejercicio y la produccin de artesanas, oficios e
industrias.
El Estado garantizar la educacin para personas con discapacidad.
30 Constitucin Poltica del Estado de la Repblica del Ecuador, Captulo 5: De los derechos

colectivos;

Seccin primera: De los pueblos indgenas y negros o afroecuatorianos

31

Art. 26 del Convenio N 169 de la OIT, art. 30 de la Convencin sobre los Derechos del Nio y art. 15 de

la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas .

51

Art. 67.- La educacin pblica ser laica en todos sus niveles; obligatoria hasta el nivel
bsico, y gratuita hasta el bachillerato o su equivalente. En los establecimientos pblicos
se proporcionarn, sin costo, servicios de carcter social a quienes los necesiten. Los
estudiantes en situacin de extrema pobreza recibirn subsidios especficos.
El Estado garantizar la libertad de enseanza y ctedra; desechar todo tipo de
discriminacin; reconocer a los padres el derecho a escoger para sus hijos una
educacin acorde con sus principios y creencias; prohibir la propaganda y proselitismo
poltico en los planteles educativos; promover la equidad de gnero, propiciar la
coeducacin.
El Estado formular planes y programas de educacin permanente para erradicar el
analfabetismo y fortalecer prioritariamente la educacin en las zonas rural y de frontera.
Se garantizar la educacin particular.
En su art. 78.
I La educacin es unitaria, pblica, universal, democrtica, participativa, comunitaria,
descolonizadora y de calidad.
II. La educacin es intracultural, intercultural y plurilinge en todo el sistema educativo. III.
El sistema educativo se fundamenta en una educacin abierta, humanista, cientfica,
tcnica y tecnolgica, productiva, territorial, terica y prctica, liberadora y revolucionaria,
crtica y solidaria
El Estado garantiza la educacin vocacional y la enseanza tcnica humanstica, para
hombres y mujeres, relacionada con la vida, el trabajo y el desarrollo productivo, se
establece la educacin intercultural, intracultural y plurilinge en todo el sistema
educativo, cualquiera sea su nivel. Para este efecto se prevn programas de educacin
culturalmente adecuados (art. 84), la capacitacin de docentes y en particular en el nivel
superior (art. 91), adems, en el campo de las universidades pblicas se establece la
creacin de centros interculturales de capacitacin de los recursos humanos (art. 97.IV) y
de programas destinados a recuperar, preservar el desarrollo, el aprendizaje y la
divulgacin de las diferentes lenguas indgenas (art. 96).32
La Constitucin de Ecuador afirma que la educacin ha de ser intercultural, y obliga al
Estado a garantizar que todas las personas puedan aprender en su propia lengua y
mbito cultural (arts. 27 y 29). An ms importante es el art. 57.14 de dicha constitucin,
el cual reconoce el derecho colectivo de los pueblos indgenas de desarrollar, fortalecer y
potenciar el sistema de educacin intercultural bilinge, con criterios de calidad, a partir de
la estimulacin temprana y en todos los niveles educativos.
As, el Convenio 169 de la OIT, en el Art. 8.2, dispone que: dichos pueblos debern tener
el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que stas no
sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico
nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea
necesario, debern establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que
puedan surgir en la aplicacin de este principio.

32 Constitucin Poltica del Estado del Estado Plurinacional de Bolivia, Captulo Sexto: Educacin,
Interculturalidad y Derechos Culturales seccin I y II

52

CAPITULO V.
5 DIFERENCIAS DE LOS PUEBLOS INDGENAS ORIGINARIOS
CAMPESINOS.
Respecto a las variables tomadas en cuenta anteriormente en las similitudes de los
pueblos indgenas originarios campesinos donde se toman en cuenta en estndares
internacionales, tambin son puntos resaltantes a la hora de comparar especficamente
las constituciones de Bolivia y del Ecuador.33 Pero para este caso se denotan diferencias
que si bien no son de manera abismal, se toman en cuenta los criterios de interpretacin,
el nivel de reconocimiento que se les otorga, a travs de que estructuras, y ms que todo
la diversidad de naciones y pueblos indgenas originarios campesinos que tiene Bolivia
respecto a las naciones y pueblos indgenas del Ecuador, los puntos son los siguientes:
a
b
c
d

Pueblos indgenas
Diversidad lingstica
El derecho consuetudinario como fuente normativa
Tierra, territorio y recursos naturales

Pueblos indgenas
La primera diferencia se encontrara en el siguiente punto, La Constitucin de Bolivia, en
su art. 30.I que es nacin y pueblo indgena originario campesino toda la colectividad
humana que comparta identidad cultural, idioma, tradicin histrica, instituciones,
territorialidad y cosmovisin, cuya existencia es anterior a la colonia espaola 34. Adems
agrega que dada la existencia pre colonial de las naciones y pueblos indgenas
originarios campesinos y su dominio ancestral sobre sus territorios, se garantiza su libre
determinacin en el marco de la unidad del Estado, que consiste en su derecho a la
autonoma, al autogobierno, a su cultura, al reconocimiento de sus instituciones y a la
consolidacin de sus entidades territoriales, conforme a esta Constitucin y a la Ley (art.
2).35
33 Versin resumida del artculo The Constitutional Recognition of Indigenous
Peoples in Latin America, publicado en Pace International Law Review Online
Companion, Vol. 2, N 2, septiembre de 2010, pp. 44-104.
34 Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia (2009)
35 Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia (2009)
53

Se puede observar por otro lado del Ecuador Art. 1.- El Ecuador es un estado social de
derecho, soberano, unitario, independiente, democrtico, pluricultural y multitnico. Su
gobierno es republicano, presidencial, electivo, representativo, responsable, alternativo,
participativo y de administracin descentralizada. 36
Puede argumentarse que de manera indirecta o tangencial se refieren a los pueblos
indgenas en el caso de Ecuador porque de manera general se reconocen a los pueblos
indgenas pero no se especifica de qu manera se las otorga.

El derecho consuetudinario como fuente normativa

Se entiende por derecho consuetudinario indgena al conjunto de usos, prcticas,
costumbres, creencias y principios que regulan la convivencia interna y que han sido
transmitidos principalmente en forma oral y aplicados de manera general y uniforme en el
tiempo por los pueblos indgenas, en tanto obligatorios y susceptibles de control social por
parte de sus integrantes, autoridades tradicionales y organizaciones. El derecho
consuetudinario indgena se funda en el derecho de libre determinacin y est
ntimamente relacionado con la identidad cultural de los pueblos indgenas.37
La Constitucin de Bolivia ha pasado a ser la carta fundamental que mayor relevancia
concede al derecho indgena, incluso por sobre los estndares internacionales,
reconociendo a los pueblos indgenas el derecho al ejercicio de sus sistemas polticos,
jurdicos y econmicos acorde a su cosmovisin, en un marco de pluralismo jurdico e
interculturalidad y otorgando igual jerarqua tanto a la jurisdiccin ordinaria como a la
indgena (arts. 30. II.14, 179, 180.II y 191-193) siendo as que ms reconocimiento se le
ha otorgado a los pueblos indignas en Latino Amrica.
Ecuador a pesar de haber avanzado en el reconocimiento de los pueblos indgenas Un
segundo pas que en el ltimo tiempo tambin ha avanzado hacia un mayor
reconocimiento del derecho indgena es Ecuador, que en el art. 57 ;en los N 9 y 10 de su
constitucin establece el derecho de los pueblos indgenas a conservar y desarrollar sus
propias formas de convivencia y organizacin social, y de generacin y ejercicio de la
autoridad, en sus territorios legalmente reconocidos y tierras comunitarias de posesin
ancestral, y a crear, desarrollar, aplicar y practicar su derecho propio o consuetudinario,
podemos observar entonces que todava falta respecto a reconocer este sistema jurdico.
Pero la lucha en el Ecuador sigue unificndose como pueblos indgenas como en la
Confederacin de Nacionalidades Indgenas del Ecuador, CONAIE, Confederacin de
Nacionalidades Indgenas de la Amazona Ecuatoriana, CONFENIAE, Ecuador,
Runacunapac Riccharimuy, ECUARUNARI, y la Federacin Ecuatoriana de
Organizaciones Campesinas, Indgenas y Negras, FENOCIN, organizaciones indgenas
nacionales y regionales, son piezas fundamentales dentro de este proyecto.

Tierra, territorio y recursos naturales

36 Constitucin Poltica del Estado de la Repblica del Ecuador (2007)
37 Gonzalo Aguilar, y otros. Anlisis Comparado Del Reconocimiento
Constitucional De Los Pueblos Indgenas En Amrica Latina. 2002
54

Podemos empezar con el siguiente concepto:

Los derechos sobre las tierras, territorios y recursos naturales estn en el centro de las
reivindicaciones de los pueblos indgenas, debido a la relacin especial que ellos tienen
con los espacios que tradicionalmente han posedo, ocupado o utilizado.38
En este sentido las siguientes constituciones se reflejan as:
La constitucin de Bolivia en sus artculos
Artculo 30. I. Es nacin y pueblo indgena originario campesino toda la colectividad
humana que comparta identidad cultural, idioma, tradicin histrica, instituciones,
territorialidad y cosmovisin, cuya existencia es anterior a la invasin colonial espaola.
II. En el marco de la unidad del Estado y de acuerdo con esta Constitucin las naciones y
pueblos indgena originario campesinos gozan de los siguientes derechos:
6. A la titulacin colectiva de tierras y territorios;
7. A la proteccin de sus lugares sagrados;
8. A crear y administrar sistemas, medios y redes de comunicacin propios;
10. A vivir en un medio ambiente sano, con manejo y aprovechamiento adecuado de los
ecosistemas.
A la gestin territorial indgena autnoma, y al uso y aprovechamiento exclusivo de los
recursos naturales renovables existentes en su territorio sin perjuicio de los derechos
legtimamente adquiridos por terceros; 18. A la participacin en los rganos e instituciones
del Estado.39
En el Ecuador est reflejada respecto de recursos naturales renovables (art. 57; 4, 6) ellos
reconocen el derecho de los pueblos indgenas a la propiedad colectiva de las tierras que
tradicionalmente han ocupado, aunque algunas de ellas no usan expresamente el trmino
colectiva, sino comunitaria o comunal.
Estas constituciones otorgan una proteccin especial a las tierras indgenas y a los
derechos sobre ellas, al establecer que son inalienables, imprescriptibles, indisponibles,
intransferibles, inembargables e indivisibles.
Las normas constitucionales latinoamericanas consagran tres diferentes tipos de
derechos sobre los recursos naturales:

El derecho de uso y disfrute de los recursos naturales constituciones de Bolivia

(arts. 30.17 y 171.1)

El derecho de participacin en la explotacin de estos recursos constituciones de

Bolivia para los recursos naturales no renovables (arts.30.16 y 402) y Ecuador
respecto de recursos naturales renovables (art. 57.6)

38 Vase el art. 13.1 del Convenio N 169 de la OIT.

39 Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia (2009); Art. 30
55

El derecho de consulta constituciones de Bolivia para los recursos naturales no

renovables (art. 30.15), Ecuador respecto de recursos naturales no renovables
(art. 57.7)

En estos tres puntos Ecuador todava le faltan legislaciones para que los indgenas
tengan uso y disfrute de los recursos naturales, pero estas todava siguen siendo
restringidas.

Diversidad de culturas dentro de cada pas

El art. 1 de la Constitucin de Bolivia consagra el carcter plural del Estado en materia

lingstica. Adems, en su art. 5.I indica que la globalidad de las treinta y seis lenguas de
los pueblos indgenas son reconocidas junto al castellano como idiomas oficiales del
Estado. Al regular el gobierno plurinacional y departamental, dicha constitucin menciona
la utilizacin de al menos dos idiomas oficiales, suponiendo entonces que uno de ellos es
indgena (art. 5.II), lo cual constituye toda una novedad en el constitucionalismo
latinoamericano. Por otro lado, el Estado boliviano se compromete a valorar respetar y
promocionar los idiomas indgenas (art. 30.II.9).
Con estas polticas se defiende las culturas respetando y dando suma importancia a que
las prcticas culturales no se pierdan haciendo que el idioma cobre ms fuerza en una
regin determinada.
En el caso del Ecuador las nacionalidades indgenas, titulares de los derechos que
estamos comentando, son:
1. En la Costa: Awa, Chachi, Espera, Tsachila, Manta-Huancavilca
2. En la Sierra: Awa, Quichua
3. En el oriente: Shuar, Siona, Secoya, Huaorani, AiCofan, Quichua, Achuar
Resaltamos que los Quichua representan el 94% de la poblacin indgena y son cerca de
4 millones.40
En el art. 2 de la Constitucin de este pas se refiere explcitamente al uso y conservacin
de los idiomas indgenas, mientras que el art. 16.1 seala que todas las personas tienen
derecho a comunicarse en su propia lengua y con sus propios smbolos.
La clara diferencia radica en la diferencia de la mayora de los grupos tnicos a excepcin
de los quechuas peo por el contexto se diferencian las practicas culturales.

Talagua Gilberto Hacia el reconocimiento del derecho

consuetudinario en Ecuador; 2008
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BIBLIOGRAFIA

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