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Poder Judicial de la Nacin

CMARA NACIONAL ELECTORAL


CAUSA: Milman, Gerardo
Fabin c/EN-PEN s/proceso de
conocimiento respecto del
artculo 16 de la ley
27.120 (Expte. N CNE
1858/2015/CA1-CA2)
CAPITAL FEDERAL

///nos Aires, 15 de octubre de 2015.Y VISTOS: Milman, Gerardo Fabin c/ EN-PEN


s/proceso de conocimiento respecto del artculo 16 de
la

ley

27.120

(Expte.

CNE

1858/2015/CA1-CA2),

venidos del juzgado federal con competencia electoral de


Capital

Federal

en

virtud

del

recurso

de

apelacin

interpuesto a fs. 81 contra la sentencia de fs. 71/80


vta., obrando la expresin de agravios a fs. 84/98, su
contestacin a fs. 101/104, el dictamen del seor fiscal
actuante en la instancia a fs. 110/112 vta., y
CONSIDERANDO:
1) Que a fs. 71/80 vta. la seora
juez de primera instancia resuelve [n]o hacer lugar al
planteo [] obrante a fs. 2/13 (fs. 80 vta.), mediante
el

cual

Gerardo

F.

Milman

promovi

una

[a]ccin

[d]eclarativa de [i]nconstitucionalidad en los trminos


del

artculo

322

del

Cdigo

Procesal

[]

Civil

///

Fecha de firma: 15/10/2015


Firmado por: SANTIAGO H. CORCUERA
Firmado por: ALBERTO RICARDO DALLA VIA
Firmado por: RODOLFO EMILIO MUNNE
Firmado(ante mi) por: HERNN GONALVES FIGUEIREDO, Secretario de Actuacin Judicial
#26799376#141302140#20151015151135515

///

Comercial de la Nacin contra el artculo 16 de la [l]ey


N 27.120 (fs. 2).Para

as

decidir

afirma

que

no

implicara una violacin a las [l]eyes [s]upremas de la


Nacin [] el trato de diputado de la nacin a quien
detente

un

cargo

de

parlamentario,

con

jurisdiccin

supranacional, a quien tambin legitima en su banca la


eleccin

directa

de

sus

propios

ciudadanos

(fs.

79

vta.).Finalmente, sostiene que [t]ampoco


se

especifica

concretamente

por

parte

del

actor,

el

agravio [] ya que se limit a manifestar situaciones


conjeturales (fs. 80).Contra

esta

decisin

Gerardo

F.

Milman, apela a fs. 81 y expresa agravios a fs. 84/98.Afirma que la inmunidad que otorga
el artculo 16 de la [l]ey 27.120 excede aquello que ha
previsto especficamente la normativa del MERCOSUR, al
asimilar en el derecho interno a los parlamentarios del
MERCOSUR [] a los diputados nacionales (fs. 88).Sostiene
asimilacin

[]

vulnera[]

que
en

[l]a

forma

[referida]

manifiestamente

ilegal y arbitraria, los artculos 1, 16, 18, 28, 31, 68


y 69 de la Constitucin Nacional (fs. 89).Por
inmunidad

de

los

ltimo,

concluye

legisladores

que

nacionales

la
son

prerrogativas institucionales otorgadas expresamente por


///

Fecha de firma: 15/10/2015


Firmado por: SANTIAGO H. CORCUERA
Firmado por: ALBERTO RICARDO DALLA VIA
Firmado por: RODOLFO EMILIO MUNNE
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CMARA NACIONAL ELECTORAL


3

///

la Constitucin Nacional para el libre ejercicio del


funcionamiento del Poder Legislativo como garante del
funcionamiento del sistema representativo y republicano
de

gobierno,

constituyente

producto
y

consagrarl[a]s,
mism[a]s

atribucin

por

del
tanto

determinar

aquellos
que

les

ejercicio

la[]

quienes
est

solamente

poder

sta

puede

extensin

son

vedada

del

sus

de

l[a]s

beneficiarios;

cualquiera

de

los

poderes constituidos que deben someterse a ella (fs.


92).A
Hctor

Carlos

Mercau,

fs.

101/104

Hctor

contestan

Jorge

Navarro

agravios
y

Martn

Lucas Bataller, en representacin del Estado Nacional.A fs. 110/112 vta. emite dictamen el
seor fiscal actuante en esta instancia.2)
corresponde

sealar

Que,
que

la

en

primer

admisin

de

lugar,
acciones

declarativas de mera certeza y de inconstitucionalidad


est sujeta al cumplimiento de los recaudos a que alude
el artculo 322 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la

Nacin

308:1489,

(cf.
2268,

Fallos
2569;

306:1125;

310:142,

606,

307:1379,
977;

2384;

311:1835

322:528), entre los que se destaca la necesidad de la


existencia de un caso en el que el titular de un inters
///

Fecha de firma: 15/10/2015


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#26799376#141302140#20151015151135515

///
jurdico

concreto

busca

fijar

la

modalidad

de

una

relacin jurdica o impedir las lesiones a un derecho de


base constitucional (cf. Fallos 322:528).Dicha

necesidad

surge

de

los

artculos 116 y 117 de la Constitucin Nacional, los


cuales encomiendan a los tribunales de la repblica el
conocimiento y decisin de todas las causas, casos o
asuntos
puntos

que

versen

regidos

por

-entre
la

otras

ley

cuestiones-

fundamental

(cf.

sobre
Fallos

322:528 y Fallos CNE 3060/02, 4905/12, entre otros).3)

Que,

sobre

esa

base,

una

constante jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia


de la Nacin expres que dichos casos son aqullos en
los que se persigue en concreto la determinacin del
derecho debatido entre partes adversas, motivo por el
cual no hay causa cuando se procura la declaracin
general y directa de inconstitucionalidad de las normas
o actos de los otros poderes; ni, por ende, existe
facultad
Nacin

alguna

que

formular

lo

en

autorice,

dichas

considerando

cabeza

2,

del
en

tales

declaraciones
sus

citas;

Poder

Judicial

de

la

circunstancias,

(cf.

Fallos

322:528

307:2384,

Fallos

CNE

3060/02, entre muchos otros).4)

Que,

con

tal

comprensin,

la

existencia de caso, causa o asunto presupone la de


"parte", esto es, la de quien reclama o se defiende y,
por ende, la de quien se beneficia o perjudica con la
///

Fecha de firma: 15/10/2015


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5

///

resolucin adoptada al cabo del proceso (cf. Fallo CNE


3060/02

sus

destacado

la

citas).

En

este

jurisprudencia

sentido,

como

norteamericana,

lo

ha

resulta

necesario determinar si hay un nexo lgico entre el


status afirmado [por el litigante] y el reclamo que se
procura

satisfacer,

el

cual

es

esencial

para

garantizar que [aqul] sea una parte propia y apropiada


que puede invocar el poder judicial federal (Flast v.
Cohen, 392 U.S. 83). En definitiva, la parte debe
demostrar la existencia de un inters especial en el
proceso o, como ha expresado nuestro Alto Tribunal (cf.
Fallos 306:1125; 307:1379; 308:2147; 310:606; 322:528,
entre

muchos

afecten

otros),

que

forma

suficientemente

de

substancial,
concrecin

esto

los

es,

inmediatez

agravios

que
para

alegados

la

directa,

posean
poder

suficiente

procurar

dicho

proceso (cf. Fallo CNE 3060/02 y sus citas).5) Que ello en modo alguno supone
que

el

Poder

Judicial

abdique

del

control

de

constitucionalidad de las normas o actos emanados de los


otros

poderes

control

se

perjuicio

del

halla
concreto

Estado.

Solo

supeditado

al

significa
la

derecho

que

existencia

que

asiste

dicho
de

un

quien

legtimamente lo invoca de modo de dar lugar a una


///

Fecha de firma: 15/10/2015


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///

causa judicial (cf. Fallos 322:528). Precisndose aun


ms esta cuestin, se explic que resulta condicin para
el examen judicial de constitucionalidad, que l ocurra
como aspecto de un litigio comn y como medida tendiente
a superar el obstculo que deriva de las leyes o actos
impugnados para el reconocimiento del derecho invocado
por el litigante (cf. Fallos 313:594).Por
efecto

de

la

ello,

sentencia

cabe

de

recordar

que

el

inconstitucionalidad

es

relativo, inter partes, y no erga omnes y que en el


ejercicio

del

control

de

constitucionalidad,

los

tribunales de justicia deben imponerse la mayor mesura,


mostrndose tan celosos en el uso de sus facultades como
del respeto que la ley fundamental asigna, con carcter
privativo,
285:369;

los

otros

300:241,

poderes

1087)

(cf.

(cf.

Fallos:

Fallos

CNE

242:73;

3060/02

3069/02).6) Que el accionante no alega ni


tampoco lo advierte el Tribunal- cul es el perjuicio
concreto y actual que afecta su derecho.En
pretende

someter

efecto,
la

el

planteo

jurisdiccin

que

se

remite

consideraciones de orden abstracto y sin vinculacin con


un

caso,

lo

cual

conlleva

que

resulte

impropia

la

actuacin de un tribunal de justicia en los trminos del


artculo 116 de la Constitucin Nacional (cf. Fallos CNE
3060/02, 3199/03, entre otros).///

Fecha de firma: 15/10/2015


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7

///

7) Que ahora bien, ms all de los


conflictos que de cumplirse con los requisitos antes
expuestosrelacin

pudieran
a

eventualmente

quienes

resultaren

plantearse

con

electos

como

Parlamentarios del Mercosur, toda vez que la cuestin


sustancial

se

refiere

una

de

las

caractersticas

esenciales del mandato de una de las categoras de


cargos a elegirse en el proceso electoral nacional en
curso, resulta imprescindible recordar la naturaleza y
finalidad

de

las

inmunidades

otorgadas

por

la

Constitucin Nacional a los legisladores nacionales.En


claridad

al

proceso

efecto,
y

la

se

procura

manifestacin

aportar
segura

indubitable de la voluntad del elector, que es primer


objeto de resguardo por parte de este Tribunal, pues de
otro modo y por circunstancias propias de la oportunidad
del

planteo

efectuado,

el

ciudadano

no

podra

tener

conocimiento del alcance de un atributo esencial del


cargo para el cual es convocado de modo obligatorio a
sufragar, antes de cumplir con su derecho y funcin.8)

Que

debe

ante

todo

destacarse

que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin tiene


establecido desde antiguo que mediante la consagracin
de las inmunidades parlamentarias la Constitucin no ha
///

Fecha de firma: 15/10/2015


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///
buscado

conceder

proteccin

personal,

los

miembros

sino

que

ha

del

Congreso

tenido

en

una

vista

un

claro objetivo institucional (cf. Fallos 319:3026). Son


altos fines polticos los que se ha propuesto -dijo el
mximo

tribunal-

inmunidad,

es

si

ha

precisamente

considerado
para

esencial

asegurar

no

esa

slo

la

independencia de los poderes pblicos entre s, sino la


existencia

misma

de

las

autoridades

creadas

por

la

privilegio

no

Constitucin (cf. Fallos 54:432 y 319:3026).De

all

que

tal

contempla a las personas, sino que es una garanta al


libre ejercicio de la funcin legislativa para mantener
la

integridad

de

los poderes

del

Estado

(cf.

Fallos

308:2091; y doctrina de Fallos 169:76; 217:122; 248:462;


252:184).
tanto,

Las

inmunidades

tutelas

parlamentarias

funcionales

son,

por

garantas

lo
de

funcionamiento (cf. Fallo CNE 4043/08).9)

Que,

en

tal

sentido,

cabe

destacar que en la doctrina se ha sealado que [e]l


funcionamiento
encuentra

libre

garantizado

independiente
por

los

del

Congreso

denominados

se

derechos,

inmunidades y privilegios parlamentarios [] reconocidos


por el derecho constitucional a favor de las asambleas
legislativas
expresin

de

cumplimiento
Mara,

El

con
su
de

el

propsito

voluntad
sus

congreso

deberes
de

de
de

preservar
facilitar

(cf.

Estados

la

libre

el

cabal

Bidegain,

Unidos

de

Carlos
Amrica.
///

Fecha de firma: 15/10/2015


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9

///

Derecho y practicas legislativas, Ed. Depalma, Buenos


Aires, 1950, pgina 108).En afn orden de ideas, se dijo que
corresponde entender por privilegios parlamentarios, o
del Congreso, todos los derechos y poderes peculiares de
las

asambleas

legislativas,

conservacin,

independencia

prerrogativas

son,

en

indispensables
y

seguridad

general,

para

[].

su

Tales

excepcionales

con

relacin a los otros poderes del gobierno, y tienen su


fundamento en el origen popular de que derivan: son, por
consiguiente,
inherentes

privilegios,

la

soberana

poderes
de

donde

inmunidades

proceden,

los

tienen en nombre y representacin del pueblo, y como una


cualidad

esencial

del

gobierno

republicano

representativo (cf. Gonzlez, Joaqun V., Manual de la


Constitucin Argentina, Ed. Angel Estrada y CA, Mxico,
1897, pgina 381).10) Que, al respecto, no es ocioso
recordar que Dalmacio Vlez Srsfield -en su discurso en
la

Sala

Aires

el

diputados

de

Representantes

22
que

de

junio

forman

de
un

de

la Provincia

1852Congreso

sostuvo
ejercen

de

Buenos

que

[l]os

el

poder

poltico de la Nacin en su primera jerarqua. Las leyes


deben mantener este poder independiente de todo ataque
///

Fecha de firma: 15/10/2015


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10

///

en las manos de quienes se halle depositado[,][] [p]ara


asegurar su independencia absoluta de las personas que
la ejercen []. Esta garanta, aunque personal, [] no
es

una

prerrogativa

del

hombre

diputado,

sino

una

proteccin al derecho poltico (cf. Ravignani, Emilio,


"Asambleas
Jacobo

Constituyentes

Peuser

Ltda.,

Argentinas",

Buenos

Tomo

Aires,

IV,

1944,

Casa

pginas

363/364).En sentido concordante, se destac


que [s]era inconcebible pensar en el desarrollo de las
funciones de los poderes constituidos, si no existieran
en el texto constitucional garantas e inmunidades para
quienes

los

ejercen

(cf.

Spota,

Alberto

Antonio,

Privilegios e inmunidades parlamentarias y el estado de


derecho,

El

Derecho,

tomo

179,

Buenos

Aires,

1998,

pginas 1173/1183).En
inmunidades

lo

son

efecto,
los

se

cargos

seal
que

se

que

[l]as

invisten

en

representacin del pueblo. No a las personas como tales.


Las personas estn cubiertas por esas inmunidades, en
tanto invisten y ejercen esos cargos en los poderes
constituidos. Esto es porque son representantes (cf.
Spota,

Alberto

inmunidades

Antonio,

ob.

privilegios

se

cit.)
dan

en

y
el

que

estas

estado

de

derecho, nica y exclusivamente, como consecuencia del


principio de que la soberana reposa en el pueblo y de
la representacin en el mbito de lo pblico que ejercen
///

Fecha de firma: 15/10/2015


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11

///
los

integrantes

pertenecen

al

de

los

derecho

poderes

objetivo

constituidos[,]
exclusivo

del

[]

cuerpo

legislativo (cf. Spota, Alberto Antonio, ob. cit.).Asimismo se ha remarcado que [n]o
se

trata

de

que

los

legisladores,

individual

colectivamente, hayan de adquirir prerrogativas, por el


solo hecho de su eleccin a cargo tan importante, que
los ubiquen por encima del resto de sus conciudadanos,
pues

situacin

semejante

repugnara

abiertamente

al

principio de la igualdad [] consagrado por el artculo


16

de

la

[l]ey

[s]uprema,

inherente

al

sistema

republicano de gobierno. [] Es la necesidad de asegurar


la independencia del rgano legislativo frente a los
dems rganos del Estado y asimismo con relacin a los
dems

ciudadanos,

existencia

de

los

la

nica

razn

privilegios

que

justifica

inmunidades,

la
que

resultan no de la calidad de las personas sino de la


funcin

que

especifica

de

stas

desempean

garantizar

la

con

la

independencia

finalidad
en

dicho

desempeo (cf. Linares Quintana, Segundo V., Tratado


de la Ciencia del Derecho Constitucional argentino y
comparado, Editorial Plus Ultra, Buenos Aires, 1987,
pgina 324).-

///

Fecha de firma: 15/10/2015


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12

///

En igual sentido, se ha dicho que


en consecuencia de la autonoma que reconoce a las
Cmaras legislativas como rganos del Estado, frente a
los

otros

poderes

estatales,

para

asegurar

las

Cmaras mismas y a sus miembros, la necesaria libertad e


independencia

en

Constitucin

les

Ranelletti,
Tratado

el

concede

Oreste

de

la

ejercicio
en

sus

dichas

Linares

Ciencia

de

del

funciones,

prerrogativas

Quintana,
Derecho

la
(cf.

Segundo

V.,

Constitucional

argentino y comparado, ob. cit., pgina 325, subrayado


agregado).11)

Que,

en

particular,

la

Constitucin Nacional establece en su artculo 68 que


"[n]inguno

de

los

miembros

del

Congreso

puede

ser

acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las


opiniones o discursos que emita desempeando su mandato
de legislador".Es
estableci

la

decir

inmunidad

de

que

el

expresin

constituyente
para

que

los

legisladores puedan -en cualquier mbito y sin temor a


ser molestados- emitir opiniones que se relacionen con
el desempeo de su mandato a fin de evitar el freno
inhibitorio que podra resultar de la posibilidad de que
fueran
civiles

sometidos
por

proferir

acusaciones
dichas

penales

opiniones

acciones

(cf.

Fallos

327:138).-

///

Fecha de firma: 15/10/2015


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13

///

A su vez, el artculo 69, dispone la


inmunidad de arresto al decir que "[n]ingn senador o
diputado, desde el da de su eleccin hasta el de su
cese,

puede

ser

arrestado;

excepto

el

caso

de

ser

sorprendido in fraganti en la ejecucin de algn crimen


que merezca pena de muerte, infamante, u otra aflictiva;
de lo que se dar cuenta a la Cmara respectiva con la
informacin sumaria del hecho".Al respecto, cabe recordar tal como
este Tribunal lo hizo en el precedente que se registra
en Fallo CNE 4043/08- que la Corte Suprema de Justicia
destac que [l]a vigencia de este principio tiene su
fundamento en evitar, en la mxima medida, que se coarte
la presencia efectiva de la representacin popular que
hace

la

esencia

de

nuestro

sistema

representativo

republicano (cf. art. 22 de la Constitucin Nacional), y


configura uno de los factores del delicado equilibrio
organizado por los constituyentes en las relaciones que
vinculan a los tres poderes del Estado, para evitar que
el

ejercicio

abusivo

de

sus

respectivas

atribuciones

conspire contra su funcionamiento armonioso, en contra


de las finalidades para las cuales ha sido instituido
(cf. Fallos 319:3026).-

///

Fecha de firma: 15/10/2015


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14

///
12)
naturaleza

de

las

Que,

ahora

inmunidades

bien,

dada

la

por

la

reconocidas

Constitucin Nacional para los miembros integrantes del


Congreso,

resulta

extenderse

por

claro

una

que

ley

las

mismas

linealmente

no

podran

supuestos

no

previstos por los Constituyentes.En


inmunidades

no

efecto,

son

toda

garantas

vez

que

dichas

individuales

sino

inmunidades propias de la funcin que la Constitucin y


no

la

ley-

concedieron

legisladores

nacionales

constitucional

de

de
y

manera
que

igualdad

restrictiva

conforme

(artculo

el

16)-

los

principio
todos

los

habitantes son iguales ante la ley, solo cabe reconocer


las

inmunidades

que

la

Constitucin

integrantes

de

dicho

poder

en

razn

desempean,

no

siendo

pasibles

de

Que,

sabido

otorga
del

una

los

cargo

que

interpretacin

extensiva.
13)

es

que

frente

al

anlisis o interpretacin de un privilegio, inmunidad o


prerrogativa, la regla complementaria de interpretacin
que debe utilizarse es la restrictiva, ello as pues
debe preservarse el mencionado derecho a la igualdad
consagrado

en

el

artculo

16

de

nuestro

texto

constitucional.Asimismo,
-en

relacin

conforme

lo

los

corresponde

magistrados

dispuesto

por

el

sealar

funcionarios

artculo

53

de

que
que,
la
///

Fecha de firma: 15/10/2015


Firmado por: SANTIAGO H. CORCUERA
Firmado por: ALBERTO RICARDO DALLA VIA
Firmado por: RODOLFO EMILIO MUNNE
Firmado(ante mi) por: HERNN GONALVES FIGUEIREDO, Secretario de Actuacin Judicial
#26799376#141302140#20151015151135515

Poder Judicial de la Nacin

CMARA NACIONAL ELECTORAL


15

///
Constitucin
poltico-

Nacional,

la

Corte

pueden

Suprema

ser

de

sometidos

Justicia

de

juicio

la Nacin

sostuvo que "una ley de rango inferior no puede crear


ms inmunidad que las que contiene la Carta Magna; lo
contrario
por

los

implicara

crear inmunidades no

constituyentes,

antejuicio

que

instituidas

otorgando

una

puede

conferir

nicamente

garanta
la

de

[l]ey

Fundamental" (cf. Fallos 320:2509).Por

su

parte,

la

doctrina

ha

entendido que [l]as excepciones y privilegios pueden


emanar

de

manera

directa

indirecta

de

la

[l]ey

[f]undamental, pero, en todos los casos, deben encontrar


su fuente en las disposiciones contenidas en ella (cf.
Badeni, Gregorio, Tratado de Derecho Constitucional,
Tomo I, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2004, pgina 102).En
recordar

que

establecido

por

el
el

afn

principio
artculo

orden

de

genrico
16

de

la

ideas,
de

cabe

igualdad

Constitucin,

determina que las excepciones y privilegios deben estar


expresamente previstos en la norma jurdica, y que su
interpretacin no puede ser extensiva sino restrictiva
en salvaguarda de la igualdad republicana [(cf. Fallos
211:1812 y 303:763)] (cf. Badeni, Gregorio, ob. cit.).-

///

Fecha de firma: 15/10/2015


Firmado por: SANTIAGO H. CORCUERA
Firmado por: ALBERTO RICARDO DALLA VIA
Firmado por: RODOLFO EMILIO MUNNE
Firmado(ante mi) por: HERNN GONALVES FIGUEIREDO, Secretario de Actuacin Judicial
#26799376#141302140#20151015151135515

16

///
Como

puede

advertirse,

las

inmunidades reconocidas por la Constitucin Nacional a


los miembros del Poder Legislativo son de interpretacin
restrictiva,

por

lo

que

no

pueden

ser

ampliadas

por

ley.14)

Que,

en

este

orden

de

consideraciones solo puede inferirse que -toda vez que


la ley cuestionada al extender los sujetos por los que
se encuentran alcanzados los privilegios segn la norma
constitucional,
respondera

realizara
los

una

ampliacin

principios

de

que

no

interpretacin

constitucional- no correspondera entender que la norma


trada a estudio autorice a extender lisa y llanamente a
los

representantes

Mercosur,

los

argentinos

ante

privilegios

el

Parlamento

inmunidades

que

del
la

Constitucin concede a los miembros del Congreso (cf.


artculos 68 y 69 de la Constitucin Nacional).En mrito de lo expuesto, la Cmara
Nacional

Electoral

RESUELVE:

Revocar

la

sentencia

apelada los trminos de la presente.Regstrese, notifquese, comunquese


a

la

Direccin

Suprema

de

de

Justicia

Comunicacin
de

la

Pblica

Nacin

y,

de

la

Corte

oportunamente,

vuelvan los autos al juzgado de origen.-

///

Fecha de firma: 15/10/2015


Firmado por: SANTIAGO H. CORCUERA
Firmado por: ALBERTO RICARDO DALLA VIA
Firmado por: RODOLFO EMILIO MUNNE
Firmado(ante mi) por: HERNN GONALVES FIGUEIREDO, Secretario de Actuacin Judicial
#26799376#141302140#20151015151135515

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