Derecho II

Unidad I.- Primera Parte: Derecho Comercial Parte General

I.- Nocin de comercio:
Adems de los actos de cambio, la actividad comercial supone una interposicin entre
productores y consumidores.
Es el comerciante quien pone a disposicin de los consumidores los bienes producidos; es l,
quien realiza los actos de intermediacin, contribuyendo de esta suerte a acelerar el proceso de
la produccin.
El comerciante al ejecutar su misin de intermediario entre quienes producen los bienes y
quienes los

necesitan para satisfacer sus necesidades, presta un servicio que es retribuido

mediante una obtencin de ganancia o lucro.

Supuestos econmicos para saber si estamos ante una actividad comercial
1.- La produccin y el consumo de bienes.2.- La intermediacin, el cambio y el nimo de lucro.3.- Hay algunos autores que agregan la habitualidad.
1.- La produccin y el consumo de Bienes
El hombre como est organizado en sociedad, tiene necesidades de distinta ndole, algunas
mediante se satisface con consumo de bienes.
La produccin supone el ejercicio de una actividad como es el trabajo y la utilizacin de tcnicas
reproductivas.
Junto a esta satisfaccin de necesidades por medio de bienes, tambin esta la satisfaccin
mediante servicios que se presten.
Tanto los bienes como servicios tienen un valor que se paga para obtener la satisfaccin de estas
necesidades.
Generndose una diversidad de relaciones en la produccin y distribucin de estos bienes y
servicios para satisfacer las necesidades humanas.
2.- La Intermediacin, el cambio y el lucro
La produccin se limita nicamente a satisfacer las necesidades del individuo y la sociedad
donde se desenvuelve.
Para que exista una actividad mercantil, se requiere de los siguientes elementos:
1.- El Cambio: el intercambio de cosas por otras (trueque) , el intercambio de cosas por valores o
el intercambio de valores por valores.

2.- La Intermediacin: elemento que permite contactar al productor con el consumidor, cual es el
comerciante.
3.- La ganancia o nimo de lucro.
De aqu que los autores sostengan que la actividad mercantil, es una actividad humana, que
persigue el acercamiento de los productos al consumidor a travs del cambio o las relaciones
que tienden a facilitar o entenderlo habitualmente con nimo de lucro.
Apareciendo el otro elemento de la habitualidad.
El derecho comercial regula el comercio, que desde una perspectiva jurdica comprende:
- circulacin
- Distribucin
- Produccin de bienes.
Por eso se dice que el Industrial es un Comerciante.
Actividades productivas que no caben en el plano mercantil, porque no estn todos los supuestos
y son actividades extractivas:
- agricultor
- pescador
- Minero
Hay solamente proceso de extraccin de bienes, no hay un proceso que provoque un cambio o
una intermediacin.
A diferencia del industrial que compra, transforma y vende bienes.
II.- Derecho Comercial
Concepto
Es una disciplina jurdica que regula una parte de la actividad econmica, el comercio y las
relaciones que nacen de su ejercicio.Objeto
Es reglamentar el comercio, los sujetos activos del mismo, la organizacin jurdica que adoptan,
las personas e instituciones que los auxilian, instrumentos de los que se valen para la circulacin
de los bienes, valores y servicios, lo que se logra a travs de las mltiples normas de carcter
internacional y nacional.
Caractersticas del Derecho Comercial
1.- Es un derecho Real Y Objetivo

Regula el acto de comercio como tal y no en funcin de quien ejecuta el acto.

2.- Es un derecho expansivo

Ya que se van incorporando sus reglas a instituciones que tradicionalmente estn en el derecho
comn, como es la compraventa y mandato que difieren del derecho comercial.
3.- Es un derecho progresivo:
Se debe que la especulacin y el espritu de lucro que gua todas sus operaciones, le dan tal
movilidad para satisfacer sus necesidades, que esta rama del derecho, exige reglas jurdicas
nuevas en armona con los progresos experimentados.
4.- Es Uniforme
Se debe a que las practicas mercantiles se repiten y se desarrolla en forma similar en los
diversos pases, y cuando no es as, la uniformidad se logra mediante tratados, acuerdos y
convenciones.
Esto ltimo le da el carcter internacional, pues el comercio se desarrolla con prescindencia en
las fronteras.
En la elaboracin de las normas mercantiles internacionales uniforme destaca la labor efectuada
por la COMISION DE LA NACIONES UNIDAS PARA EL DESARROLLO MERCANTIL INTERNACIONAL,
cuya sigla en espaol es CNUDMI, es ms conocida la sigla en Ingls UNCITRAL.
Comercio Internacional
Para encausar el comercio jurdicamente el comercio internacional se requiere de un derecho
especial que lo regule, este es el derecho comercial internacional, donde se ve reafirmado el
principio de la autonoma de la voluntad, hasta el punto de ser ella uno de los factores que ms
a contribuido la uniformidad que este derecho presenta en la actualidad..
Para lograr esta uniformidad, dedican sus mejores esfuerzos organismos internacionales de
carcter privado, como: La Cmara de Comercio Internacional, La Internacional Law Association y
Organismos de carcter intergubernamental como:
Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado
Y el Consejo para la ayuda econmica mutua.
Para la coordinacin de las distintas tareas en estos diferentes organismos se creo en el seno de
las Naciones Unidas, una comisin para el Derecho Mercantil Internacional, que tiene por misin
especfica para promover la uniformidad de este derecho, junto a ella trabaja La Conferencia
Permanente de La Haya sobre Derecho Internacional Privado.
Objetivos destacados de estos organismos:

1.- Elaboracin de leyes tipo sobre esta materia, que se proponen como modelo a los Estados de
la Comunidad internacional.

2.- Elaboracin de un texto de ley destinados a regir los pases que al afecto suscriben un tratado
que los obligue a ponerlos en vigor dentro de sus respectivos territorios.
Como Ejemplo: Tratado de Ginebra, constituye el ncleo del Derecho Cambiario, en materias de
Cheques y Letras de cambio.
3.- La incorporacin de texto de una Ley a una convencin Internacional, que al ser ratifica por
un Estado, convierte en Derecho Interno, el contenido de tal ley.
III.- Fuentes del Derecho Comercial
1.- Cdigo de Comercio y las Leyes Comerciales que lo complementan. (Ley General de Bancos
D.F.L. 252, Ley sobre Cuentas Corrientes y Bancarias y Cheques D.F.L. 707. Ley de Letra de
Cambio y Pagar Ley sobre S.A. 18.046, Ley sobre Sociedad de Responsabilidad Ltda. 3.918,
Ley sobre Empresas Individuales de Responsabilidad Ltda. 19.857, Ley sobre Cesin y Cobro de
Facturas 19.983- Ley 20.720 Sobre Reorganizacin de empresas y personas).
2.- El Cdigo Civil
3.- Costumbres mercantiles.
4.- La legislacin moderna agregado como otra fuente Los Tratados y Convenciones
Internacionales.
Leyes mercantiles
Son todas aquellas reglas que regulan la materia comercial, por lo que dentro de ellas, no solo
debemos considerar el cdigo de comercio, sino en general, todas las leyes que lo
complementan o modifican.
-

Cuando exista una materia regida por el Cdigo de Comercio y al mismo tiempo una Ley
especial, prevalece esta ltima.

Si se trata un vaco un una ley mercantil especial, se aplica en forma predominante el

Cdigo de Comercio.

Las normas del Cdigo Civil, se aplica con antelacin a la Costumbre Mercantil.

Cuando una situacin no est regida por la ley comercial ni por el derecho comn, se
debe recurrir a la costumbre mercantil, la que suple el silencio del legislador cuando
cumple con determinadas exigencias.

2.- Costumbre Comercial

1.- Concepto de costumbre:

Es la repeticin constante y uniforme de ciertas conductas realizada con la conviccin de que ella
se satisface una necesidad jurdica, que debe ser sancionada ms tarde por el juez o la ley.
Elementos de la costumbre:
-

Objetivo: la repeticin de ciertas prcticas.

Subjetiva: la conviccin de que esas prcticas se ajusta a las necesidades existentes y

que debiera ser sancionada como Ley.

2.- Costumbre Comercial:

Las costumbres mercantiles son normas de derecho objetivo, creadas por la observancia
objetiva, uniforme y constante de los comerciantes en sus negocios.
Generalmente nace en el seno mismo del contrato mercantil, ya que para suplir la ausencia de
una regulacin adecuada, ya para colmar lagunas que existan en el contenido de los contratos o
sencillamente para resolver las dudas que surjan en la interpretacin de stos.
El Cdigo de comercio confiere a la costumbre:
-

El rol de la fuente formal del derecho ( Art. 4 del C. de C.)

Las costumbres mercantiles suplen el silencio de

la Ley, cuando los hechos que la

constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una

determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar
prudencialmente por los juzgado de comercio.
Segn este artculo, la costumbre es una fuente del derecho comercial y rige en silencio de la
Ley. Gracias a la costumbre supletoria, la ley mercantil adquiere mayor flexibilidad adaptndose
a los requerimientos en el comercio y la economa planteada en la actualidad.
-

El carcter de elemento interpretativo (Art. 6 del C. de C.)

Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras
o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos y convenciones mercantiles

Requisitos de la Costumbre comercial:

(Objetivos)
1.- Que los hechos sean uniformes
2.- Que los hechos que los constituyan sean pblicos
3.- Que los hechos sean ejecutados generalmente en la Repblica o en una localidad
4.- Y que los hechos sean reiterados por un largo lapso de tiempo.
(Subjetivos)
5.- Conviccin o Conciencia en el Cuerpo Social de que el acomodarse a este comportamiento es
un deber igual, al que existe frente al mandato del legislador. (opinio Juris)
Ejemplos de costumbres mercantiles:

1.- Operacin de postergacin burstil que se haya reglamentada por la costumbre.

2.- Secreto de las operaciones bancarias.
Clasificacin de la Costumbre
1.- Costumbre segn Ley:
Es aquella que constituye derecho, cuando la ley se remite a ella.
Ej: Costumbre en derecho civil
2.- Costumbre fuera de la ley:
Es la que rige en silencio de la Ley.
Ej: la costumbre segn el Cdigo de Comercio.
3.- Costumbre contra la ley:
Es aquella que deroga la ley escrita. No tiene cabida en nuestro ordenamiento jurdico.
Costumbre Interpretativa
Base legal:
-

art. 6 del C. de C.

art, 21 del C.C.

La jurisprudencia ha sealado en este sentido:

La costumbre interpretativa bancaria da un mismo sentido a las expresiones:
Renovar
Prorrogar
Aceptar
Medios de Prueba de la Costumbre
Generalmente se pueden probar:
-

sentencias judiciales

escrituras pblicas

Informes oficiales de la Cmara de Comercio

Testigos.

Artculo 5 del Cdigo de Comercio

No constando a los Juzgados de Comercio que conocen de una cuestin entre partes la
autenticidad de la costumbre que se invoque,

solo podr ser probada por algunos de estos

medios:
1.- Un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre,
hayan sido pronunciadas conforme a ella.

2.- Tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio el cual debe obrar la
prueba.
Tambin se puede probar por otros medios de prueba:
3.- El informe de peritos, solo en caso de las costumbres propias de la navegacin y comercio
martimo.
Conclusin:
La costumbre mercantil:
-

Suple el silencio de la Ley

Debe cumplir con ciertos requisitos para que se constituya

Se debe acreditar los hechos constitutivos de la costumbre.

3.- Tratados y Convenciones Internacionales

El derecho comercial en la actualidad debe responder de las exigencias del

comercio

internacional, toda vez que se han diversificado las codificaciones al mismo tiempo como los
negocios se han internalizados.
El principio de la autonoma de la voluntad es uno de los factores que ms ha contribuido a la
uniformidad

que

hoy

presenta

el

derecho

regulador

de

las

relaciones

econmicas

internacionales.
Gracias a este principio se logr la creacin progresiva de un derecho uniforme en las prcticas
mercantiles internacionales contenidas en los tratados y convenciones internacionales:
. Convirtindose estos instrumentos en una importante fuente del derecho comercial moderno.
. y constituye una materia especializada del Derecho Comercial Internacional, el cual se supera
la diversidad de los sistemas econmicos, sociales y jurdicos.
En relacin a los contratos.
En la actualidad se discute sin son o no fuentes del derecho, toda vez que el contrato en si es
creadora de obligaciones, pero no del derecho objetivo.
Pero no podemos olvidar que como consecuencia de la gran aparicin y el trfico de masas, la
mayor parte de la contratacin mercantil moderno como seguros, transportes, operaciones
bancarias, entre otras, se hace sobre la base de contratos tipos, en plizas o documentos preimpresos establecidos, que moldean el contenido de futuros convenios en una serie de clusulas
o condiciones generales que rara vez sufren modificaciones, al menos importantes, al momentos
de ser firmados los contratos.
El principal efecto de la tipificacin de los contratos mercantiles consiste, cabalmente, en ir
borrando en elemento objetivo y uniforme incorporado desde mano a las condiciones generales,

los cuales vienen a funcionar, prcticamente , a modo de preceptos de carcter abstracto que,
dotados de una cierta coaccin, se imponen con carcter general a quien necesitan contratar
con los empresarios.
Para que estas condiciones tengan la calidad de carcter objetivo, para que los contratos sean
fuentes del derecho se debe tener en cuenta, el modo en que estas han sido formuladas:
. Cuando estn dictadas e impuestas a las partes por una autoridad pblica, investida de poder
normativo, estas normas adquieren

poder de observancia necesarias para quien decide

contratar, y en consecuencia sern de derecho objetivo.

. Tambin, si las condiciones son indirectas impuestas por las autoridades, a los empresarios de
su facultad normativa, y esa aprobacin, tambin le confiere fuerza vinculante y hace
igualmente obligatorio para ambas partes el contenido del contrato.