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INTRODUCCIN
Los ttulos valores venido desarrollando de la mano con las relaciones econmicas de la
sociedad, tanto as, que existe una amplia variedad de ellos, y en los tiempos modernos, se han
convertido en una herramienta importante para las transacciones comerciales, llegando a la
necesidad de que ellos, deban estar claramente delimitados y regulados por el cdigo de
comercio
Paralelo a este desarrollo, de igual manera, han venido abrindose camino figuras tan
interesantes como el aval, la fianza y el endoso, figuras subsidiarias a los ttulos valores, que le
imprimen mayor confianza para la ejecucin de la transaccin comercial consignada.
Concepto
Es una institucin regulada en el Cdigo en la parte general, con lo cual se est advirtiendo
que la garanta de pago de un ttulo valor bajo el mecanismo del aval no es exclusivo de la letra,
sino que puede darse en relacin con cualquier clase de ttulo valor. Con esto se ha superado
alguna discusin doctrinaria que reservaba la institucin del aval para las letras. Entonces,
mediante el aval se garantiza en todo o en parte el pago de un ttulo valor, es una manera de
caucionar, de amparar, de respaldar el pago de un ttulo valor. Quien de esa garanta, quien se
compromete a pagar mediante aval se llama Avalista y la persona por cuenta de quien se otorga
esa garanta se llama Avalado. Entonces, podemos definir el aval como el acto unilateral no
recepticio de garanta, otorgado por escrito, bien en el ttulo o fuera de l, nacido como
consecuencia de una obligacin cartular formalmente vlida, a travs de la cual se constituye el
otorgante en responsable cambiario del pago.
Podemos inferir entonces que el aval es un acto unilateral de voluntad no recepticio de
garanta, conferido por escrito en el titulo valor o en hoja adherida a l, vinculado a una
obligacin formalmente vlida, que convierte a quien la otorga en responsable cambiario de
pagar el documento
Naturaleza Jurdica
El aval es objetivo, ya que se pretende nica y exclusivamente asegurar el pago de la
obligacin cambiaria, vinculando al ttulo valor, por lo general, a una persona de reconocida
solvencia econmica para brindar la confianza a los adquirientes en la circulacin del ttulo. Se
asegura el pago frente a cualquier tenedor del ttulo valor. Inclusive en la circunstancia de
resultar nula la obligacin de la persona avalada, no por esto el avalista se exime de la obligacin
de pagar el ttulo
Es autnomo, por cuanto Las garantas reales o personales se hacen exigibles slo en caso de
incumplimiento de la obligacin principal; en el aval ocurre cosa distinta por cuanto la
obligacin del avalista es tan principal o se encuentra en el mismo grado respecto de su pago
como las de los obligados principal o de regreso, de tal suerte que el tenedor de un ttulo valor
avalado, puede dirigirse indistintamente contra cualquiera de los signatarios: El girado, el
otorgante, los endosantes o los avalistas de unos u otros o si lo prefiere slo en contra de uno o
alguno de los avalistas, excluyendo los dems obligados. En ningn caso el avalado podr
adelantar accin cambiara contra su avalista. Otro aspecto de la autonoma del aval estriba en el
hecho de que si la obligacin del avalado se invalida por cualquier causa, la del avalista conserva
plenamente su eficacia de acuerdo con/lo dispuesto en el art. 636. En el aval no se aplica el
adagio latino, que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, como s ocurre tratndose de
hipotecas, prendas y fianzas en los que de extinguirse la obligacin principal, igualmente fenece
la garanta.
Es tpica cambiaria, ya que slo se puede concebir el aval en relacin con ttulos-valores, sea
que se trate de ttulos de contenido crediticio (letras, cheques, pagars, facturas cambiaras,
bonos de prenda, bonos), de tradicin o representativos de mercaderas (carta de porte,
conocimiento de embarque, certificado de depsito) o corporativos o representativos (acciones);
en la prctica puede pensarse que el aval se presta tan slo respecto de los primeros, lo cual no es
cierto, por cuanto en los representativos de mercaderas en caso de que el ttulo sea rechazado, el
avalista debe responder al pago del precio de las mercaderas; si son ttulos corporativos no es
extrao que en los bonos, su emisin se encuentre avalada por un establecimiento de crdito,
garante de las obligaciones de pago del capital y sus intereses a cargo de la sociedad emisora.
Si se avalan documentos cuya naturaleza jurdica es diferente a la de los ttulos-valores,
estaramos frente a un aval inexistente.
Es abstracta porque se independiza de la causa que le dio origen, o sea, de la relacin jurdica
fundamental.
Caractersticas
1. Es un acto jurdico unilateral por cuanto depende de la manifestacin de voluntad de una
persona, el avalista, quien puede ser un extrao o un vinculado cambiario en el ttulo valor en
calidad de girador, girado, otorgante o endosante; declaracin de voluntad hecha mediante la
expresin por aval o en garanta o a travs de otra equivalente como aval o el presente ttulo,
garantizo la obligacin cambiara contenida en este ttulo, etc. (art. 634). De faltar esta expresin,
la sola firma puesta en el ttulo valor a la cual no se le puede atribuir otra significacin, se tiene
como firma de avalista; a este ltimo aspecto nos referimos en el literal c) de este numeral.
2. Debe constar por escrito, en este sentido no se conciben los avales verbales, pues el aval
siempre debe constar por escrito; en nuestra legislacin se admiten tres formas escritas de aval a
saber:
En el mismo ttulo valor. Esto ocurre cuando el documento ofrece espacio fsico para
escribir la nota necesaria sobre el aval.
En hoja adherida al ttulo. Esta forma constituye dos excepciones al principio consagrado
en el art. 625, en el sentido de que la obligacin cambiara deriva su eficacia de una firma puesta
en el ttulo valor y de la entrega con la intencin de hacerlo negociable de acuerdo con su ley de
circulacin; en esta forma la firma no se coloca en el mismo ttulo valor por faltarle espacio
fsico para ello, sino en hoja adherida a l, permitiendo que entre uno y otro documento exista
conexidad y puedan negociarse conjuntamente.
En documento separado. El art. 634 exige que en el escrito contentivo del aval se
identifique el ttulo al cual pertenece, es decir, que se vea en forma inequvoca a qu ttulo valor
se refiere dicho aval; fundamentalmente, el aval en documento separado se presenta, cuando el
avalado se encuentra en lugar diferente de donde se halla la persona que va a prestar el aval.
La modalidad que estamos viendo se presta para que antes de la emisin del ttulo valor se
otorgue el aval, identificando plenamente las caractersticas del ttulo objeto de emisin
posterior, tales como el nmero, serie, monto, trmino de vencimiento, etc. (aval pretrito), o
puede coexistir con el giro del ttulo (aval presente), o darse despus de ser emitido un ttulo
valor a favor de uno de los endosantes (aval futuro).
Hay quienes no estn de acuerdo con este sistema, debido a que le hace perder al ttulo valor,
su unidad, en la literalidad y adems viene a convertirse en una garanta de la obligacin de una
persona determinada y no en una seguridad para el pago, como es su esencia.
Si en el documento del aval no se identifica plenamente el ttulo valor cuyo pago se avala,
debe considerarse aquel como inexistente. Por ltimo, la negociacin del ttulo valor implica la
del documento separado en donde se contiene el aval.
3. Firma de avalista
El avalista es la persona que, de acuerdo con el art. 634 debe estampar su firma en el escrito
en que ha constituido el aval. Sin la firma del avalista no podemos hablar de aval, lo que
significa que la expresin del nombre o apellido del avalista, o de algunos de sus elementos o un
signo o contrasea que utilice para identificarse, constituye requisito esencial del aval. Pero, qu
persona puede firmar como avalista? Nuestro Cdigo de Comercio no dice nada al respecto,
luego hay que interpretar las normas en el sentido de que pueden firmar como avalistas un
tercero o alguna persona vinculada cambiariamente con el ttulo valor. En el primer caso se trata
de una persona extraa a la relacin cambiara, de tal forma que con el aval se vincula una
persona nueva dentro del instrumento. En el segundo, necesariamente se trata de alguien que ya
ha firmado o ya est/vinculado cambiariamente al ttulo valor, como cuando un endosante/avala
con su firma a otro endosante, o un endosante avala al girador, librador o aceptante de un ttulo
valor. A su vez, una persona o varias, pueden avalar a un vinculado cambiario (aval singular
activo, aval plural activo o coaval activo).
Ya hemos dicho que el aval se produce por medio de la expresin por aval, en garanta u otra
equivalente, adems de la firma del avalista; sin embargo, se dice que la sola firma puesta en un
ttulo valor a la cual no se le pueda dar otra significacin, se tiene como firma de avalista; en este
sentido hay que tener cuidado porque una firma de avalista se puede confundir con la de un
endosante en blanco, por lo que en la prctica siempre es recomendable que la firma del avalista
vaya al lado o al pie de la del avalado, cuando por algn olvido se omite la expresin comentada.
4. Indicacin del nombre del avalado
De conformidad con el art. 637, el avalista debe indicar el nombre de la persona cuyo pago se
garantiza con el aval, so pena de garantizar las obligaciones de todas las partes en el ttulo.
En las legislaciones mexicana y argentina, a falta de indicacin del nombre del avalado, se
entiende que el avalista garantiza el pago de la obligacin de la persona que al pagar libera
mayor cantidad de obligados, por ejemplo en una letra de cambio la de su aceptante. A nuestro
modo/de ver, la legislacin colombiana es ms favorable al avalista que paga en este caso, por
cuanto puede repetir contra cualquiera de los obligados cambiarios en el ttulo valor.
El avalado puede ser un obligado de regreso o endosante (aval de regreso) o el obligado
principal (aval directo); a su vez el avalado puede ser una persona o varias (aval singular pasivo,
o aval plural pasivo).
La importancia de indicar el nombre de la persona avalada, radica en el grado de
responsabilidad adquirida por el avalista en relacin con el pago del ttulo valor a su tenedor, ya
que del nombre del avalado en el evento de pago por el avalista, depende del nmero de los
liberados de esta obligacin; as, si el avalista de un endosante paga, se liberan los endosantes
posteriores nicamente y si el que paga es el avalista del aceptante, se liberan todos los
endosantes posteriores.
5. Debe ser puro y simple y puede ser parcial
Cuando decimos que el aval debe ser puro y simple queremos decir que no puede estar sujeto
a un hecho o acontecimiento futuro, incierto, esto es, no puede depender de una condicin ni
tampoco del transcurso del tiempo o plazo. Cosas distinta es que en el aval se estipule el plazo
que tiene el ttulo valor para el vencimiento, para realizar el protesto por falta de pago, pues dado
que el aval garantiza el pago de los derechos incorporados en el ttulo valor puede nacer antes del
vencimiento o despus, siempre y cuando no se haya protestado por falta de pago o no haya
vencido el trmino para realizar el protesto.
Ahora bien, cuando se habla de que el aval puede ser parcial es porque el mismo art. 633, en
concordancia con el art. 635 lo autoriza, pero tratndose de garanta parcial en el aval la cantidad
garantizada debe indicarse en el mismo ttulo valor, so pena de que se garantice o se tome como
garanta la totalidad del importe de instrumento (art. 635). Cuando se garantiza la totalidad del
importe de los derechos incorporados en el ttulo valor, es facultativo del avalista expresar la
totalidad en el instrumento o no indicarla (aval total).
En la prctica no es recomendable constituir un aval parcial por cuanto:
Contradice lo estipulado en el art. 636, en el sentido de que el avalista se obliga en los
mismos trminos del avalado, pero si aquel se obliga por cantidad menor, su obligacin no es en
los mismos trminos del avalado, por lo que la expresin de la norma deba ser en el mismo
grado del avalado y,
Si el avalista paga, el tenedor del ttulo an lo conserva, careciendo aquel de las acciones
cambiaras para recuperar lo pagado, en contra de los signatarios anteriores y de su avalado.
CONCLUSIN
El aval debe constar por escrito, y puede estar en el mismo cuerpo del ttulo valor, en
una hoja adherida a l, o en documento separado.