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CAPITULO XVIII
CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS DE RESPONSABILIDAD PENAL
Las circunstancias modificatorias consisten en un hecho, relacin o dato concreto, que el
legislador tiene en cuenta para los efectos de graduar la responsabilidad penal. El componente
fctico de esta clase de circunstancias no siempre est relacionado con la conducta delictiva, ni
consiste en un acto voluntario de las personas que toman parte en su ejecucin, sino que en
muchos casos est constituido por una situacin o relacin preexistente al delito, o incluso
posterior a l; y, en general, por cualquier antecedente que tenga la virtud de traducir los
propsitos de concrecin de la responsabilidad penal.
Estas circunstancias no se proyectan sobre el mbito de la infraccin delictiva, sino
sobre el de sus consecuencias. As lo reconoce el propio texto del Cdigo Penal cuando las
designa modificatorias de responsabilidad criminal, denominacin esta ltima que
indudablemente alude a su condicin de instrumento gradualizador de los efectos jurdicos del
delito. De ah, que el papel que estas circunstancias estn llamadas a cumplir, nada tenga que
ver con la configuracin del hecho punible y que, en el plano sistemtico, slo proyecten su
influencia a nivel de la pena, nico instrumento de concrecin de la responsabilidad criminal.
Puede decirse, en consecuencia, que las circunstancias modificatorias de responsabilidad
penal son aquellos hechos, situaciones o datos, ajenos a la estructura del tipo, a los cuales la ley
confiere la virtud de servir como instrumento de medicin de la intensidad que ha de revestir
la pena en cada caso concreto.
Caractersticas
Se dice que las circunstancias modificatorias aparecen definidas por tres rasgos
fundamentales: el de ser ocasionales o extraordinarias; el de ser accidentales y el de ser
accesorias o secundarias.
El carcter ocasional o extraordinario de esta clase de elementos deriva del hecho de
que ellos pueden o no concurrir en cada caso concreto, de suerte que si tal cosa no sucede, la
responsabilidad que deriva de la comisin del delito no se ve afectada o alterada en cuanto a su
magnitud o intensidad.
El carcter accidental, por su parte, implica que tales circunstancias no son constitutivas
de lo injusto del hecho, ni de la culpabilidad del individuo, sino que estn dirigidas a una mejor
consideracin de la intensidad de las valoraciones que componen lo injusto o que determinan la
responsabilidad.
Finalmente, el carcter accesorio o secundario deriva de que ellas presuponen un tipo
penal que ha de servirles de base y cuya configuracin no se ve afectada por la concurrencia de
alguna de estas circunstancias.
Criterios de clasificacin
El principal esquema de clasificacin es aquel que atiende a los efectos que dichas
circunstancias producen sobre la pena. En este sentido, se acostumbra a distinguir entre
circunstancias atenuantes, agravantes y mixtas, segn aumenten o disminuyan la intensidad de la
reaccin sancionatoria; reservndose la ltima denominacin para aquellas figuras que
producen, alternativamente, uno y otro efecto, dependiendo de la naturaleza del delito al cual
acceden.
La alevosa
ART. 12 N 1: Cometer el delito contra las personas con alevosa, entendindose que la
hay cuando se obra a traicin o sobre seguro.
El precepto legal utiliza dos expresiones -actuar a traicin y sobre seguro- que giran en
torno a la misma idea: la de facilitar la ejecucin de hecho, a travs del estado de indefensin de
la vctima. Obra a traicin, quien oculta o disimula sus propsitos frente a la persona ofendida;
obra sobre seguro, quien aprovecha determinadas circunstancias materiales que favorecen el
xito de la empresa criminal en desmedro de las posibilidades defensivas de la vctima. La
traicin y el obrar sobre seguro son conceptos perfectamente conciliables entre s, no slo en
razn del efecto de indefensin que ambos suponen, sino porque en muchos casos pueden
coincidir en la ejecucin de un mismo hecho delictivo.
Lo que realmente interesa, en cambio, es determinar si los medios utilizados para la
ejecucin del hecho importaron o no un estado de indefensin para la vctima, requisito que
suele hacerse consistir en la imposibilidad de que ella misma o un tercero pueda emprender una
reaccin defensiva en contra del agresor. Tal estado de indefensin, obviamente, en la mayor
parte de los casos implica menos riesgo para el agresor, sin embargo esto ltimo, en tanto que
consecuencia de aquello -y no siendo expresamente exigido en el texto de la ley- no debiera ser
considerado un elemento concluyente acerca de la existencia de alevosa.
Acerca de si procede aplicar esta agravante en aquellos casos en que el estado de
indefensin es inherente a las particularidades que reviste el hecho delictivo, como ocurre, por
ejemplo, cuando el ataque se dirige en contra de un nio, de un anciano o de un invlido, la
respuesta obviamente ha de ser negativa, en virtud de lo que dispone el artculo 63 inciso
segundo CP., segn el cual no agravan la responsabilidad penal aquellas circunstancias de tal
modo inherentes al delito, que sin su concurrencia ste no pueda cometerse. Sin embargo,
procede concederle efecto agravatorio, aunque se den esas condiciones, si el hechor acta
positivamente para aumentar la incapacidad defensiva de la vctima o para evitar el auxilio de
terceros.
Suele afirmarse que determinadas situaciones de hecho son en s mismas demostrativas
de la existencia de alevosa. Tal es lo que se postula, por ejemplo, de la circunstancia de estar
dormida la vctima, de que se la ataque por la espalda y de que el autor prepare en contra de ella
una celada o emboscada. Aunque en la mayor parte de los casos, estas situaciones darn lugar a
un actuar alevoso, ninguna de ellas puede estimarse por s sola demostrativa de la configuracin
de la agravante, pues aun en esos casos es posible la existencia de un cierto poder defensivo que
podra excluirla.
A juicio del profesor Rodrguez Collao, adems de la modalidad genrica de alevosa
contemplada en el artculo 12 N 1, el Cdigo contempla algunas formas especficas de la misma
agravante:
Art. 12 N 5, segunda parte: En los delitos contra las personas, ...emplear astucia, fraude o
disfraz.
Art. 12 N6: Abusar el delincuente de la superioridad de su sexo, de sus fuerzas o de las
armas, en trminos que el ofendido no pudiera defenderse con probabilidades de repeler la
ofensa.
Art. 12 N 12: Ejecutarlo de noche o en despoblado.
Art. 12 N11: Ejecutarlo con auxilio de gente armada o de personas que aseguren o
3
Premeditacin
Art. 12 N 5, primera parte: En los delitos contra las personas, obrar con premeditacin
conocida...
Generalmente se plantea que correspondera exactamente a lo que la ciencia penal
entiende por dolo directo, y, por esto mismo, algunos han llegado a sostener que la agravante
simplemente carece de fundamento.
Para determinar cundo estamos en presencia de esta agravante la doctrina ha propuesto
algunos criterios, que suelen agruparse conforme al siguiente esquema:
Abuso de superioridad.
Ensaamiento
Art. 12 N 4: Aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males
innecesarios para su ejecucin.
Al describir la figura de homicidio calificado, el artculo 391 N 1, circunstancia cuarta,
exige que el delincuente acte "aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido".
Es comn que la doctrina y, en mayor medida an, la jurisprudencia, hagan extensivas tales
exigencias a la agravante que ahora nos ocupa. Es cierto que un aumento del dolor de la vctima
indudablemente puede ser considerado un mal innecesario para la ejecucin del delito, en los
trminos del artculo 12 N 4, pero en modo alguno ha de estimarse que esta disposicin requiere
que se cause efectivamente un dolor a la vctima. El texto de la disposicin, en efecto, no se
refiere a ella, sino al mal del delito, expresin que indudablemente alude al resultado del hecho
delictivo y en modo alguno se vincula con los sentimientos que pueda despertar su causacin,
siendo su fundamento un aumento del injusto determinado por la agregacin de males
superfluos, que implican un dao mayor y un atentado accesorio contra los sentimientos de
piedad imperantes en el grupo social.
Por cierto que si la causacin de males innecesarios para la ejecucin del hecho delictivo
da lugar a la configuracin de un delito especfico, ste deber penarse de acuerdo con la relacin
concursal que especficamente se d, y en tal caso resulta improcedente aplicar la agravante que
ahora nos ocupa (dao accesorio constitutivo de delito). Desde el punto de vista subjetivo, el
empleo de la expresin deliberadamente ha de ser interpretado como una exigencia de dolo
directo, en el sentido de que el autor debe haber tenido entre sus propsitos la mayor intensidad
del resultado obtenido. No incluye, sin embargo, ninguna exigencia adicional, como podra ser
la de algn nimo o motivacin especficos.
De conformidad con lo que hasta aqu hemos expresado, queda de manifiesto que la
relacin existente entre la agravante del artculo 12 N 4 y la calificante contemplada en el
artculo 391 N 1, es de gnero a especie. De ah que si bien no procede la aplicacin conjunta de
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Artculo 12 N 9 del Cdigo penal, "emplear medios o hacer que concurran circunstancias
que aadan la ignominia a los efectos propios del hecho".
Por ignominia debe entenderse la afrenta que lesiona el honor o los sentimientos de decoro
de las personas. Para los efectos de la agravacin da lo mismo que quien la sufra sea la propia
vctima del delito a de un tercero, ej.: Marido que es obligado a contemplar la violacin de su
cnyuge.
La ignominia debe ser superflua, innecesaria para la consumacin del hecho punible que el
agente se ha propuesto perpetrar.
El dolo con que se obre debe extenderse a la produccin de la ignominia, es decir, se debe
conocer los efectos afrentosos del medio que se usa o de las circunstancias que aade y querer
emplearlas o agregarlas para que produzcan el efecto ignominioso. Cury, agrega que es posible
que se configure con dolo eventual.
Por ltimo, al ser de carcter objetivo, se comunica a los participes de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 64 inciso segundo del CP.
5.
Auxilio de otros.
Artculo 12 N 11 del CP. "con auxilio de gente armada o de personas que aseguren o
proporcionen la impunidad".
A juicio de Cury el numeral contempla dos agravantes ejecutar el delito don auxilio de
gente armada y ejecutarlo con auxilio de personas que aseguren o proporcionen la impunidad.
En ambas se obra con auxilio de otro, lo que significa cooperacin necesaria, de lo que se
desprende que los auxiliadores pueden ser tanto autores como cmplices y en el caso de la
segunda agravante incluso pueden ser encubridores.
Las circunstancias surten efecto respecto de quienes reciben el auxilio y no de aquellos
que se limitan a prestarlo, dado que la misma conducta en que se basar su calidad de
concurrentes al hecho, no puede adems, constituir el fundamento de la agravacin.
Los auxiliadores debe ser varios en virtud de las expresiones usadas "gente" "personas".
7.
Nocturnidad o despoblado.
Artculo 12 N 13 del Cdigo Penal, ejecutar el delito "en desprecio o con ofensa de la
autoridad pblica o en el lugar en que se halle ejerciendo sus funciones". Es la ejecucin misma
de la conducta con prescindencia de la calidad o del lugar en que se encuentra la que la configura,
por lo que la agravante es incompatible con todos aquellos delitos que por su naturaleza, importan
de suyo atentados contra la autoridad. Subjetivamente el autor debe actuar con el propsito de
despreciar u ofender la autoridad, lo que se exige es la voluntad de delinquir en una situacin en
que hacerlo es desdoroso para el investido en autoridad.
El concepto de autoridad se refiere cualquier persona que ejerce funciones de poder ms o
menos generales, debiendo cometerse el delito mientras se ejercen tales funciones, aceptndose
que el sujeto pasivo sea no solo la autoridad sino que un tercero.
9.
Artculo 12 N 18 del Cdigo Penal, "ejecutar el hecho con ofensa o desprecio del respeto
que por la dignidad, autoridad, edad o sexo mereciere el ofendido, o en su morada, cuando l no
haya provocado el suceso".
La dignidad es la posicin de superioridad moral que se reconoce a una persona respecto
de otras en atencin a las cualidades relevantes que pblicamente se le atribuyen y que en algunos
casos puede haberse manifestado en el otorgamiento de distinciones honorificas o la ocupacin de
8
Escalamiento.
Reincidencia
Reincidencia genrica
9
Reincidencia especfica:
Art. 12 N 16: Haber sido condenado el culpable anteriormente por delito de la misma especie.
La identidad de especie o naturaleza no slo depende de que ambas infracciones
atenten en contra de un mismo bien jurdico, sino tambin de otros factores, como la forma que
adopte el ataque a dicho bien, siendo inconcebible, por ejemplo, considerar como tales a la estafa
y al robo con violencia o intimidacin en las personas, por mucho que en ambos exista un
atentado en contra de la propiedad.
No se requiere que la condena anterior se haya cumplido efectivamente, sino que
nicamente la condena, debe tratarse de un slo delito.
Prescripcin de la reincidencia:
Art. 104: Las circunstancias agravantes comprendidas en los nmeros 15 y 16 del artculo
12 no se tomarn en cuenta tratndose de crmenes, despus de diez aos, a contar desde la
fecha en que tuvo lugar el hecho, ni despus de cinco, en los casos de simples delitos.
De la simple lectura de este precepto se desprende que la ley ha establecido plazo para la
cesacin del efecto agravatorio de la reincidencia, de las circunstancias previstas en los nmeros
15 y 16 del artculo 12 del Cdigo Penal.
Otras agravantes
Abuso de confianza Art. 12 N7
Carcter pblico Art. 12 N 8
Motivos racistas Art. 12 N 21
LAS CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES
1.
Eximentes incompletas
2.
CAPITULO XIX
TEORIA DE LA PENA
CONCEPTO DE PENA
Desde el punto de vista jurdico, la palabra pena es sinnimo de castigo, es decir, una
medida aflictiva que debe soportar todo aquel que incurre en una conducta indebida.
Este concepto genrico de pena es comn a todas las ramas del Derecho. As, por
ejemplo, el artculo 1535 del Cdigo Civil, emplea este trmino para designar la prestacin que
debe efectuar quien se abstiene de ejecutar o retarda el cumplimiento de una obligacin principal
contrada bajo clusula penal. En este mismo sentido, tambin se utiliza la palabra pena para
designar los castigos que pueden imponer instituciones diversas del Estado, como ocurre con la
Iglesia y algunas entidades gremiales, educaciones, deportivas, etc.
Frente a aquel concepto amplio de pena existe otro ms restringido que alude
exclusivamente a aquellas sanciones que aplica el Estado a sus sbditos. Las sanciones que
contempla el Cdigo Penal, desde luego, pertenecen a esta categora, pero no son las nicas que
13
Atendiendo a su gravedad
prisin
inhabilidad perpetua o suspensin para conducir vehculos a traccin mecnica o
animal
La prisin, que es la tpica pena de falta, admite divisin en tres grados: mnimo, de uno a
veinte das; medio, de veintin a cuarenta das y mximo, de cuarenta y un das a sesenta.
Son penas comunes a las tres categoras delictivas:
a) multa
b) comiso
Como la multa es una pena comn a las tres categoras delictivas, en aquellos casos en
que la ley impone slo esta pena, ser la cuanta de la multa, regulada en el artculo 25 inciso
sexto, la que indicar si se trata de un crimen, simple delito o falta.
2.
Atendiendo a su autonoma
Atendiendo a su divisibilidad
De acuerdo con este criterio, se distingue entre penas divisibles e indivisibles. Las
primeras, tienen una duracin limitada en el tiempo o una cuanta determinadas (por ejemplo, la
prisin, la relegacin, el presidio, etc.). Las segundas, son las que no tienen una duracin
determinada en el tiempo, ni una cuanta determinada (por ejemplo, las penas privativas o
restrictivas de libertad perpetuas).
4.
Desde la perspectiva del nmero de sanciones que comprenden el marco penal asignado
a cada delito, puede distinguirse entre penas simples y compuestas. La primera situacin se
produce cuando el delito aparece conminado con una sola pena; la segunda, en cambio, se da
cuando la penalidad consta de dos o ms sanciones.
Las penas simples pueden consistir en una pena indivisible (por ejemplo, presidio
perpetuo) o bien en un grado de una pena divisible (por ejemplo, presidio mayor en su grado
mximo).
Las penas compuestas, por su parte, pueden ser dos o ms penas indivisibles (por
ejemplo, presidio perpetuo calificado y la pena de muerte cuando estaba vigente); dos o ms
grados de una pena divisible (por ejemplo, presidio mayor en cualquiera de sus grados) o bien,
uno o ms grados de una pena divisible conjuntamente con una o ms indivisibles (por
ejemplo, presidio mayor en cualquiera de sus grados a presidio perpetuo).
Las penas compuestas pueden asumir tres formas:
penas alternativas: Son aquellas que la ley seala con carcter opcional, pudiendo el juez
escoger libremente entre aplicar una u otra. La eleccin, en todo caso, es personal, de modo
que es factible que los jueces escojan penas diversas para cada uno de los intervinientes en
un mismo hecho delictivo (art. 61, regla 3' CP.) (ejemplo: art. 490 n 2 CP.)
penas copulativas: Son aquellas que el juez est obligado a imponer conjuntamente respecto
de un mismo delito, aunque sean de distinta naturaleza. Son copulativas, por regla general,
las accesorias, respecto de las principales; pero tambin puede presentarse esta situacin
entre dos o ms penas principales, como sucede, por ejemplo, en el artculo 248 CP.;
penas facultativas: Son aquellas que el juez est autorizado para agregar a su arbitrio, a otra
pena cuya aplicacin es obligatoria
5.
Esta distincin no se basa, como pudiera pensarse, en idea de castigo fsico impuesto al
condenado. Son pena corporales o personales, las que no son pecuniarias; y son penas no
corporales, precisamente, las pecuniarias.
18
CAPITULO XX
EL PROCESO DE INDIVIDUALIZACION DE LA PENA
Principios rectores del proceso de individualizacin
1.
2.
El principio de individualidad
El ttulo de castigo
El delito continuado
Est constituido por dos o ms acciones u omisiones separadas por un cierto tiempo que,
no obstante integrar cada una de ellas por separado la misma figura fundamental de delito, se
valoran como un solo delito en razn a la homogeneidad de sus elementos.
Ningn precepto legal se refiere en nuestro pas a esta clase de delito, no obstante lo cual
21
23
Hay concurso real cuando los diversos delitos imputados a un solo individuo tienen su
origen en hechos tambin diversos e independientes, ninguno de los cuales ha sido objeto de
juzgamiento.
En este caso, la pluralidad de valoraciones jurdicas no ofrece mayores dificultades
porque, a diferencia de lo que ocurre en el concurso ideal, todas recaen sobre hechos distintos.
De ah la denominacin de concurso real o material de delitos. Es indiferente la naturaleza de los
diversos delitos cometidos, como asimismo el grado de desarrollo que hayan alcanzado y la clase
de intervencin que le hubiere correspondido en ellos al delincuente.
En el concepto recin apuntado se indica, adems, que los hechos deben ser
independientes entre s, expresin sta que suele utilizarse para excluir el caso puntual del delito
continuado, que, como vimos, es analizado como un solo delito. Con todo, nada obsta a que
entre los delitos en concurso real haya uno o ms que tengan el carcter de continuados.
Es tambin integrante de la definicin de esta clase de concurso el elemento negativo
consistente en que no medie entre los diversos hechos una sentencia judicial ejecutoriada,
pues si tal fuere el caso, podr apreciarse reincidencia, mas no concurso.
Sistemas de penalidad
En doctrina se reconocen varias posibilidades de regulacin de la penalidad imponible al
autor de varios hechos delictivos:
El sistema de la acumulacin aritmtica. Consiste en la aplicacin de todas las penas
correspondientes a cada delito. Es, en verdad, la alternativa ms simple, pues si al que
ofende un bien jurdico se le castiga con una pena, nada ser ms lgico que imponer dos
penas, o las que corresponda, a quien haga tal cosa con diversos bienes jurdicos.
El sistema de la acumulacin jurdica. Este criterio conlleva la imposicin de una pena
ms severa que la correspondiente al delito ms grave, pero inferior a la suma de las penas de
todos los cometidos. A tal resultado puede llegarse por dos vas, ya sea agravando la sancin
asignada a la figura ms grave (imponindola en su grado superior por ejemplo), o bien
atenuando la resultante de la suma de todas. La primera frmula se conoce como sistema de
exasperacin o asperacin.
El sistema de la absorcin. Es el opuesto al primero, puesto que conduce a la sola
imposicin de la pena asignada al delito ms grave, la que no es objeto de incremento
alguno. Luego, se traduce en la impunidad de los dems delitos.
Tratamiento penal
24
Hay concurso aparente de leyes penales cuando, pese a configurar uno o ms hechos las
hiptesis de dos o ms figuras penales, una sola de stas es suficiente para aprehender el
desvalor de todos ellos.
Ello ocurrir cuando el o los hechos en cuestin admitan ser encuadrados en ms de una
figura delictiva, no obstante lo cual razones de orden lgico o valorativo conduzcan a la
conclusin de que slo puede tener aplicacin un tipo penal, y no todos los que aparentemente
concurren en el mismo supuesto.
Principios de solucin
a)
El principio de especialidad
El principio de subsidiariedad
Este criterio tiene lugar en aquellos casos en que una determinada figura delictiva slo
puede tener aplicacin por defecto de otra, sea que ello se encuentre expresamente
establecido en la ley, o bien que pueda deducirse del sentido de sus normas.
En trminos generales, la doctrina nacional y una parte de la extranjera consideran que el
principio que nos ocupa no cuenta con autonoma ni presta mayor utilidad. Subyace en este
planteamiento la creencia errnea de que este criterio es una concrecin del de especialidad.
El profesor Rodrguez Collao cree que no es as. Seala que para hablar de
subsidiariedad, debe partirse de la base de que formalmente los tipos penales concurrentes sean
aplicables. Por eso, cuando el mbito de la tipicidad de un delito se traza por exclusin de
los casos contemplados en otra figura delictiva, por lo general no habr relacin de
subsidiariedad, sino de especialidad. De all que no sea un ejemplo de subsidiariedad expresa el
artculo 473 CP., pues ninguno de los engaos que all se sancionan pueden concurrir a la vez con
la estafa propiamente tal: su figura es residual, y no subsidiaria.
En cambio, s cabe apreciar subsidiariedad expresa, entre otros, en los artculos 168, 176,
183, 325 y 488 del C. Penal. El primero de los citados, por ejemplo, castiga al que, sin haber
27
Este principio supone una determinada relacin valorativa entre dos o ms preceptos.
Segn l, frente a la concurrencia de dos o ms preceptos debe darse aplicacin exclusiva al
tipo penal que incluya en s el disvalor de los dems. Ello tambin se expresa diciendo que un
delito absorbe el injusto de los dems. En otros trminos, la implicancia entre los preceptos
no es lgica, sino valorativa.
No se trata de tipicidades totalmente independientes, sino en cierto modo conectadas, por
lo que cabe pensar que el legislador ya ha considerado el desvalor de una de ellas al penar la otra.
Ello es precisamente lo que diferencia este criterio del de subsidiariedad, pues esta ltima
relacin se da cuando un precepto es de aplicacin auxiliar, es decir, cuando slo opera a falta de
otro ms grave que venga al caso. En cambio, la relacin de consuncin supone que una figura
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DELITO
CONSUMADO
AUTOR
COMPLICE
ENCUBRIDOR
DELITO
FRUSTRADO
TENTATIVA
TODA LA PENA
(ART. 50)
UN GRADO MENOS
(ART. 51)
DOS GRADOS
MENOS
(ART. 52)
UN GRADO MENOS
(ART. 51)
DOS GRADOS
MENOS
(ART. 52)
TRES GRADOS
MENOS
(ART. 53)
DOS GRADOS
MENOS
(ART. 52)
TRES GRADOS
MENOS
(ART. 53)
CUATRO GRADOS
MENOS (ART. 54)
En todos estos casos, la rebaja rebaja se efecta utilizando las escalas graduales de
penas, y si un delito tiene asignadas varias penas o varios grados de una pena, la rebaja se
efecta a partir de la pena o del grado inferior (art. 61 reglas 1 y 2). Por ejemplo: si la pena es
"presidio mayor en cualquiera de sus grados" y tengo que sancionar al cmplice de delito
frustrado, efecto la rebaja a partir del grado inferior -o mnimo-, que es "presidio mayor en su
grado mnimo" y como debo bajar dos grados, me queda "presidio menor en su grado medio".
Respecto de las faltas hay que tener presente que slo se castigan cuando han sido
consumadas (art. 9); que respecto de ellas no se castiga el encubrimiento (art. 17) y que los
cmplices son castigados con una pena que no exceda de la mitad de la que corresponde a los
autores (art. 498)
Esto es sin perjuicio de las reglas especiales que en ciertos casos establece la ley (art. 55
CP.) Ejemplo: art. 450 inc. 1 CP..
29
Aparte de ciertos supuestos de agravantes especiales (por ej., arts. 400 y 447 CP.), que
obviamente tienen un efecto propio, ms severo, la ley contempla, asimismo, un efecto ms
gravoso para una circunstancia agravatoria de aplicacin general, cual es la regulada en el art. 72
CP. Esta norma se pone en el evento que un individuo mayor de edad se valga de menores de 18
aos para cometer el delito; en tal caso, se aplica al primero "la pena que le habra correspondido
sin esta circunstancia, aumentada en un grado". Luego, se trata de una elevacin obligatoria al grado
siguiente, si bien es el juez quien aprecia en conciencia si acaso el adulto se ha prevalido del menor.
2.
3.
a)
Respecto de este segundo factor a que debe atender el juez, Etcheberry afirma que l
comprende todas las consecuencias perjudiciales que se deriven de la infraccin, "aunque
no estn consideradas en la tipificacin del delito para los efectos de la penalidad".
Sosteniendo lo contrario, Rivacoba arguye que una tal interpretacin de esa clusula
conducira a resultados violatorios del principio de legalidad, pues, en la medida en que se
trasciende el tipo penal para ponderar circunstancias, no ya propias del mismo, como sera la
entidad del resultado tpico producido, sino otros elementos que nada tienen que ver con la
previsin legal de la conducta, el juez pasara a ocupar el lugar del legislador. Esa desmedida
extensin atribuida al criterio legal mencionado acabara por vulnerar, asimismo, el principio de
culpabilidad, puesto que no habra manera de que el delincuente llegara a abarcar con su
conocimiento y voluntad las repercusiones colaterales de su actuacin antes de llevarla a cabo.
En su opinin, por consiguiente, el vocablo mal "aqu no puede significar sino el
resultado caracterstico del delito, el grado de lesin o dao que se haya producido del
correspondiente bien jurdico, o la situacin de riesgo eficaz en que se le haya colocado". De
ah que este factor de medicin de la responsabilidad penal no deba aplicarse sino a los delitos cuya
antijuridicidad consista "en una disminucin del bien jurdico, o en impedir o restringir su goce o
ejercicio". No resultara aplicable, entonces, respecto de los delitos que supongan la destruccin
del bien jurdico, por no ser sta susceptible de cuantificacin.
Sin embargo, tampoco se puede soslayar que la redaccin de la norma da a entender
que el juez puede ponderar el dao causado, aun cuando diga relacin con circunstancias ajenas
al tipo penal o a las contempladas como agravantes o atenuantes del mismo.
El profesor Rodrguez Collao indica al respecto que la ley no alude al mal causado por la
accin del autor, sino al causado por el delito mismo, el cual de suyo, si es material, integra
ya el resultado daoso. Por consiguiente, el mal causado por el delito no puede ser el que forma
parte del mismo, sino el que excede a l.
Junto a ello, hay otros dos elementos que refuerzan esta interpretacin; el primero es
que, concordante con lo sealado, el Cdigo no habla de la mayor o menor gravedad o
intensidad del dao, sino que se refiere a la mayor o menor extensin del mismo, lo que
nuevamente sugiere que la ley le pide al juez considerar elementos trascendentes al tipo.
Por ltimo, de seguirse la interpretacin que propone Rivacoba, la norma sera
francamente intil, puesto que slo ordenara tomar en cuenta la magnitud del injusto para la
determinacin exacta de la pena, lo cual significara tanto como decirle al juez que considere
para tal fin la gravedad del delito mismo. Adems de obvia, la inclusin expresa de este criterio
resultara ociosa. De no existir este precepto, y dado que los arts. 65 a 68 CP. le permiten al juez
moverse discrecionalmente dentro del grado de penalidad a que hubiere llegado despus de
ponderar las circunstancias concurrentes, si acaso las hubiere, sin duda aqul llegara a la misma
34
Como es sabido, de conformidad con lo que dispone el art. 21 CP., la multa es una pena
comn a los crmenes, simples delitos y faltas, y el art. 25, en su inciso sexto, se encarga de
precisar su monto respecto de los crmenes, de los simples delitos y de las faltas.
Para la determinacin de la cuanta especfica de la multa, la ley ha contemplado normas
especficas que la sustraen al rgimen general, en el que ella slo aparece considerada en tanto
grado inmediatamente inferior a la ltima pena prevista en todas las escalas (art. 60 inciso
primero, CP.). En consecuencia, la determinacin de la multa queda regida nicamente por las
reglas especiales que contempla el art. 70 CP.
El inciso primero de esta disposicin seala que para la imposicin de esta pena, el
tribunal podr recorrer toda la extensin en que la ley le permite imponerla, tarea que debe
efectuar considerando exclusivamente dos parmetros, a saber: las circunstancias atenuantes o
agravantes del hecho, y "principalmente, el caudal o facultades del culpable".
De entre estos factores, es indudable que la ley confiere primaca a las facultades
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36
CAPITULO XXI
EXTINCION DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
Concepto
Se entiende por causal de extincin de responsabilidad criminal, aquel hecho o situacin
que pone fin al sometimiento de un individuo a la potestad punitiva estatal.
La extincin de la responsabilidad penal supone su existencia previa, y, por tanto, una
sentencia de condena ejecutoriada. Por este motivo, varias de las causales que nuestro Cdigo
denomina como "extintivas", deban ser tenidas como verdaderas causales de exclusin de la
responsabilidad penal, por ausencia de punibilidad. Es lo que sucede con la prescripcin de la
accin penal, en todo caso; y con la muerte del delincuente, el perdn del ofendido y la amnista
que tienen lugar antes del pronunciamiento de la sentencia.
Son autnticas causales de extincin, entre las que enumera el artculo 93 del C. Penal, la
prescripcin de la pena, el cumplimiento de sta y el indulto remisivo, en todo caso; como
asimismo, la amnista, el perdn y la muerte del delincuente, cuando el hecho en qu consisten
ocurre con posterioridad al pronunciamiento definitivo sobre la responsabilidad del individuo.
Clasificacin
Atendiendo a su mbito de aplicacin, las causales extintivas se clasifican en generales y
especiales. Son causales generales aquellas que pueden ser aplicadas a todos los delitos, y son
especiales, en cambio, aquellas que la ley prev respecto de una o ms figuras determinadas.
Las circunstancias que enumera el art. 93 CP. son todas generales, con excepcin del
perdn del ofendido, que slo opera en relacin con los delitos de accin privada.
Entre las causales de extincin especiales podemos citar, adems, el perdn entre
cnyuges, en los delitos de violacin, estupro y otros delitos sexuales (art. 369 inciso cuarto
CP.); y el pago de la suma adeudada en el delito de giro fraudulento de cheques (art. 22, Ley de
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques).
Asimismo, las referidas causales pueden clasificarse en: a) aquellas fundadas en un hecho
(natural o del hombre), como es el caso de la muerte del condenado o el transcurso del tiempo
(en la prescripcin), y el del cumplimiento de la condena, respectivamente; y b) aquellas que se
fundan en un acto de voluntad, como es el caso del indulto, la amnista y el perdn del ofendido.
CAUSALES DE EXTINCION EN PARTICULAR
1.
Cumplimiento de la condena
A mn i s t a e i n d u l t o
Prescripcin
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