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Acrdos STJ
Processo:
N Convencional:
Relator:
Descritores:
03P1677
JSTJ000
LEAL HENRIQUES
HOMICDIO QUALIFICADO
CRIME DE RESULTADO
COMISSO POR OMISSO
ATENUAO ESPECIAL DA PENA
N do Documento:
SJ200307090016773
Data do Acordo:
09-07-2003
Votao:
MAIORIA COM 1 VOT VENC
Tribunal Recurso:
T REL ALCOBAA
Processo no Tribunal Recurso:13/02
Data:
20-03-2003
Texto Integral:
S
Privacidade:
1
Meio Processual:
REC PENAL.
Sumrio :
Deciso Texto Integral:
ACORDAM NA SECO CRIMINAL DO SUPREMO TRIBUNAL DE JUSTIA
1.
No Tribunal do Crculo Judicial de Alcobaa foi julgado o arguido A, devidamente id. nos
autos, tendo sido condenado como autor material de um crime de homicdio qualificado, por
comisso omissiva, p. e p. pelos art.s 10, n.s 1 e 2, 131 e 132, n.s 1 e 2, al. a), todos do
C.P., na pena de 15 anos de priso e absolvido da prtica do crime de ocultao de cadver,
p. e p. pelo art. 254, n. 1, al. a), do mesmo texto legal.
Inconformado, recorre o arguido, apresentando motivao onde conclui:
- O n 2 do art. 10 do C. Penal faz depender a verificao da comisso, da existncia de
um dever jurdico que pessoalmente obrigue o agente a evitar o resultado que constitua
crime.
- Esse dever tem de decorrer directamente da lei e no de quaisquer princpios da moral ou
de direito natural.
- A douta deciso "a quo" considerou terem sido violados os deveres constantes do art.
1874 e da alnea b) do n. 1 do art. 2009 do Cdigo Civil.
- Todavia, tais disposies no obrigam um filho a prestar alimentos a um ascendente sob a
forma de refeies, mas antes sob a forma de prestaes pecunirias mensais, conforme o
disposto no art. 2005 CC.
- Uma vez que a previso do n. 2 do art. 10 do CP s se aplica quando existe um "dever
jurdico que pessoalmente" obrigue o agente a evitar o resultado e, no caso dos autos, tal
se verifica, no aplicvel ao caso sub judice o disposto no art. 10 do C. Penal.
- Tambm no existe um nexo de causalidade entre o facto ocorrido - morte - e a omisso do
arguido.
- O n.1 do art. 10 do C. Penal consagra claramente a doutrina da causalidade adequada
para resolver a imputao objectiva do resultado ao agente e a equiparao da omisso
aco.
- Para que se possa estabelecer um nexo de causalidade entre um resultado e uma aco, ou
omisso, necessrio que, em abstracto, a aco ou omisso seja idnea para causar o
resultado, ou seja, que o resultado seja uma consequncia normal tpica da aco, o que
no se verifica no caso dos autos.
- A douta deciso recorrida coloca a relao entre a omisso e o resultado no campo
apenas das probabilidades.
- No est demonstrado que o arguido soubesse e pudesse entender que a sua omisso
conduziria necessariamente morte da me, uma vez que se admite, na prpria deciso
recorrida, que esse resultado poderia no ter ocorrido.
- No pode ser aplicado ao caso dos autos o disposto no n. 1 do art. 10 do C. Penal, no
sendo punvel, por omisso, a conduta do arguido.
- de difcil compatibilizao a qualificao do homicdio com base apenas no parentesco,
com a criminalizao da omisso com base na mesma relao de parentesco, podendo,
assim, existir uma relao de consumpo.
http://www.dgsi.pt/jstj.nsf/954f0ce6ad9dd8b980256b5f003fa814/4e4b119def7ffcfa80256db8003c4054?OpenDocument&Highlight=0,03P1677
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nove meses;
- O arguido possui uma personalidade dotada de manifesta frieza e distanciamento afectivo,
desconfiana e auto-desculpabilizao;
- Revela, ainda, a sua personalidade ou maneira de ser
imaturidade, rigidez e centrao no prprio, revelando displicncia e indiferenciao;
- No meio social onde se insere considerado como uma pessoa de trato fcil.
- Do CRC do arguido consta o seguinte:
- por acrdo de 04/10/96 - PCTC n. 35/95.3 do Tribunal de Crculo de Caldas da Rainha -,
foi condenado pela prtica do crime de trfico de menor gravidade, p. e p. no art. 25, aln.
a), do DL n. 15/93, de 20/01, na pena de 15 meses de priso, a qual ficou suspensa na sua
execuo pelo perodo de 3 anos..
O mesmo tribunal deu como no provados os seguintes factos:
- que a morte da B tenha ocorrido no perodo compreendido entre 3 semanas e um ms da
data em que o cadver foi encontrado;
- que a penso de reforma do arguido seja no montante mensal de esc.: 31.000.00;
- que o arguido tivesse conhecimento que a sua me falecera e que, tendo tal
conhecimento, tenha ocultado tal facto, recusando a entrada na habitao de vizinhos e
familiares;
- que a ocultao de tal facto tivesse por objectivo proceder ao levantamento da penso de
sobrevivncia da sua me;
- que o arguido se preparasse para proceder ao levantamento da penso de sobrevivncia
da sua me respeitante ao ms de Abril;
- que o arguido tenha agido com inteno de dissimular a morte da me, de forma a atingir
as datas de vencimento dos vales de correio;
- que o arguido tenha querido provocara morte da sua me, utilizando a forma de no lhe
fornecer alimentao de modo a atingir tal desiderato;
- que o arguido tenha agido movido pelo propsito de fazer sua a penso de sua me;
- que o arguido tenha planeado a sua conduta com perfeito discernimento de todas as
consequncias, designadamente a morte de sua me, executando-a, sem qualquer
hesitao, ao longo de pelo menos 10 dias;
- que o arguido tenha atrasado o anncio da morte de sua me, desrespeitando os
sentimentos sociais inerentes ao culto da morte;
- relativamente ao aduzido no art. 18 da acusao, no se considerou atenta a sua
natureza perfeitamente conclusiva, enquanto que o mencionado no art. 19 pura matria
de direito, no tendo sido igualmente considerado..
De acordo com as concluses da motivao - e so elas que delimitam o objecto do
recurso, como jurisprudncia constante deste Supremo Tribunal de Justia - equacionou
o arguido recorrente as seguintes questes:
1 - Sendo que o n. 2 do art. 10 do CP faz depender a comisso de um resultado por
omisso da existncia de um dever jurdico que pessoalmente obrigue o agente a evitar
esse resultado, no se perfila, no caso concreto, esse dever, uma vez que em lado algum a
lei (nomeadamente os art.s 1874, e 2009, n. 1, al. b), do Cd. Civil) obriga os filhos a
prestar alimentos a um ascendente sob a forma de refeies;
2 - Exigindo o n. 1 do mesmo art. 10 do CP que nos crimes de resultado o facto abranja
no s a aco adequada a produzi-lo como a comisso da aco adequada a evit-lo, no
est demonstrado nos autos que o arguido soubesse e pudesse entender que a sua
omisso conduziria necessariamente morte da me, uma vez que se admite, na prpria
deciso recorrida, que esse resultado poderia no ter ocorrido;
3 - de difcil compatibilizao a qualificao do homicdio com base apenas no
parentesco com a criminalizao da omisso com base na mesma relao de parentesco;
4 - A pena aplicada manifestamente excessiva, justificando-se, no caso, o uso da
faculdade de atenuao especial da pena nos moldes dos art.s 73 e 10, n. 3 do CP;
5 - Ou ento integrou a conduta do arguido em qualquer dos tipos dos art.s 137
(homicdio negligente), 138 (exposio ou abandono) ou 200 (omisso de auxlio), todos
do CP.
Vejamos.
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3.
De harmonia com o exposto, acordam na Seco Criminal deste Supremo Tribunal de
Justia em conceder parcial provimento ao recurso, condenando-se o arguido A, pela
prtica de um crime de homicdio voluntrio consumado, p. e p. pelo art. 131 do CP, na
pena de 10 anos de priso.
Lisboa, 9 de Julho de 2003
Leal Henriques
Borges de Pinho
Pires Salpico
Henriques Gaspar (vencido, nos termos do voto que junto).
__________
(1) - SIMAS SANTOS e LEAL-HENRIQUES, Noes Elementares de Direito Penal, 46.
(2) - Pressupostos da Punio, 55.
(3) - ibidem.
DECLARAO DE VOTO
1. Reconhecendo, embora, o elaborado trabalhado construtivo, tanto da deciso da primeira
instncia, como do acrdo, e as dvidas que o caso concreto, como se fora um verdadeiro
caso de escola, imperiosamente suscita, no acompanho a soluo a que chegou a posio
que fez vencimento .
Pelos motivos que a seguir, em sntese, enuncio .
2. A situao da vida sobre que as decises trabalharam, revela, certo, uma realidade
socialmente dramtica, e dir-se-ia mesmo incogitvel no espao civilizacional do princpio
deste sculo, e , por isso, fortemente impressiva pelo sentimento e emoo que
necessariamente determina (e o texto da deciso de 1 instncia no escapa, em um ou
outro ponto , a este registo) . Mas, no obstante, tem de acolher-se , de outra parte, no
rigor analtico dos instrumentos metodolgicos e nas categorias dogmticas, em uma das
mais problemticas questes da teoria da aco e do direito penal do facto .
Tem a ver com a rigorosa definio da posio que garante, como categoria dogmtica, nos
crimes omisso imprpria ou de comisso por omisso .
A equiparao do faccere ao omittere nos termos do artigo 10 , n1, do Cdigo Penal ,
expande, com efeito, de tal modo as margens da punibilidade, que sem a existncia de uma
rigorosa delimitao da relevncia da omisso , rectius, da comisso do resultado por
omisso , criar-se-ia uma situao insuportavelmente lata, que escaparia ao domnio do
princpio da tipicidade penal e da legalidade, com refraces negativas no mbito
constitucional do direito penal.
Na verdade , o carcter onto-antropolgico que o faccere transporta e um potencial, um
transporte de energia e uma realizao que se cristalizam em alteraes ao real verdadeiro e
que determinam o valor ou desvalor prprios do faccere , ganham uma densidade que o
omittere no pode beneficiar ; o omittere jurdico-penalmente relevante , diferentemente,
um real construdo cuja relevncia resulta da transferncia do espao axiolgico tendo em
conta a proibio dos resultados (cfr,. JOS DE FARIA COSTA , "Omisso (reflexes em
Redor da Omisso Imprpria)" , no Boletim da Faculdade de Direito, Vol. LXXII , Coimbra,
1996 , pg. 391-402) .
3. A menor densidade da omisso significa que a comisso por omisso , como modelo de
equiparao aco , traduz-se sempre numa tipicidade diminuda - com a consequente
fragilizao do princpio da tipicidade .
O reequilbrio na densificao da garantia da tipicidade na equiparao da aco omisso
centra-se na construo referencial da categoria tpica, que a lei expressamente refere como
http://www.dgsi.pt/jstj.nsf/954f0ce6ad9dd8b980256b5f003fa814/4e4b119def7ffcfa80256db8003c4054?OpenDocument&Highlight=0,03P1677
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posio tpica de garante imediatamente na relao entre pais e filhos dependentes (no
autnomos no sentido imediatamente fsico), e entre cnjuges pelo plano da especificidade
da relao conjugal e da comunho de direitos e deveres (cfr., os exemplos citados por
ENRIQUE GIMBERNAT ORDEIG, "Causalidad, omissin e imprudencia" , in Anurio de
Derecho Penal y Ciencias Penales, Tomo XLVII, Fasc. III, Setembro-Dezembro de 1994,
desig. pg. 60) . Mas no j, em termos imediatos ou restritos, nas relaes entre filhos e
pais ou avs (cfr., v.g., SCHONKE/SCHRODER, Strafgesetzbuch, Kommentar, 21. Auf.,
13, Bem. 18-19, pg. 162-163).
5. Voltando ao caso sub jdice, no encontro nos factos provados ancoragem bastante
para poder integrar, em relao ao arguido, a posio de garante com a densidade
necessria definio de um elemento tpico .
Na deciso recorrida e na opinio que fez vencimento, a posio de garante foi deduzida e
construda (pois a posio de garante na comisso por omisso um real construdo)
muito a partir do dever de prestar alimentos aos ascendentes, que um dever jurdico com
o sentido e a dimenso que lhe assinala o artigo 2009 , n1 , alnea b), do Cdigo Civil
(embora com modo de prestao legalmente fixado - artigo 2005, do mesmo diploma), e da
proximidade fsica do arguido em relao me (vivia com a me desde 1995, e era a nica
pessoa de famlia que vivia com a me).
Estes dados , um jurdico e outro de facto, no so, porm , no juzo que fao, suficientes
para satisfazer a extrema necessidade de certeza e de garantia de (pr) identificao dos
elementos do tipo, como pressuposto do respeito pelo princpio da legalidade , no sentido
exigente (e constitucional) da legalidade dos crimes e das penas.
H, na verdade, alguns elementos que faltam (no foram ou no puderam ter sido
averiguados) para caracterizar a posio , relevante e tipicamente integrada , de garante .
Para o modo como a posio maioritria est construda, no est, com efeito , provado se o
arguido possua as condies pessoais que seriam adequadas (conhecimentos ,
possibilidades, capacidades intelectuais e de saber fazer) em ordem evitao do resultado
. Provando-se que o arguido , antes da ausncia , apenas forneceu me garrafas de leite
com chocolate e algumas sandes , no se demonstra que este possusse as qualidades e
as capacidades pessoais minimamente exigidas para prestar os cuidados de alimentao,
tratamento e higiene adequados a evitar o resultado (o concreto resultado, pois apenas
esse relevante na qualificao aceite) , ou seja, no caso, a morte .
No domnio dos factos , e bem ao contrrio, perante as fragilidades pessoais do arguido (e
que so to intensas pelo que se deduz dos factos provados relativos ao seu passado e s
caractersticas da sua personalidade), bem poder at, em deduo que as regras da
experincia impem , afirmar-se que no possuiria as necessrias capacidades pessoais,
mesmo estando fisicamente presente e prestando o que sabia, para evitar, a maior ou menor
prazo, o resultado que est em causa .
Acresce um outro factor, que no foi minimamente tomado em considerao, e que
inteiramente relevante quando se parte, como fonte, do dever jurdico ancilar que as
decises aceitam : o dever jurdico tambm incumbia aos outros dois filhos que, vivendo na
mesma cidade , no se interessavam com o estado da me. E no nvel basilar da fonte
primeira do dever, que as decises aceitaram como relevante factor metodolgico da
construo decisional na perspectiva , dir-se-ia minimalista, de integrao tpica da posio
de garante, no se vm assinalveis diferenas entre o arguido, apesar da suposta presena
fsica, e os restantes filhos que deveriam saber que o arguido no possua as adequadas
condies pessoais para satisfazer as expectativas comunicacionais prprias do monoplio
de facto da situao.
6. O arguido no pode, assim, a meu ver, ser autor do crime de homicdio por comisso por
omisso, por no estar suficientemente caracterizada a posio, que faz parte do tipo, de
garante .
Na situao concreta, tal como est provada, no se revelam, com a necessria segurana e
certeza prprias da tipicidade, todos os elementos da posio de garante em relao
evitao da morte, mas apenas, e bem diverso, embora de muito relevante dimenso
axiolgica, uma atitude - essa sim, bem evidenciada - de aceitao e potenciao de uma
sria situao de perigo .
A ausncia, altamente censurvel , do arguido - numa palavra, o abandono da me - saindo
de casa e no regressando durante doze dias , sem providenciar pelo auxlio , social,
mdico, familiar ou mesmo de solidariedade vicinal que a sua me necessitava e que o
http://www.dgsi.pt/jstj.nsf/954f0ce6ad9dd8b980256b5f003fa814/4e4b119def7ffcfa80256db8003c4054?OpenDocument&Highlight=0,03P1677
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