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PRLOGO
El auge del mercado inmobiliario en Espaa, tanto en lo que se refiere a inmuebles de nueva construccin,
como por lo que afecta a los de segunda mano, es de tal calibre que ha supuesto todo tipo de anlisis y
especulaciones sobre su actual estado y las probables situaciones futuras de este sector y sus repercusiones en la economa en general de nuestro pas.
El citado crecimiento del sector inmobiliario lleva consigo un aumento de inters por todos sus aspectos,
entre los que destaca, sin duda alguna, su tratamiento fiscal, sobre todo en lo que respecta a la tributacin
por el Impuesto sobre el Valor Aadido (IVA) y por el Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos
Jurdicos Documentados (ITPAJD).
En cuanto al IVA, la trascendencia y complejidad de los preceptos que regulan el rgimen de las operaciones inmobiliarias en la Ley de este impuesto y su delimitacin con respecto al ITPAJD, en cuanto a sus
tres modalidades, justifican, por s solos, el estudio realizado en este libro.
El contenido de este trabajo se inicia con un anlisis de los supuestos en que las operaciones inmobiliarias estn sujetas al IVA, los supuestos de no sujecin, las exenciones aplicables, etc., puesto que, aunque
no pueda hablarse de un rgimen especial del IVA para las operaciones inmobiliarias, no es exagerado afirmar que puede considerarse que las normas que las regulan configuran sin duda un tratamiento especial,
habida cuenta la trascendencia y complejidad de los preceptos que lo regulan.
Por otra parte, al lado del IVA, completando la imposicin indirecta en nuestro sistema tributario se sita
el ITPAJD, tributo que se desglosa en tres modalidades o conceptos: Transmisiones Patrimoniales Onerosas (TPO), Operaciones Societarias (OS) y Actos Jurdicos Documentados (AJD), que gravan, tambin, las
operaciones inmobiliarias.
Las dos ltimas modalidades son compatibles con la exaccin del IVA, por lo que se examinarn sus respectivos hechos imponibles para estudiar cuando se exigen, conjunta o separadamente, de aquel.
Ambas modalidades tienen un cierto carcter formal, sin perjuicio de que sus hechos imponibles tengan
en cuenta, tambin, los contenidos de los actos reflejados. Operaciones Societarias se ocupa de las realizadas por las sociedades y dems entidades empresariales equiparadas a aqullas, por lo que, solamente, en las aportaciones de inmuebles al patrimonio de las mismas, cabe entender su relacin con los
inmuebles.
La modalidad de actos jurdicos documentados (AJD) constituye en general, al menos formalmente, un
autntico gravamen documental, que pretende gravar determinados documentos que, a juicio del legislador, ponen de manifiesto una capacidad econmica y, a su vez, agrupa tres submodalidades, que gravan, respectivamente, los documentos notariales, los mercantiles y los administrativos. De ellas, la ms
importante, a efectos de las operaciones inmobiliarias, es la primera, especialmente la denominada cuota
La tributacin de las operaciones inmobiliarias: IVA e ITPAJD
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gradual de los documentos notariales y en ella se centra la mayor parte de la obra que realmente sirve
de figura de cierre del trfico civil, para el gravamen de determinados actos y negocios jurdicos no gravados por las otras modalidades del impuesto (transmisiones patrimoniales onerosas y operaciones societarias) ni por el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones con los que es incompatible, y que sin embargo, curiosamente, tambin grava, junto al IVA (con el que s es compatible), operaciones del trfico
empresarial.
Por el contrario, la modalidad de Transmisiones Patrimoniales Onerosas (TPO) se configura como incompatible con el IVA, si bien en determinados casos, la operacin queda sujeta a ambos impuestos, siquiera
para salvar la doble imposicin de estas operaciones, se exonera de gravamen por el IVA.
As pues, cuando una operacin inmobiliaria no est sujeta al IVA o, aun estando sujeta resulta aplicable
su exencin de este impuesto y el contribuyente no renuncia a dicha exencin, queda sujeta a la modalidad de TPO, crendose as una delimitacin entre ambos gravmenes, claramente establecida en la normativa de ambos tributos, pero que en la prctica da lugar a supuestos de doble exigencia de estos dos tributos, que ha obligado al legislador a regular dichas situaciones prcticas para evitar a los contribuyentes
el tener que satisfacer ambos impuestos.
En resumen, se trata de exponer, con un criterio, fundamentalmente, prctico y til para los profesionales, empresarios, y el pblico en general, todos los gravmenes indirectos estatales de las operaciones
inmobiliarias.
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CAPTULO I. LA APLICACIN DEL IVA A LAS OPERACIONES INMOBILIARIAS .........................
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1. INTRODUCCIN...................................................................................................................
2. LA CONDICIN DE EMPRESARIO O PROFESIONAL EN RELACIN CON LAS OPERACIONES INMOBILIARIAS .......................................................................................................
2.1. El concepto general de empresario o profesional ............................................................
2.2. Los conceptos especiales de empresario o profesional ....................................................
2.2.1. Las entidades mercantiles......................................................................................
2.2.2. Quienes obtengan ingresos continuados en el tiempo: en particular, los arrendadores de bienes .....................................................................................................
2.2.3. Urbanizadores de terrenos y promotores inmobiliarios .........................................
2.2.3.1. Urbanizadores de terrenos........................................................................
2.2.3.2. Promotores de la construccin o rehabilitacin de edificaciones .............
2.3. Las Administraciones pblicas y su intervencin en el mercado inmobiliario .................
2.3.1. La obligacin de cesin de terrenos a los Ayuntamientos......................................
2.3.2. La transmisin de parcelas por parte de los Ayuntamientos...................................
3. EXENCIONES APLICABLES EN LAS OPERACIONES INMOBILIARIAS ....................................
3.1. Entregas de terrenos ........................................................................................................
3.1.1. Terrenos edificables: la clasificacin de los terrenos..............................................
3.1.1.1. El suelo urbano (artculo 8 de la Ley 6/1998) ...........................................
3.1.1.2. El suelo no urbanizable ............................................................................
3.1.1.3. El suelo urbanizable .................................................................................
3.1.2. Terrenos urbanizados o en curso de urbanizacin: la urbanizacin de terrenos ....
3.1.3. Terrenos con edificaciones ....................................................................................
3.2. La ejecucin del planeamiento: Juntas de Compensacin y otros sistemas de ejecucin
3.2.1. Los sistemas de ejecucin del planeamiento urbanstico.......................................
3.2.2. El sistema de expropiacin....................................................................................
3.2.3. El sistema de cooperacin.....................................................................................
3.2.4. El sistema de compensacin..................................................................................
3.2.4.1. Juntas de Compensacin fiduciarias .........................................................
3.2.4.2. Junta de Compensacin no fiduciarias......................................................
3.2.5. Otros sistemas de ejecucin; en particular, el agente urbanizador ........................
3.3. Segundas y ulteriores entregas de edificaciones ..............................................................
3.3.1. Primera y segunda entrega de edificaciones..........................................................
3.3.2. La construccin y rehabilitacin de edificaciones .................................................
3.3.3. Supuestos de no aplicacin de la exencin...........................................................
3.4. Arrendamientos y derechos reales ...................................................................................
3.4.1. Operaciones a las que se aplica la exencin.........................................................
3.4.2. Supuestos de no aplicacin...................................................................................
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1. INTRODUCCIN...................................................................................................................
2. GRAVAMEN POR TRANSMISIONES PATRIMONIALES ONEROSAS DE LOS INMUEBLES.....
2.1. Transmisiones de inmuebles ............................................................................................
2.2. Transmisin de inmuebles en el conjunto de la transmisin de todo el patrimonio empresarial ...............................................................................................................................
2.3. Transmisiones de valores de entidades del artculo 108 de la Ley del Mercado de Valores
2.4. Otras transmisiones y operaciones inmobiliarias .............................................................
2.4.1. Ventas con condicin suspensiva o resolutoria......................................................
2.4.2. Venta con pacto de retrocesin .............................................................................
2.4.3. Promesas de venta y opciones de compra.............................................................
2.4.4. Adjudicaciones de bienes......................................................................................
2.5. Sujecin de otras operaciones inmobiliarias....................................................................
2.5.1. Expedientes de dominio, actas de notoriedad y otras ............................................
2.5.2. Constitucin de derechos reales sobre inmuebles .................................................
2.6. Arrendamientos ...............................................................................................................
2.7. Prstamos hipotecarios....................................................................................................
2.8. Problemas prcticos de delimitacin...............................................................................
3. GRAVAMEN EN LA MODALIDAD DE OPERACIONES SOCIETARIAS....................................
4. EXENCIONES INMOBILIARIAS...............................................................................................
4.1. Exenciones subjetivas ......................................................................................................
4.2. Otras exenciones.............................................................................................................
4.3. Exenciones por remisin a otras normas .........................................................................
4.4. Otras exenciones de normas posteriores al Reglamento del ITPAJD ................................
5. LA VALORACIN Y LA COMPROBACIN DE VALORES ......................................................
5.1. Aspectos generales ..........................................................................................................
5.2. Valor real.........................................................................................................................
5.3. Comprobacin de la valoracin ......................................................................................
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CAPTULO I
La aplicacin del IVA a
las operaciones inmobiliarias
D. Francisco Javier Snchez Gallardo
La trascendencia y complejidad de los tributos y preceptos que regulan el rgimen especial para las operaciones
inmobiliarias en la LIVA y la disputa acerca de la determinacin del tributo que ha de gravar una operacin: el IVA
o el ITPAJD en cualquiera de sus modalidades, justifican
el estudio que se realiza en este captulo, que se centra en
la determinacin de los supuestos en que las operaciones
estn sujetas o no al IVA y en las exenciones aplicables,
sin tratar otras cuestiones que estn igualmente relacionadas con las operaciones inmobiliarias como bases imponibles, tipos impositivos o deducciones, que se pueden
consultar en cualquier manual al uso.
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1. INTRODUCCIN
Si se estudia el artculo 120 de la Ley 37/1992, reguladora del IVA (LIVA en lo sucesivo), buscando entre
los regmenes especiales que se sealan en el mismo, no encontraremos un rgimen especial para las operaciones inmobiliarias. Sin embargo, no es exagerado afirmar que existe dicho rgimen especial, habida
cuenta de la trascendencia y complejidad de los preceptos que tratan esta cuestin en la referida ley.
A la vez, y desde el punto de vista de la tributacin o no de las operaciones inmobiliarias en el mbito de
la fiscalidad indirecta, es sabido que en la mayor parte de las ocasiones la disputa no se refiere a la tributacin o no, sino a la determinacin del tributo que ha de gravar una operacin: el IVA o el ITPAJD en
cualquiera de sus modalidades.
Las dos circunstancias que se acaban de exponer justifican el estudio que se realiza en este captulo, del
cual hay que sealar que se centra en la determinacin de los supuestos en que las operaciones estn sujetas o no al IVA y en las exenciones aplicables, sin tratar otras cuestiones que estn igualmente relacionadas con las operaciones inmobiliarias, tales como bases imponibles, tipos impositivos o deducciones, que
se pueden consultar en cualquier manual al uso.
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residencial o incluso de terrenos que tengan este uso en la hiptesis de que la cantidad de terreno que
se vaya a adjudicar no admita este uso.
En cuanto al requisito objetivo, que exista una labor urbanizadora al menos iniciada en relacin con los
terrenos, a efectos del IVA, se ha interpretado este concepto como un algo fsico o material y no jurdico. La DGT (Contestaciones de 2941998 30102001, entre otras) ha partido de la nocin de urbanizar, actividad que consiste en dotar a un terreno de las infraestructuras necesarias para que se convierta en terreno urbano, de forma que, una vez que se cumplan las especificaciones que determine el
instrumento de planeamiento que corresponda, pueda ser calificado como solar. A partir de esta definicin fsica de urbanizar, este mismo Centro Directivo ha sealado que por terreno en curso de urbanizacin ha de entenderse, aquel terreno en el que se han iniciado de forma efectiva las obras de urbanizacin, sin que se haya admitido que tenga esta calificacin el terreno que slo ha sido recalificado,
permitiendo con ello el inicio de un proceso urbanstico, ni el terreno que ha sido incluido en una unidad de ejecucin o polgono de actuacin, ya que en ninguna de estas fases se ha iniciado la realizacin de las obras. En esta delimitacin de lo que ha de entenderse por urbanizacin, resulta sin embargo dudoso, si el replanteamiento o elaboracin de los estudios y planos necesarios para la ejecucin de
las obras no puede considerarse ya como indicativo del inicio de la urbanizacin de una parcela concreta, que es la circunstancia que parece considerar la DGT como indicativa del punto de inflexin en
cuanto a la produccin de terrenos.
Esta interpretacin administrativa ha sido objeto de controversia, ya que la cierta prudencia por la que se
caracteriza ha dado lugar a la existencia de operaciones sujetas a la modalidad del TPO del ITPAJD que,
en una interpretacin ms amplia del concepto, podra estar sujetas al IVA.
Esta controversia entre la Administracin Tributaria y los Tribunales de Justicia se ha resuelto por el TS, que
se ha pronunciado sobre esta cuestin en Sentencias de fecha 11102004 y 8112004, con algn pronunciamiento posterior. La segunda Sentencia que se ha citado seala, en su Fundamento de Derecho tercero, lo siguiente:
() Es verdad, por tanto, que la cuestin giraba entonces y ahora entorno a la interpretacin y aplicacin
del artculo 8.1.20 a) LIVA, pero el debate no se plantea en los trminos que se deducen del motivo de
casacin analizado. No se trata, como entiende la recurrente, de determinar el concepto de promotor de
la urbanizacin a los efectos de dicho precepto. O, dicho de otra forma, aunque en la Resolucin del TEAC
se hace referencia a que la entidad transmitente Investdorm, S.A. no tena la condicin de promotor, ya
que no quedaba acreditado que hubiera efectuado obra alguna conducente a la produccin de suelo edificable, es lo cierto que la Sentencia objeto del presente recurso de casacin, no parte de la existencia de
unos terrenos urbanizados o en curso de urbanizacin, debiendo determinarse si quien realiza sta merece o no la consideracin de promotor, a los efectos de la sujecin o exencin al I.V.A. de la transmisin del
terreno, sino que el Tribunal a quo atiende ms bien al dato fctico, que considera probado, consistente en
que en dichos terrenos [los objeto de la transmisin] en el momento de la compra por Jahara, S.A. no haba
edificacin alguna.
As planteada la cuestin, ha de tenerse en cuenta que el referido precepto no contiene una interpretacin autntica, ni siquiera por remisin, de lo que, a efectos de la exencin del I.V.A., ha de entenderse
por terrenos urbanizados o en curso de urbanizacin. Pero s existe una nocin o interpretacin judicial de los mismos, reiterada en pronunciamientos de instancia y acogida por esta Sala, segn la cual se
trata de expresiones con sentido diferente al estrictamente jurdico, de manera que slo merecen tal consideracin aquellos terrenos en los que existen operaciones materiales de transformacin fsica de los
terrenos.
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El TS, pues, ha suscrito los criterios de la DGT, si bien ha de sealarse que la cuestin dista de quedar
resuelta con esta aproximacin. As al menos lo ha entendido la DGT en diversas Contestaciones, entre las
que sealaremos la de 1762005, N V117505, en la que el Centro Directivo seala literalmente lo
siguiente:
Se hace necesario adaptar este criterio a los supuestos objeto de consulta.
Como se ha dicho antes, un terreno est urbanizado cuando se le haya dotado de las infraestructuras que
correspondan.
Cuando la transmisin del terreno se produce una vez concluida esa actividad de dotacin de infraestructuras urbansticas, no hay duda en cuanto a su tratamiento. La controversia surge cuando la transmisin se
produce con anterioridad.
En este caso, hay que atender a las caractersticas objetivas del elemento transmitido. En la medida en que
el propietario de un terreno haya asumido los costes de urbanizacin del mismo, aunque sea parcialmente, esta Direccin General considera que la posterior transmisin del citado terreno tiene por objeto un
terreno urbanizado o en curso de urbanizacin, entendiendo igualmente que el propietario de dicho terreno ha adquirido la condicin de urbanizador y, en consecuencia, de empresario o profesional a los efectos
de este impuesto, supuesto que la urbanizacin se haya realizado con la intencin de proceder a la venta,
adjudicacin o cesin por cualquier ttulo.
Cuando el pago de los servicios de urbanizacin se efecta en especie, tal como se describe en el escrito
de consulta, y el citado pago se hace efectivo, en los trminos de los puntos anteriores de esta contestacin, en el momento en que el proyecto de reparcelacin surte sus efectos, ha de considerarse que igualmente el propietario de terrenos que se urbanizan de este modo ha satisfecho la contraprestacin de los
servicios de urbanizacin que le prestan.
En dichas circunstancias, el terreno que posteriormente transmitir ha de considerarse terreno urbanizado
o en curso de urbanizacin, ya que su adquirente recibir un terreno cuyos costes de urbanizacin estn
total o parcialmente satisfechos.
Es importante tener en cuenta que el propio desarrollo del proceso urbanstico conduce a que el bien en
el que se van a materializar los derechos que detenta el propietario es terreno ya urbanizado. As se deduce del hecho de que dicho propietario ya ha satisfecho los gastos de urbanizacin, en la medida en que
stos se hacen efectivos en especie a travs del proyecto de reparcelacin.
En este sentido, aunque la fecha en que se realice la operacin anteceda a la fecha de finalizacin del proceso de urbanizacin y de materializacin de los derechos de los propietarios, el bien que definitivamente se va a entregar al destinatario de la operacin es un terreno urbanizado, por lo que el tratamiento de
la misma ha de ser el correspondiente a la entrega de un terreno urbanizado por parte de quien tiene la
condicin de urbanizador del mismo.
Como consecuencia de lo anterior, el propietario del terreno as urbanizado adquiere la condicin de urbanizador de terrenos, empresario o profesional en los trminos ya descritos, quedando la posterior venta de
los mismos sujeta y no exenta del Impuesto sobre el Valor Aadido.
En una primera aproximacin, sigue existiendo una cierta discrepancia entre la doctrina administrativa y
la jurisprudencia, aunque quiz no es as. As, segn el TS, lo relevante es el momento en el que se inicia
la transformacin fsica del terreno, desde el punto de vista de la DGT, es el momento en el que se empiezan a pagar las derramas por gastos de urbanizacin, el que determina la adquisicin de la condicin de
empresario o profesional.
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La DGT seala que esta discrepancia no es ms que aparente, ya que lo que se trata de aproximar es el
autntico objeto del contrato que se est suscribiendo en cada caso, de forma que si el citado objeto de
compraventa es un terreno cuyo propietario ya ha pagado una parte de los gastos de urbanizacin, lo que
entrega es un terreno en curso de urbanizacin.
Desde el punto de vista urbanstico, la totalidad de los gastos en que incurre una Junta de Compensacin
tienen la condicin de gastos de la urbanizacin, lo cual es especialmente relevante a efectos de la afectacin de los terrenos al pago de dichos gastos; si la coherencia entre la jurisprudencia y el desarrollo del
proceso urbanstico se ha buscado por la DGT en el citado reparto de cargas, entonces nicamente cuando se produce el inicio del reparto de cargas inherentes a los propios gastos de urbanizacin contratados
por la Junta de Compensacin es cuando se debera atribuir a dicho reparto de gastos las dos circunstancias relevantes para determinar la tributacin por IVA, la adquisicin de la condicin de empresario o profesional y la transformacin de los terrenos en terrenos en curso de urbanizacin.
Cuando se retribuye la urbanizacin de los terrenos en especie, concretar lo anterior puede ser difcil ya
que, en tal caso, se trata de determinar el momento en el que se entregan los terrenos que suponen precisamente la retribucin en especie. Sobre esta cuestin se ha pronunciado la DGT en la misma Contestacin, la de 1762005, N V117505, en la que se seala lo siguiente:
() el acto de reparcelacin produce sus efectos desde el momento en que se notifica el mismo a los
interesados o se hace pblico en las formas previstas en el artculo 111 del Reglamento de Gestin Urbanstica. En consecuencia, desde el punto de vista administrativo, el Agente urbanizador podr disponer de
las parcelas cuya edificabilidad se le haya adjudicado en pago de las cargas de urbanizacin correspondientes, cuando se le notifique el proyecto de reparcelacin efectivamente aprobado o, en su defecto,
cuando dicho acto se anuncie en el Boletn Oficial de la Provincia (o Comunidad Autnoma uniprovincial),
en el tabln de anuncios del Ayuntamiento o en un peridico de la provincia de difusin corriente en la
localidad.
Sin embargo, en aras de la seguridad jurdica es necesario especificar de manera clara el momento en que
el citado acto de reparcelacin produce sus efectos. Por la propia naturaleza de dicho acto, este momento ha de ser el mismo para todos los propietarios incluidos en el proyecto de actuacin urbanstica. Teniendo en cuenta estas circunstancias, esta Direccin General considera que el momento en que el acto de
reparcelacin produce sus efectos debe ser el primer momento en el tiempo en que, de alguna manera, se
produzca el pblico conocimiento del mencionado acto.
No se puede establecer una solucin homognea para todo el territorio nacional, puesto que la normativa
en materia de gestin urbanstica es competencia de las Comunidades Autnomas y cada una de estas
Comunidades tiene su propia regulacin. La legislacin urbanstica, por tanto, vara de una Comunidad a
otra y no siempre se exigen los mismos requisitos para una determinada actuacin.
En consecuencia, el criterio de esta Direccin General es que el momento en que el acto de reparcelacin
produce sus efectos ser el anuncio pblico de dicho acto. Por anuncio pblico se ha de entender su publicacin en el Boletn Oficial de la Provincia (o Comunidad Autnoma uniprovincial), en el tabln de anuncios del Ayuntamiento o en un peridico de la provincia de difusin corriente en la localidad, as como su
inscripcin registral, dada la funcin de publicidad que tiene el Registro de la Propiedad. De todos ellos
prevalecer el primero en el tiempo.
En consecuencia con todo lo anterior, hay que concluir que el momento en que se entiende realizado el
hecho imponible entrega de bienes consistente en la entrega de derechos de aprovechamiento urbanstico como pago en especie a cambio de la prestacin de servicios de urbanizacin es el momento en que
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se produce su anuncio pblico en cualquiera de las modalidades antes descritas, prevaleciendo el que se
produzca con anterioridad en el tiempo, sin perjuicio de la sujecin al impuesto conforme a los apartados
siguientes de esta Contestacin.
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De lo dispuesto por este precepto, es evidente que la Directiva confiere a los Estados miembros un amplio
margen de discrecionalidad en este mbito, el cual ha sido utilizado por el legislador espaol en la forma
que hemos expuesto.
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Cabe la posibilidad de que se asuma por el cedente la urbanizacin de los terrenos en los que se materializa el aprovechamiento que corresponde al Ayuntamiento. En tal caso, han de distinguirse las siguientes operaciones:
1. Una cesin de aprovechamiento urbanstico a favor del Ayuntamiento, que no supone la realizacin de
ninguna operacin sujeta al Impuesto, como ya se ha dicho.
2. La prestacin de los servicios de urbanizacin de los terrenos en los que se materializa dicho aprovechamiento por parte de la consultante al Ayuntamiento.
Si la cesin se hace a ttulo gratuito, el anlisis de la DGT parte de lo dispuesto en la Ley 6/1998 y se basa
en que, de acuerdo con el artculo 7.10, no estn sujetas al Impuesto las prestaciones de servicios a ttulo gratuito, a que se refiere el artculo 12.3, que sean obligatorias para el sujeto pasivo en virtud de normas jurdicas o convenios colectivos. Partiendo de que la prestacin de servicios que constituye la urbanizacin de los terrenos a costa de quienes efectan dicha cesin, supone una prestacin de servicios que
se efecta a ttulo gratuito a favor del Ayuntamiento, en cuanto se efecte en cumplimiento de la legislacin urbanstica, entiende la DGT que se trata de una operacin no sujeta al Impuesto, ya que se trata de
una operacin de las que cita el artculo 12.3 y que resulta obligatoria para quien la realiza en virtud de
una norma jurdica, en este caso, la legislacin urbanstica que haya dispuesto la no asuncin de las cargas de urbanizacin correspondientes al Ayuntamiento, de conformidad con lo dispuesto al efecto por los
artculos 14 y 18 de la Ley 6/1998.
Si, por el contrario, la urbanizacin de dichos terrenos no resulta de lo dispuesto por la legislacin urbanstica, entonces la operacin es una prestacin de servicios que se efecta a ttulo gratuito para la que no
hay exencin ni supuesto de no sujecin que resulte aplicable.
La ltima opcin que ha sido analizada por la DGT es la de que el deber de cesin establecido por Ley se
cumpla mediante la entrega al Ayuntamiento de edificaciones ya construidas. Sobre esta posibilidad, la
Contestacin de 2241998 seala que la entrega de dichas edificaciones, de las que considera promotora a la Junta de Compensacin que las construye, es una operacin sujeta al IVA, por lo que el Ayuntamiento deber soportar su repercusin. Esta interpretacin se ha reiterado por la DGT en Contestaciones
de fecha posterior.
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Esta doctrina se mantiene para la determinacin de la sujecin al IVA de cualquier entrega de parcelas que
no formen parte del Patrimonio municipal del suelo. No obstante, la DGT ha matizado fuertemente su doctrina en la Resolucin 2/2000, que se cit, entendiendo el citado patrimonio, como un patrimonio separado del resto del patrimonio municipal y que adems, est destinado por ley a incorporarse al circuito
empresarial o profesional.
Entiende la DGT que la transmisin por parte de los Ayuntamientos de parcelas que formen parte del patrimonio municipal del suelo, con independencia de que en su incorporacin al patrimonio municipal se
considere que no hay una operacin sujeta al Impuesto, est en todo caso sujeta al IVA por tratarse de parcelas que forman parte de un patrimonio empresarial o profesional, considerando la actuacin de los mismos como una actuacin efectuada en el desarrollo de una actividad empresarial o profesional dirigida a
la intervencin en el mercado, y al objeto de evitar las graves distorsiones de la competencia que la posible no sujecin de las mismas puede implicar.
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la edificacin. Se trata, pues, de un concepto ms restringido que el genrico de suelo urbano, ya que
todo solar tendr la condicin de suelo urbano, pero no todo suelo urbano tendr la condicin de solar.
El concepto de solar, en tanto que relacionado con la gestin urbanstica, est regulado por las leyes de las
Comunidades Autnomas que contemplan esta materia. Evidentemente, existen diferencias entre estas
regulaciones. El concepto que se ha expuesto es el ms habitual y se puede considerar como comn a la
regulacin existente en todas ellas.
Es importante no confundir lo anterior con la sujecin al impuesto, ya que sta implica que quien realice
la operacin de que se trate tenga la condicin de empresario o profesional y acte como tal. Una vez nos
encontramos ante una operacin sujeta al IVA es cuando nos podemos plantear si es aplicable la exencin
correspondiente a la venta de terrenos o no es as. Por s misma, la venta de terrenos no atribuye la condicin de empresario o profesional a quien la realiza.
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que la misma se asiente seguir el rgimen de exencin que le corresponda a la edificacin, de forma que
si se trata de la primera entrega de la edificacin con posterioridad a la finalizacin de su construccin o
rehabilitacin se tratar de una operacin no exenta; en otro caso la operacin estar exenta, alcanzando
la exencin a la entrega de los terrenos que se produce con la edificacin.
2. Cuando se entienda que la edificacin que se transmite es algo accesorio del terreno sobre el que se
asienta la misma, siendo ste el objeto principal de la operacin, entonces habr que estar a la naturaleza del terreno transmitido.
Como ejemplos de lo anterior han de citarse los siguientes supuestos:
a) Entregas de viviendas unifamiliares, excluidas expresamente del tratamiento conjunto para las entregas
de edificaciones por el artculo 20.Uno.22 LIVA en cuanto los terrenos urbanizados que se pretenden de
carcter accesorio superen los 5.000 m. Para estos casos, pese a que se aparente la entrega de una vivienda unifamiliar con terrenos accesorios, entiende el legislador que la cantidad de terreno supera lo que se
puede considerar como accesorio, permitiendo que el tratamiento correspondiente a la edificacin se
extienda a los terrenos nicamente hasta alcanzar dicha superficie, el exceso quedar generalmente sujeto y no exento en concepto de solar.
b) Entregas de edificaciones que van a ser objeto de demolicin con carcter previo a una nueva promocin urbanstica, excluidas igualmente de la exencin para las segundas y ulteriores entregas de edificaciones ya que, en la medida en que la edificacin va a ser demolida para una nueva promocin urbanstica, se entiende que el autntico objeto de inters econmico es el suelo sobre el que se levanta la
edificacin.
c) Entregas de edificaciones que van a ser rehabilitadas de inmediato por su adquirente. Considerando que
la rehabilitacin de edificaciones de alguna forma se asimila a su construccin, se comprende que este
caso es, en cierto modo, similar al anterior. Aunque el objeto de la operacin no se pueda decir en este
caso, sin ms, que sea el suelo sobre el que se levanta la edificacin, se trata de una operacin muy similar. En cuanto a la naturaleza de los terrenos, cabe hacer el mismo comentario que se ha hecho en el punto
anterior, por lo que es de suponer que se trate de terrenos edificables.
d) Entregas de terrenos no edificables en los que existan construcciones paralizadas, ruinosas o derruidas,
en este caso por diccin del artculo 20.Uno.20 LIVA, tercer prrafo, letra b).
En estos casos se atiende a la naturaleza del terreno de forma que si se trata de terrenos no edificables
entonces la operacin est exenta; por el contrario, si se trata de terrenos edificables, no debera aplicarse la exencin.
e) Entregas de terrenos no edificables en los que existan construcciones de carcter agrario que sean indispensables para su explotacin, en consonancia con el hecho de que dichas construcciones ni tan siquiera tienen la condicin de edificaciones a los efectos del IVA, segn seala el artculo 6.Tres.b) LIVA.
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Supuesto
Tratamiento
Operacin principal
El correspondiente a la edificacin
Carcter mixto
No exencin
Edificacin a rehabilitar
inmediatamente
No exencin
Carcter accesorio
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cualquier otra entrega de bienes, es decir, cuando los bienes expropiados forman parte de un patrimonio
empresarial o profesional. En la ejecucin del planeamiento a travs de este sistema ocurre, en numerosas
ocasiones, que los terrenos que se expropian no estn afectos a ninguna actividad empresarial o profesional, por lo que dichas expropiaciones no estn sujetas al IVA por realizarse con cargo a patrimonios de
particulares.
Tambin suele ocurrir que el objeto de la expropiacin est constituido por terrenos rsticos, por lo que,
caso de formar parte de un patrimonio empresarial o profesional y, por tanto, estar sujeta al IVA, la expropiacin estar exenta del tributo.
En cualquiera de las hiptesis, se llega a la conclusin de que no habr IVA soportado por el Ayuntamiento
en la adquisicin de los terrenos que se van a urbanizar.
Una vez el Ente Pblico ha devenido propietario del total de los terrenos, ste proceder normalmente a
la contratacin de las obras con una empresa constructora, cuyos servicios de urbanizacin estarn sujetos en los mismos trminos que si se contratasen por un urbanizador privado, por lo que la misma habr
de repercutir el impuesto al tipo general del 16%. El Ente Pblico habr de soportar la repercusin del tributo por los servicios de urbanizacin que le preste la empresa constructora.
Finalmente, y en cuanto urbanizador de los terrenos en cuestin, el Ente Pblico se convertira a estos efectos en empresario o profesional de acuerdo con el artculo 5.Uno.d) LIVA, como cualquier otro urbanizador de terrenos, lo cual dar como resultado que:
La entrega de los terrenos resultantes del proceso urbanizador estar sujeta al IVA, al efectuarse por quien
es empresario o profesional actuando en el desarrollo de su actividad.
Las cuotas que soporte el Ente Pblico en la urbanizacin, as como alguna cuota que hubiera soportado a la expropiacin de los terrenos, ser deducible en las mismas condiciones que seran deducibles si la
urbanizacin se hubiese acometido por un sujeto de derecho privado.
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Los propietarios que reciben las ejecuciones de obra de urbanizacin de sus terrenos deben considerarse
urbanizadores de los mismos, a los efectos indicados en la normativa reguladora del IVA, de lo que se deriva que la ulterior venta que realicen de los terrenos as urbanizados quedar sujeta al impuesto, pudiendo
el transmitente deducir el impuesto que haya soportado por los costes de urbanizacin, tal y como establece el artculo 92 LIVA (Contestacin Vinculante de la DGT de 2262001 y otras Contestaciones de la
DGT, como las de 2662000 30101998).
Este mismo precepto excluye igualmente de la exencin las entregas de terrenos urbanizados cuando dicha
transmisin se efecte por quien promovi dicha urbanizacin. Por tanto, la transmisin de terrenos urbanizados por el sistema de cooperacin efectuada por quien promovi su urbanizacin, sujeta al impuesto
en los trminos sealados en el apartado anterior de esta Contestacin, no queda exenta, y ello, tanto si
dichos terrenos tienen la condicin de solares como si no es as.
La posesin de la correspondiente factura expedida por el Ayuntamiento para el propietario es requisito
indispensable para que ste pueda efectuar la deduccin de las cuotas del Impuesto devengadas por las
obras de urbanizacin, tal y como indica el artculo 97 LIVA, sin que resulte posible efectuar tal deduccin teniendo como justificativo de su derecho el certificado expedido por el Ayuntamiento.
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Con todo, las vicisitudes que se pueden dar en el desarrollo de un proceso urbanstico a travs de este sistema son diversas, por lo que ha de profundizarse en su estudio. En esta profundizacin es til la distincin de las diferentes fases que se suceden en el tiempo.
A. La delimitacin del polgono de actuacin
Las diferentes circunstancias que se pueden dar en esta fase se analizan a continuacin:
1. La indemnizacin a los propietarios que decidan no integrarse en la Junta de Compensacin, para lo
cual caben varias posibilidades:
a) El propietario que no alcanza el mnimo para la obtencin de parcela edificable, siendo sustituida su
adjudicacin terica por una indemnizacin en metlico. Si el sujeto que renuncia a sus derechos fuera
un particular, la operacin no se encontrara sujeta al Impuesto (DGT de 2941998). Puede ocurrir que
quien realiza esta operacin sea empresario o profesional con independencia del proceso urbanstico. En
tal caso, la transmisin ser una operacin sujeta al IVA pero exenta del mismo, ya que quien percibe tal
indemnizacin como contraprestacin, sin haber recibido a cambio aprovechamiento alguno, ha de entenderse que est haciendo entrega del equivalente a un terreno no edificable, razn por la que la citada operacin estar exenta del tributo (DGT de 881997, N 179997).
b) Puede ocurrir que, pese a superar la extensin mnima, el propietario sustituya la correspondiente adjudicacin por una compensacin en metlico. En tal caso la conclusin debe ser la misma que en el caso
anterior, siempre que el propietario del terreno no hubiera asumido los costes de urbanizacin de lo transmitido (Contestacin de la DGT de 2941998).
2. La expropiacin de los terrenos correspondientes a propietarios que no formen parte de la Junta, para
el caso de que existan propietarios que se resistan a participar en el proceso urbanstico. En este supuesto, se efecta la expropiacin de los terrenos correspondientes a dichos propietarios. El tratamiento de
dicha expropiacin ser el mismo que se ha sealado en el caso anterior, ya que el objeto de la misma es
equivalente (DGT, 2421999, N 023199).
B. El inicio del proceso de urbanizacin
Cuando se habla de inicio del proceso de urbanizacin de los terrenos incluidos en la unidad de ejecucin,
hay que entender que se est haciendo referencia al inicio del reparto de las cargas inherentes a la urbanizacin de dichos terrenos, que puede preceder en el tiempo al inicio de la ejecucin fsica de las obras.
Desde el punto de vista del derecho urbanstico, la totalidad de los gastos en que incurre la Junta de Compensacin tiene la condicin de gastos de la urbanizacin, lo cual es especialmente relevante a efectos de
la afectacin de los terrenos al pago de dichos gastos. Sin embargo, si la coherencia entre la jurisprudencia y el desarrollo del proceso urbanstico se ha buscado por la DGT en el citado reparto de cargas, nicamente cuando se produce el inicio del reparto de cargas inherentes a los propios gastos de urbanizacin
contratados por la Junta de Compensacin es cuando se debera atribuir a dicho reparto de gastos las dos
circunstancias que venimos comentando, la adquisicin de la condicin de empresario o profesional y la
transformacin de los terrenos en terrenos en curso de urbanizacin.
Las circunstancias que se pueden dar una vez iniciado el proceso se pueden resumir como sigue:
1. Los propietarios de derechos de aprovechamientos urbansticos que renuncian a los mismos. En este
caso tambin caben varias posibilidades:
a) El titular de los derechos de aprovechamiento urbanstico solicita no participar en el procedimiento. En tanto la transmisin del terreno se realice sin incorporar costes de urbanizacin, hacindose
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cargo el adquirente de todos los costes, no cabe considerar que el transmitente ha urbanizado el
mismo, por lo que tal transmisin no estar sujeta al mismo si el transmitente fuera un particular, ni
cabe considerarle urbanizador del terreno a efectos de la exencin prevista en el artculo 20.Uno.20
(DGT, 2941998).
b) El propietario no paga la primera cuota de urbanizacin y decide renunciar a su participacin en el proceso. La conclusin sera la misma que se ha sealado en el caso anterior.
c) El propietario renuncia al proceso reparcelatorio una vez iniciado ste. La calificacin como urbanizador de los terrenos del propietario es una consecuencia del propio proceso, aunque la participacin en el
mismo sea, hasta cierto punto, obligatoria. La satisfaccin de los costes de la urbanizacin que transforma
su terreno le convierte en urbanizador del mismo. En tanto haya satisfecho tales costes o parte de ellos, la
transmisin (voluntaria o forzosa) del terreno, lo es de un terreno al menos en curso de urbanizacin. Por
tanto, aunque no pague el resto de las cuotas, la citada transmisin le constituye en sujeto pasivo del tributo, estando su entrega sujeta al Impuesto y no exenta del mismo.
d) El propietario de terrenos afectados cede una parte de los mismos a cambio de una parte inferior de
adjudicacin a la que le correspondera, pero libre de costes de urbanizacin. No cabe interpretar que, al
no haber satisfecho en metlico los costes que le correspondan, no ha efectuado la urbanizacin de los
terrenos resultantes. Es obvio que tal urbanizacin la ha costeado con parte de su propiedad. La transmisin de lo adjudicado estar sujeta al Impuesto y no exenta del mismo.
e) El propietario impaga todas las cuotas y renuncia a participar en el proceso, transmitiendo los terrenos
implicados. El propietario vende un terreno sin urbanizar porque, aunque la urbanizacin fsica del mismo
se encuentre ya realizada, el objeto del contrato es el terreno sin la urbanizacin, cuyo coste asumir el
adquirente. La transmisin, si se trata de un particular, no estar sujeta al Impuesto o, en otro caso, resultar exenta del mismo.
2. Cabe la posibilidad de indemnizacin a los titulares de bienes o derechos que resulten incompatibles
con el proceso urbanstico. La DGT ha sealado (822001), en un caso en el que en los terrenos de uno
de los miembros de la Junta haba una construccin a demoler, como consecuencia de lo cual se atribua
al juntacompensante una cantidad dineraria, que habra que tener en cuenta que, dicha cantidad se asigna como indemnizacin por dicha demolicin. Por tanto, la percepcin de dicha indemnizacin no puede
configurarse como contraprestacin de una operacin sujeta al IVA. Incluso se puede dar el caso de que
haya arrendatarios de edificaciones que resulten desalojados de las mismas como consecuencia de su
demolicin y sean indemnizados por dicho desalojo. La conclusin, aun considerando que se tratase de
arrendamientos no exentos de tributacin, habra de ser la misma, ya que en este caso no se est restituyendo anticipadamente la posesin del inmueble a su propietario a cambio de una compensacin econmica, sino que, sin que haya dicha restitucin, porque el inmueble se va a demoler, se est obteniendo una
indemnizacin por los daos y perjuicios que dicho desalojo supone (Contestacin de la DGT de
142003, N 046703).
3. Otro elemento discutible en este particular es la posibilidad de que algunas de las cantidades que se
cobran por las Juntas puedan tener la condicin de suplidos, excluidos de la base imponible del IVA conforme al artculo 78.tres.3. En principio, la consideracin de estas cantidades como gastos de urbanizacin habra de conducir a la repercusin del IVA; no obstante, la posibilidad de que estas cantidades se
califiquen como tal se ha admitido por la DGT en su Contestacin de 17122004, N 206804, en la que
se sealan los requisitos que han de cumplirse para la consideracin de una determinada cantidad como
suplido excluido de la base imponible del tributo.
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empresarial o profesional, por lo que deber proceder al cumplimiento de las mismas obligaciones que le
incumben como a cualquier otro empresario o profesional y, en particular, a la repercusin del Impuesto
y a la emisin de la correspondiente factura, que habr de cumplir las especificaciones del Reglamento de
facturas, aprobado por RD 1496/2003. El cumplimiento de este ltimo requisito es fundamental, ya que
slo mediante la posesin de dicha factura los propietarios de los terrenos, que en cuanto asuman el total
o parte de las cargas de la urbanizacin devendrn empresarios o profesionales a los efectos del IVA como
ya hemos sealado, podrn deducir las cuotas que soporten por la urbanizacin de dichos terrenos.
Puede ocurrir que los servicios de urbanizacin se retribuyan a la empresa que los efecte mediante su
pago en especie. Sobre esta posibilidad se ha pronunciado la DGT, valorando un caso en el que la urbanizacin de terrenos se efecta a cambio de la entrega de parcelas urbanizadas, sealndose que en semejante hiptesis hay dos operaciones sujetas al Impuesto: la prestacin de un servicio (el de urbanizacin)
y la entrega de unos bienes (entrega de terrenos) que es contraprestacin del anterior (DGT 15799, N
121499). De estas dos operaciones, la que se considere producida antes en el tiempo ser la que supondr el devengo del Impuesto para ambas, por aplicacin de la regla de devengo en caso de pago anticipado que contiene el artculo 75.Dos, aunque en este caso no se trate de un pago en dinero sino de contraprestaciones no dinerarias.
Sobre esta misma cuestin se puede citar igualmente la Contestacin de 1762005, N V117505, en la
que se parte de la constatacin de que el IVA se devengar cuando se satisfagan las correspondientes derramas y por el importe correspondiente a cada una de ellas. Cuando el pago de las cargas de urbanizacin
se realiza en especie, a travs de la entrega de terreno urbanizado al Agente urbanizador, se est ante otro
caso de devengo anticipado, puesto que el terreno que se entrega constituye la total contraprestacin por
los servicios de urbanizacin. En cuanto a la determinacin del momento en el que se produce dicha
entrega, la misma Contestacin seala lo siguiente:
() el acto de reparcelacin produce sus efectos desde el momento en que se notifica el mismo a los
interesados o se hace pblico en las formas previstas en el artculo 111 del Reglamento de Gestin Urbanstica. En consecuencia, desde el punto de vista administrativo, el Agente urbanizador podr disponer de
las parcelas cuya edificabilidad se le haya adjudicado en pago de las cargas de urbanizacin correspondientes, cuando se le notifique el proyecto de reparcelacin efectivamente aprobado o, en su defecto,
cuando dicho acto se anuncie en el Boletn Oficial de la provincia (o Comunidad Autnoma uniprovincial),
en el tabln de anuncios del Ayuntamiento o en un peridico de la provincia de difusin corriente en la
localidad.
Sin embargo, en aras de la seguridad jurdica es necesario especificar de manera clara el momento en que
el citado acto de reparcelacin produce sus efectos. Por la propia naturaleza de dicho acto, este momento ha de ser el mismo para todos los propietarios incluidos en el proyecto de actuacin urbanstica. Teniendo en cuenta estas circunstancias, esta Direccin General considera que el momento en que el acto de
reparcelacin produce sus efectos debe ser el primer momento en el tiempo en que, de alguna manera, se
produzca el pblico conocimiento del mencionado acto.
No se puede establecer una solucin homognea para todo el territorio nacional, puesto que la normativa
en materia de gestin urbanstica es competencia de las Comunidades Autnomas y cada una de estas
Comunidades tiene su propia regulacin. La legislacin urbanstica, por tanto, vara de una Comunidad a
otra y no siempre se exigen los mismos requisitos para una determinada actuacin.
En consecuencia, el criterio de esta Direccin General es que el momento en que el acto de reparcelacin produce sus efectos ser el anuncio pblico de dicho acto. Por anuncio pblico se ha de entender
su publicacin en el Boletn Oficial de la provincia (o Comunidad Autnoma uniprovincial), en el tabln
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Una situacin que suele presentarse en los procesos urbansticos es la de los indivisos de resultado. En este
caso, la duda que surge es la de la atribucin a estas situaciones de copropiedad de la condicin de empresario o profesional por s mismas, es decir, con independencia de sus miembros o componentes. Sobre esta
cuestin hay varias Contestaciones de la DGT, pero de todas ellas tomaremos la de 1762005, N
V117505, en la que se dispone al respecto lo siguiente:
(), siempre que haya indivisin en la propiedad tambin existir una Comunidad de Bienes compuesta
por los propietarios. Y esto sucede as por imperativo legal, tal y como se establece en el Cdigo Civil. Sin
embargo, no siempre esa Comunidad de Bienes ser sujeto pasivo del Impuesto sobre el Valor Aadido.
Para que lo sea es necesario que la comunidad tenga la condicin de empresario o profesional y acte en
el desarrollo de una actividad empresarial o profesional a efectos del Impuesto.
Se pueden dar diversos casos de indivisin en la propiedad de terrenos que forman parte de un proyecto
de ejecucin urbanstica.
Cuando existe una copropiedad inicial de los terrenos incluidos en la unidad de ejecucin urbanstica y a
travs de la reparcelacin se adjudica a cada uno de los copropietarios una o varias parcelas deshaciendo
la indivisin primaria, se presume que la Comunidad de Bienes existente en un principio no tiene la condicin de sujeto pasivo, sino que esta condicin la ostentaran, en su caso, los copropietarios por separado. Esto es as cuando la Comunidad de Bienes, como tal comunidad, no haya realizado ninguna actividad
empresarial o profesional, ordenando por cuenta propia factores de produccin con la finalidad de intervenir en el mercado.
El segundo tipo de pro indiviso es el denominado pro indiviso de resultado. En este caso, se parte de una
situacin en la que cada propietario es titular de sus correspondientes terrenos sin que exista indivisin en
la propiedad. Sin embargo, como consecuencia de la reparcelacin, es necesario agrupar a varios propietarios adjudicndoles una parcela en pro indiviso. Se trata, normalmente, de pequeos propietarios que
carecen del suficiente terreno inicial para poder acceder individualmente a la adjudicacin de alguna parcela resultante de la reparcelacin.
En el caso del pro indiviso de resultado, se considerar que la Comunidad de Bienes que se forma como
consecuencia de la reparcelacin no es sujeto pasivo del Impuesto sobre el Valor Aadido cuando la Comunidad de Bienes no haya realizado actividad alguna por la que quepa atribursele la condicin de empresario o profesional, sino que dicha comunidad nicamente existe como resultado de la reparcelacin. Por
el contrario, si la comunidad realiza por s misma alguna actividad empresarial o profesional a efectos del
Impuesto, entonces ser sujeto pasivo del mismo y deber atender sus obligaciones fiscales como tal.
Por ltimo, se plantea el caso de indivisin inicial en la propiedad que se mantiene con posterioridad a la
reparcelacin. En este caso existe una Comunidad de Bienes inicial que podra tener la consideracin de
empresario o profesional a efectos del Impuesto o no, segn que realizase o no actividades empresariales
o profesionales. Si la indivisin se va a mantener una vez realizada la reparcelacin, hay que concluir que
la Comunidad de Bienes resultante tiene la condicin de empresario o profesional cuando el destino de las
parcelas adjudicadas pro indiviso sea la venta, cesin o adjudicacin por cualquier ttulo. Evidentemente,
lo que se produce es una ordenacin de medios por parte de la comunidad para intervenir en el mercado,
y todo ello por el previo acuerdo de los comuneros. En este caso, el sujeto pasivo ser la comunidad, que
es quien ostenta la condicin de empresario o profesional, y no los comuneros por separado.
Como era de esperar, la mera situacin de copropiedad no implica por s misma la existencia de una entidad a la que haya de atribuirse la condicin de empresario o profesional. Slo cuando dicha entidad realiza actividades empresariales por s misma es cuando adquiere dicha condicin. En consecuencia, los
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El instrumento que se utiliza en este sistema es la reparcelacin forzosa, que seala las parcelas que corresponden a la Administracin y, en su caso, al agente urbanizador como retribucin de su labor urbanizadora. Cabe la expropiacin forzosa, pero con carcter excepcional.
El pago por los propietarios se puede hacer en metlico o en especie, mediante la entrega de parcelas edificable, ello conforme al programa, aunque lo ms habitual es que se le retribuya en especie. En cuanto al
pago en especie, se pueden traer a colacin las siguientes cuestiones:
a) Momento en el que ha de entenderse realizado.
b) Efectos que implica en cuanto a los propietarios y en cuanto a los terrenos a los que se refiere.
El impago de las cuotas da lugar a la expropiacin de las fincas. La misma potestad se ejercita con los propietarios que as lo soliciten y no deseen cooperar en la urbanizacin. En estos casos, el urbanizador es
beneficiario de la urbanizacin.
El funcionamiento de este sistema es anlogo al de compensacin, pero en el caso en el que la empresa
urbanizadora se integre como miembro de la Junta de Compensacin.
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Edificacin no utilizada
Edificacin utilizada
Tratamiento
No exenta
No exenta
Edificacin
utilizada por el
promotor
No exenta
Exenta
No exenta
Arrendamiento o
derecho real de uso
Plazo inferior a 2 aos No exenta
o disfrute
A un tercero Plazo igual o superior a
Exenta
2 aos
Si la utilizacin a que se refiere el precepto se efecta por el promotor en su condicin de particular (puede
darse el caso fundamentalmente si el promotor es una persona fsica), entonces la entrega siguiente que se
efecte de dicha edificacin lo normal es que no est sujeta al impuesto, ya que respecto a la misma dicho
promotor estar actuando al margen de su actividad empresarial o profesional. Previamente, y con ocasin
del destino de la edificacin al uso particular, habr habido una operacin de autoconsumo sujeta al
impuesto.
En cualquiera de los casos anteriores se requiere que la utilizacin de la edificacin se efecte de forma
ininterrumpida, por lo que si hay un uso intermitente de la misma, entonces no cabe entender que se haya
consumido la primera entrega de la edificacin, aunque el total de tiempo acumulado en el que la edificacin ha sido utilizada supere los 2 aos.
A los efectos anteriores no se tienen en cuenta los periodos de utilizacin de edificaciones en los casos en
que se ha producido la entrega de las mismas pero las operaciones respectivas han quedado resueltas. Esta
disposicin slo es aplicable a los supuestos de entrega, pero no a los casos en que las edificaciones han
sido utilizadas en virtud de otros ttulos, como son los contratos de arrendamiento o de constitucin de
derechos reales de uso o disfrute.
Tambin a los efectos de la exencin, se entiende que no ha habido primera entrega de edificaciones en
las transmisiones globales no sujetas a las que se refiere el artculo 7.1 LIVA, siempre que, claro est, se
produzca la no sujecin de las mismas.
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mediante la consolidacin y el tratamiento de las estructuras, fachadas o cubiertas y otras anlogas, siempre que el coste global de las operaciones de rehabilitacin exceda del 25% del precio de adquisicin si se
hubiese efectuado durante los dos aos inmediatamente anteriores o, en otro caso, del verdadero valor que
tuviera la edificacin o parte de la misma antes de su rehabilitacin.
Las Resoluciones vinculantes de la DGT de 9101986 y 4111986 definen como:
Obras de reconstruccin de edificaciones: las realizadas para dotar a las mismas de las condiciones
necesarias para posibilitar el destino principal de su utilizacin como tal, siempre que el coste total de
dichas obras exceda del 25% de las magnitudes citadas en el precepto.
Coste global de las operaciones de rehabilitacin: el coste, IVA no incluido, de los bienes y servicios utilizados por el empresario o profesional que ejecute las obras para llevar a cabo las operaciones materiales en que consista la reconstruccin de las mismas, incluyendo los servicios prestados por el personal tcnico que dirija las obras.
Precio de adquisicin de las edificaciones: el realmente concertado en las operaciones en virtud de las
cuales se haya efectuado la referida adquisicin. La prueba de dicho precio podr efectuarse por cualquiera de los medios admisibles en derecho. Para el caso de que la adquisicin de la edificacin se hubiese efectuado a ttulo gratuito, ser de aplicacin el criterio que se seala a continuacin.
Verdadero valor de una edificacin o parte de la misma: el precio que se hubiese acordado para su transmisin onerosa en condiciones normales de mercado entre partes que fuesen independientes. Tal y como
seala expresamente el precepto, la valoracin se efecta por referencia a la edificacin antes de la rehabilitacin. El verdadero valor de una edificacin es una cuestin de hecho que, si bien puede ser acreditada mediante valoracin pericial, debe ser en cualquier caso confirmada por la Administracin Tributaria
mediante la actuacin de un perito de la Administracin con la capacitacin suficiente para efectuarla.
Dicho peritaje deber efectuarse asimismo en el caso de que la entidad solicitante no aporte valoracin
alguna junto con su solicitud.
Las resoluciones vinculantes de la DGT de 991986 y 4111986 (BOE de 3010 y 2711, respectivamente), que vinieron a interpretar algunas dudas planteadas por el precepto, aclararon que se considerarn partes de un edificio destinadas a viviendas, las partes de una edificacin destinadas a constituir una
o varias viviendas, de acuerdo con la legislacin vigente, con posterioridad a su rehabilitacin. En tal sentido, la expresin parte de la misma debe entenderse referida a las partes que constituyan una unidad
susceptible de un uso separado del resto, pero no a las partes de la edificacin que conforman la misma
(tejado, estructura, ...).
Para determinar si una obra a realizar sobre una edificacin puede responder al concepto de obra de rehabilitacin establecido por la Ley, la DGT ha aclarado que dichas obras deben tener por objeto principalmente la reconstruccin de la edificacin mediante la consolidacin y el tratamiento de las estructuras, fachadas o cubiertas y otras anlogas.
La Resolucin de la DGT de 531997, acerca de la aplicacin del tipo impositivo reducido en el IVA a
las ejecuciones de obra para la rehabilitacin de edificaciones destinadas a viviendas (BOE de 1231997),
indic lo siguiente:
En cuanto a las ejecuciones de obra complejas, en las que junto a las referidas operaciones, se realizan,
asimismo, tareas de tratamiento y consolidacin de elementos estructurales, debe tenerse en cuenta el objetivo perseguido con el beneficio fiscal, por lo que una interpretacin recta de la norma debe llevar a entender que las referidas ejecuciones de obra tributarn al tipo reducido del impuesto, slo cuando consistan
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la adquisicin del edificio y la fecha de la demolicin haban pasado bastantes meses (la no exencin de
las entregas de edificaciones para su demolicin se haba considerado por la DGT como un caso particular de rehabilitacin en la vigencia de la Ley 30/1985, por lo que el requisito de inmediatez era aplicable
en este caso).
Adems de la acreditacin de la procedencia o no de la exencin, debe destacarse que, de acuerdo con
la letra de la Ley, las obras de rehabilitacin han de ser inmediatas, por lo que la operacin se encontrar
exenta si las obras se van a realizar con posterioridad.
3. Entregas de edificaciones que van a ser objeto de demolicin con carcter previo a una nueva promocin inmobiliaria. En este caso, el autntico objeto de transmisin es el terreno sobre el que se asienta
la edificacin, ya que la misma se va a demoler. Esta circunstancia justifica la no exencin.
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671991 17111993, relativas a arrendamientos de viviendas a empresas que los iban a ceder a sus
empleados. Debe sealarse que en diversas Sentencias, los Tribunales Superiores de Justicia se han pronunciado en sentido contrario.
La anterior interpretacin, que es la corresponde con la doctrina administrativa, ha sido matizada por la
propia DGT en Contestaciones de 2162005, N V119305 y V118905. En estas Contestaciones la DGT
admite la aplicacin de la exencin en el caso de viviendas arrendadas a entidades que las utilizaban en
actividades que no podan ser consideradas como empresariales.
La DGT entiende que el uso efectivo del edificio o parte del mismo como vivienda, aun siendo requisito
necesario para la aplicacin del supuesto de exencin, no es, sin embargo, requisito suficiente, ya que, de
acuerdo con la redaccin del precepto, ha de entenderse que el uso como vivienda de la edificacin ha
de realizarse necesaria y directamente por el arrendatario, consumidor final a estos efectos, y no por terceras personas. A partir de esta consideracin, entiende que los arrendamientos de edificaciones que a su
vez son objeto de una cesin posterior por parte de su arrendatario, en el ejercicio de una actividad empresarial dejan de estar exentos en el IVA para pasar a estar sujetos y no exentos, y ello con independencia
de que la ulterior cesin de los mismos se realice en virtud de un nuevo contrato de arrendamiento o en
virtud de otro ttulo.
Sentado lo anterior, seala que existe cesin posterior por el arrendatario en el ejercicio de una actividad
empresarial y profesional, de forma que el arrendamiento resulta sujeto y no exento, entre otros, en los
siguientes supuestos:
1. Cesin de la edificacin destinada a vivienda por un empleador a favor de sus empleados o los familiares de stos.
2. Cesin de la edificacin destinada a vivienda para el ejercicio de una actividad empresarial o profesional.
3. Cesin de la edificacin destinada a vivienda por cualquier otro ttulo oneroso.
El cambio de criterio de la DGT se refiere a los supuestos en que el arrendatario de la vivienda no tiene la
condicin de empresario o profesional, pues realiza exclusivamente entregas de bienes o prestaciones de
servicios a ttulo gratuito, como seala el artculo 5.Uno.a), prrafo segundo, o acta, por cualquier otra
razn, como consumidor final, ya sea persona fsica, ya sea persona jurdica. En tal caso, admite que el
arrendamiento de la vivienda est exento, sin perjuicio de que este consumidor final permita el uso de la
vivienda a otras personas.
La procedencia de la exencin est igualmente condicionada a que la edificacin o parte de la misma
objeto del arrendamiento se destine exclusivamente a su uso como vivienda por parte del arrendatario. Por
ello, el arrendamiento de un inmueble que se va a utilizar simultneamente como vivienda y para otros
fines quedara sujeto y no exento. As se desprende del precepto y ha sido sealado por la DGT en Contestacin de 4121995, relativa al arrendamiento de un piso destinado a ser utilizado simultneamente
como vivienda por su arrendatario y como consulta mdica. A la misma conclusin se haba llegado en
Resoluciones vinculantes de 1231986 y 16121986.
Tampoco cabe la exencin para los arrendamientos que tiene por destinatarios a Entes Pblicos, segn ha
sealado el TS en Sentencias de 26, 28, 29 y 30 de noviembre de 1990. En el mismo sentido, la DGT ha
excluido de la exencin las siguientes operaciones:
1. Edificios arrendados a partidos polticos (DGT, 1591986).
2. Edificios destinados a organizaciones patronales (DGT, Resolucin Vinculante de 2621986).
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3. Edificios ocupados por el Estado o por Administraciones Autonmicas, Corporaciones Locales o Entidades Gestoras de la Seguridad Social (DGT, Resoluciones vinculantes de 2421986 y 1331986).
4. Fachadas para uso publicitario (DGT, 1591986).
La exencin alcanza a los elementos accesorios, incluyendo garajes y muebles.
Por vivienda la DGT ha considerado, en Resolucin Vinculante de 1121986, como edificio o parte del
mismo destinado a habitacin o morada de una persona fsica o de una familia, constituyendo su hogar o
sede de su vida domstica. En el mismo sentido, el TS, en Sentencia de 561992, ha considerado como
tal aquel espacio fsico donde el ser humano puede, permanentemente, desarrollar sus actividades vitales
al resguardo de agentes externos.
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a) Servicio de limpieza del apartamento prestado a la entrada y a la salida del periodo contratado por cada
arrendatario.
b) Servicio de cambio de ropa en el apartamento prestado a la entrada y a la salida del periodo contratado por cada arrendatario.
c) Servicio de limpieza de las zonas comunes del edificio (portal, escaleras y ascensores) as como de la
urbanizacin en que est situado (zonas verdes, puertas de acceso, aceras y calles).
d) Servicios de asistencia tcnica y mantenimiento para eventuales reparaciones de fontanera, electricidad, cristalera, persianas, cerrajera y electrodomsticos.
6. Los arrendamientos de edificios o parte de los mismos para ser subarrendados. Esta exclusin se
aplica, por ejemplo, a un supuesto cada vez ms habitual como es el de los propietarios de apartamentos que los utilizan 1 2 meses al ao y el resto del tiempo los arriendan a otras entidades que, a
su vez, proceden a arrendarlos a terceros. En tal caso, el arrendamiento a la persona o entidad que va
a proceder al subarrendamiento est sujeto y no exento (recordemos que los arrendadores se convierten en empresario o profesionales en todo caso), aunque no el posterior arrendamiento que sta hace
al turista que va a ocupar el apartamento. As lo ha sealado la DGT en Contestacin de 1822005,
N V025005.
No debe confundirse la anterior situacin con la que se producira en caso de que fuera el propietario del
apartamento el que lo arrendase directamente a turistas con el concurso de una agencia que recibiera una
comisin por sus servicios, ya que en tal caso el arrendamiento estara exento, no as los servicios prestados por la agencia. Esta diferencia de tratamiento ha sido puesta de manifiesto por la DGT en su Contestacin de 2222005, N 005905, en la que se seala lo siguiente:
a) Estarn sujetos pero exentos:
Los arrendamientos de apartamentos destinados exclusivamente a viviendas realizados directamente por
el propietario de los mismos o persona que acte en su nombre y por su cuenta.
Los arrendamientos de apartamentos destinados exclusivamente a viviendas efectuados en nombre propio por la entidad consultante.
b) Estarn sujetos y no exentos, y tributando al 16%, las siguientes operaciones:
Los arrendamientos de apartamentos o la cesin de la explotacin de los mismos a la entidad consultante para que sta, a su vez, los arriende a terceros en nombre propio, cualquiera que sea la forma en que
se determine la contraprestacin de dichas operaciones.
Los servicios prestados al arrendador por la entidad consultante comisionista que arriende apartamentos
en nombre y por cuenta de aqul.
7. Los arrendamientos de edificios o parte de los mismos asimilados a viviendas, de acuerdo con lo dispuesto en la Ley de Arrendamientos Urbanos.
8. La constitucin o transmisin de derechos reales de goce o disfrute sobre los bienes a los que se refieren los ordinales 1, 2, 3, 4 y 5 anteriores.
9. La constitucin o transmisin de derechos reales de superficie. Las operaciones de constitucin de
derechos de superficie pueden llegar a ser bastante complejas, por lo que su estudio se hace en un epgrafe separado, a continuacin.
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Otros supuestos sobre los cuales se ha pronunciado la DGT son los siguientes:
a) Cesin de la explotacin de canteras, graveras o del derecho a la extraccin de ridos o tierras, a los
que no les es de aplicacin la exencin (DGT, 3061986, 2511988 24101996).
b) Arrendamiento de cotos de caza, igualmente excluidos de la exencin (DGT, 2271986 841996).
No obstante, hay que sealar que el TSJ de Castilla y Len, en Sentencias de 17112000 1212001,
ha considerado estas operaciones como exentas.
c) Arrendamiento de fincas rsticas, que s se han considerado dentro de este supuesto de exencin (DGT,
1721987 12121995), al igual que el arrendamiento de pastos o el alquiler de tierras para la siembra de cereales (DGT, 3061986).
d) Arrendamientos de edificios para explotaciones ganaderas de cra de conejos, en tanto que ganadera
independiente del terreno, entendiendo en tales casos la DGT que el objeto del contrato en estos casos,
no es tanto el terreno como el edificio en el que se va a desarrollar la actividad, adems de estar excluidos expresamente por el mismo precepto (DGT, 1721987 2191988).
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devengo que se han sealado con anterioridad, deber considerarse, asimismo, que se devenga el Impuesto correspondiente, en su caso, a la reversin de las instalaciones.
Respecto a la base imponible correspondiente a la cesin del derecho de superficie, hay que tener presente que la contraprestacin de dicha cesin est constituida por el canon (peridico o no, contraprestacin dineraria) y por la edificacin que pasar a ser propiedad del titular dominical del terreno una vez
transcurrido el perodo que se establezca para cada supuesto (contraprestacin en especie), por lo que
resultar de aplicacin la regla de determinacin de la base imponible contenida en el artculo 79.Uno
LIVA, que dispone que en las operaciones cuya contraprestacin no consista en dinero, se considerar
como base imponible la que se hubiese acordado en condiciones normales de mercado en la misma fase
de produccin o comercializacin entre partes que fuesen independientes.
Seala el mismo precepto que, si la contraprestacin consistiera parcialmente en dinero, como ocurre en
este caso, se considerar base imponible el resultado de aadir al valor en el mercado de la parte no dineraria de la contraprestacin, el importe de la parte dineraria de la misma, siempre que dicho resultado fuere
superior al determinado por aplicacin de lo dispuesto en el prrafo anterior.
La contraprestacin por la constitucin del derecho de superficie est integrada, de una parte, por los cnones a satisfacer por la entidad consultante y, de otra, por las instalaciones a revertir a la extincin del citado
derecho. Por tanto, ser de aplicacin la regla sealada en el prrafo anterior, de forma que por base imponible de dicha constitucin habr que tomar el mayor entre el valor de mercado del citado derecho de superficie y la suma de los cnones a percibir, ms el valor de mercado de las instalaciones objeto de la reversin.
De acuerdo con el artculo 80.Seis LIVA, si el importe de la contraprestacin no resultara conocido en el
momento del devengo del Impuesto, ste deber fijarse provisionalmente aplicando criterios fundados, sin
perjuicio de su rectificacin cuando resulte conocido, de donde se deduce que como valor de mercado de
las instalaciones objeto de reversin podr tomarse, a estos efectos, el valor neto contable de las mismas,
calculado conforme a lo dispuesto por las normas reguladoras del Impuesto sobre Sociedades, esto es, el
coste de adquisicin de las mismas, por el que constarn en el inmovilizado de la consultante, minorado
en el importe de las amortizaciones a practicar anualmente, computadas stas en los importes que seala
la normativa del Impuesto sobre Sociedades para su admisibilidad como gasto deducible, aunque sin computar el importe del Fondo de reversin de dotacin obligatoria para esta categora de activos.
A continuacin se efectuar la comparacin de dos magnitudes: el valor de mercado del derecho de superficie que se constituye y la suma de los cnones ms el valor de mercado de las instalaciones que han de
revertir, calculado ste ltimo conforme a lo sealado anteriormente.
Hay que aadir que tanto los cnones como los citados valores netos contables a los que se ha hecho referencia debern actualizarse, conforme a criterios financieros, para su comparacin en trminos de homogeneidad con el valor de mercado del derecho de superficie, tomando posteriormente la mayor de ambas
magnitudes.
De la anterior comparacin puede resultar lo siguiente:
a) El valor de mercado del derecho de superficie es el que ha de tomarse como base imponible de su constitucin.
En tal caso, dicho importe, que habr de imputarse peridicamente a lo largo de la duracin del contrato,
tal como se ha explicado en el punto anterior, se repartir a lo largo de la duracin del contrato de constitucin del derecho de superficie, ello en proporcin al valor, actualizado conforme a criterios financieros, de los cnones y activos reversibles y su exigibilidad.
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Apunta la DGT que, conforme al segundo prrafo del artculo 78.Dos.1, nicamente pueden excluirse de
la base imponible los intereses por el aplazamiento en el pago de las operaciones, en la parte en que dicho
aplazamiento corresponda a un periodo posterior a la entrega de los bienes o la prestacin de los servicios, de donde se deduce que los importes respectivos han de capitalizarse para incorporar a los mismos
el importe de los intereses correspondientes, ya que como se ha sealado en el prrafo anterior, la constitucin del derecho de superficie se ha de considerar como una operacin de tracto continuado cuyo
devengo se produce a medida que se hace exigible la contraprestacin. nicamente de esta forma la liquidacin del Impuesto guarda la necesaria neutralidad con la segunda alternativa, en la que la base imponible de la operacin viene dada por la suma de los cnones y del valor de mercado de la instalacin y la
licencia de explotacin a revertir, calculndose el Impuesto sobre cada una de estas partidas cuando se
satisfacen y por su importe respectivo.
b) La base imponible de esta operacin viene dada por la suma de los cnones ms el valor de mercado
de las instalaciones a revertir.
En este caso, el impuesto que se devenga con ocasin de la exigibilidad de cada una de estas partidas
tomar como base, de un lado, el importe respectivo de cada canon y, de otro, el valor de mercado de las
instalaciones a revertir. Respecto a estas ltimas, y en la medida en que el devengo correspondiente a la
parte de base imponible proporcional a ellas se produce con su entrega, deber estarse al efectivo valor de
mercado de las mismas en el momento de su reversin, con independencia de que a efectos de la comparacin que se cit anteriormente, se tomase su valor neto contable, de acuerdo con lo dispuesto por el
artculo 80.Seis. Esto es, a efectos de la comparacin que hay que realizar para determinar la base imponible de la constitucin del derecho de superficie, se podrn valorar las instalaciones a revertir por su valor
neto contable, calculado ste como se ha sealado; sin embargo, una vez llegado el momento de la reversin, y en la hiptesis de que nos encontremos en esta segunda alternativa de valoracin, el importe al que
habr que estar para la liquidacin del Impuesto, por la parte del derecho de superficie correspondiente a
este ltimo pago, es el valor de mercado de las citadas instalaciones en el momento de la reversin, tal
cual han de revertir al propietario de los terrenos.
Respecto a la base imponible correspondiente a la reversin de las instalaciones, que est constituida por
el valor de mercado de las mismas cuando se produzca la reversin, de acuerdo con el primer prrafo del
artculo 79.Uno LIVA, sta se cuantificar a efectos provisionales, y hasta que se conozca el definitivo valor
de mercado de las mismas, en el valor neto contable que, como tambin se ha sealado en el punto de
esta Contestacin, vayan a tener las instalaciones conforme a las normas del Impuesto sobre Sociedades
en el momento de la reversin, tal como ya se ha explicado, sin perjuicio de su regularizacin cuando
efectivamente se produzca la misma.
Ha de tenerse en cuenta que el superficiario, de acuerdo con el contenido del derecho de superficie, es el
dueo de lo construido, siendo, por tanto, el promotor de las edificaciones que revierten al titular dominical del terreno.
Por tanto, en el caso de que los bienes que revierten al titular dominical del terreno sean exclusivamente
las instalaciones que se ha construido por el titular del derecho de superficie, la citada reversin se configura, a efectos de la exencin citada, como una segunda transmisin de edificaciones, sujeta al IVA pero
exenta del mismo, salvo renuncia a la exencin.
En cuanto a la posibilidad de renunciar a la exencin que se viene comentando, sta se contempla en el
artculo 20.Dos LIVA, estando condicionada a que el destinatario de las operaciones tenga derecho a la
deduccin del 100% de las cuotas correspondientes. Si el titular del terreno tiene la condicin de empresario o profesional en estos casos, en la medida en que se cumplan los requisitos a los que se condiciona
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la renuncia a la exencin, y efectivamente se lleve a cabo dicha renuncia, se deduce que la reversin de las
instalaciones como ya se expuso, ha de constituir una operacin sujeta y no exenta del citado Impuesto.
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aadirn, entre otras, las devengadas por las entregas de activos fijos materiales. Por consiguiente, si el
empresario o profesional que realiza la entrega determina su tributacin por IVA a travs de este rgimen
especial y el inmueble transmitido est afecto a la misma, se podr efectuar la renuncia a la exencin que
fuera aplicable a la operacin, pero el impuesto devengado al quedar la operacin sujeta y no exenta
deber ser ingresado por separado por dicho empresario o profesional, sin que quede afectado por las
reglas especiales que son aplicables al mismo.
Si quien tributa por el rgimen simplificado es el destinatario de la operacin, hay que tener en cuenta que,
tras la modificacin efectuada en este rgimen por la Ley 66/1997, las cuotas soportadas en la adquisicin
de activos son deducibles sin restriccin, por lo que habr que entender que se cumplira el requisito de
que el adquirente tenga derecho a la deduccin de la totalidad de las cuotas soportadas, de forma que la
renuncia se podra efectuar vlidamente.
2. Rgimen especial de la agricultura, ganadera y pesca: el segundo prrafo del artculo 129.Uno LIVA,
interpretado a sensu contrario, establece la no aplicacin del rgimen especial a los bienes de inversin
utilizados en las actividades incluidas en el rgimen que sean inmuebles. Por consiguiente, en las entregas
de inmuebles que efecte un empresario o profesional acogido a este rgimen y en relacin con inmuebles afectos a las actividades a las que resulta aplicable el mismo, existir la posibilidad de renunciar a la
exencin, por lo que el impuesto se devengar y deber ser declarado e ingresado en las mismas condiciones que por cualquier otro empresario.
Si tributa en este rgimen especial el adquirente, hay que tener en cuenta que el mismo se caracteriza por
el hecho de que los empresarios o profesionales que lo aplican no tienen derecho a deducir las cuotas que
soportan con ocasin de la adquisicin de bienes y servicios para ser utilizados en su actividad. Por tanto,
si el destinatario de una operacin inmobiliaria exenta es un empresario o profesional que va a destinar el
bien de que se trate, que normalmente ser terreno rstico, a una actividad a la que se aplique este rgimen, no se podr aplicar la renuncia a la exencin. As se ha pronunciado la DGT en Contestacin de
1131994.
3. Rgimen especial del recargo de equivalencia: en este caso, el artculo 154.Dos LIVA, primer prrafo,
dispone que en las entregas de inmuebles en las que se haya renunciado a la exencin, el empresario o
profesional deber repercutir, liquidar e ingresar el impuesto devengado por las mismas, establecindose,
por tanto, una regulacin similar a la que comentamos en relacin con el rgimen especial de la agricultura, ganadera y pesca.
Sobre esta cuestin, se puede citar la Contestacin de la DGT de 2972004, N 152004, en la que incluso se seala que el modelo a utilizar para el ingreso de esta cuota es el modelo 309 de declaracinliquidacin no peridica. Hay que aadir que la conclusin que se ha apuntado, relativa a los supuestos en
que la exencin de segundas y ulteriores entregas de edificaciones no se aplica como consecuencia de la
renuncia, debera ser extensible a los supuestos en que operan las causas de exclusin de la exencin,
como podra ser, por ejemplo, el caso de un inmueble utilizado por un empresario en recargo de equivalencia que se transmite para ser demolido con carcter previo a una nueva promocin urbanstica.
Si el rgimen del recargo de equivalencia se aplica por parte del comprador, entonces hay que tener en
cuenta que los comerciantes minoristas que aplican este rgimen no tienen derecho a deducir las cuotas
que soportan por los bienes y servicios que adquieren para el desarrollo de su actividad, por lo que no
cabra la renuncia a la exencin.
4. Rgimen especial de los bienes usados, objetos de arte, antigedades y objetos de coleccin: este rgimen
se aplica nicamente a los bienes que cumplan los requisitos que establece el artculo 135 y siguientes LIVA
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y entre los que no tienen cabida los inmuebles, por lo que las operaciones que realicen los empresarios o
profesionales que lo aplican en relacin estarn por completo al margen del mismo. Por consiguiente, sern
susceptibles de renuncia en los mismos trminos que las operaciones efectuadas por otros empresarios o profesionales, siendo en tal caso preceptivos la repercusin, ingreso y liquidacin del tributo.
Si es el comprador quien aplica este rgimen especial, hay que tener en cuenta que el mismo se limita a
la determinacin de la base imponible de las operaciones a las que resulte aplicable, por lo que los empresarios o profesionales que lo apliquen no tendrn ningn tipo de restriccin para el ejercicio de su derecho a la deduccin, siendo susceptibles de renuncia las operaciones que tengan a estos empresarios por
destinatarios en los mismos trminos que si se tratase de otro empresario o profesional.
5. Rgimen especial de las operaciones con oro de inversin: idntico comentario que se efectu en el
punto anterior se puede hacer en relacin con este rgimen, aunque en este caso por referencia al artculo 140 y siguientes LIVA.
En el caso de las adquisiciones de inmuebles por empresarios o profesionales que realizan operaciones
con oro de inversin y van a dedicar dichos inmuebles a este sector de la actividad el anlisis es algo ms
complejo. La determinacin del derecho a la deduccin para los empresarios o profesionales que aplican
este rgimen especial es se realiza por el artculo 140.cuarter LIVA; no obstante, y tratndose de empresarios o profesionales que se dediquen de forma habitual a la realizacin de operaciones exentas por tener
por objeto oro de inversin, las nicas cuotas que podrn deducir por completo son las cuotas soportadas
o satisfechas en la adquisicin o importacin de los bienes o servicios destinados a la produccin o transformacin del oro de inversin, siempre que se trate de empresarios que hayan producido o transformado
directamente dicho oro. Por consiguiente, nicamente si se tratara de la adquisicin de un inmueble que
se va a destinar en exclusiva a dichas finalidades, el IVA soportado sera plenamente deducible y, por consiguiente, sera posible la renuncia a la exencin. Por el contrario, y hablando siempre de adquisiciones
de inmuebles que se van a destinar a la realizacin de operaciones con oro de inversin, si el citado
inmueble no se va a dedicar a la actividad de produccin o transformacin del oro, entonces el IVA no
sera completamente deducible y no cabra la renuncia.
6. Rgimen especial de las agencias de viajes: al igual que en los dos casos anteriores, las operaciones
inmobiliarias que puedan efectuar los empresarios o profesionales que realicen operaciones a las que sea
de aplicacin este rgimen quedan por completo al margen del mismo, por lo que el rgimen aplicable a
las mismas ser el que se ha sealado tambin en los dos puntos anteriores.
Al igual que en el rgimen de los bienes usados, este rgimen se limita a la determinacin de la base imponible de las operaciones a las que se aplica, sin incidir en el derecho a la deduccin del resto de las cuotas soportadas. Por tanto, las cuotas soportadas por la agencia de viajes al margen de lo que son los bienes y servicios
adquiridos en beneficio del viajero son deducibles sin restriccin alguna, de forma que las cuotas soportadas
en la adquisicin de un inmueble tambin son deducibles, por lo cabe igualmente la renuncia a la exencin.
7. Rgimen de ciertas operaciones efectuadas por va electrnica: la configuracin de este rgimen, aplicable nicamente a empresarios o profesionales no establecidos en la UE, hace que no tenga demasiado
sentido plantearse la realizacin de operaciones inmobiliarias por stos.
8. Rgimen especial de grupos de entidades: tampoco en este caso hay especial incidencia en cuanto a la
posibilidad de renunciar a la exencin.
nicamente hay que tener en cuenta que puede haber operaciones intragrupo para las cuales quepa la
renuncia que establece el artculo 20.Dos y la propia de estas operaciones, regulada en el artculo
163.sexies.Cinco LIVA, que no exige el derecho a la deduccin plena en sede del adquirente. De ser ste
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el caso, parece que habra de prevalecer esta ltima por especialidad jurdica, aunque no hay antecedentes administrativos sobre la cuestin.
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Se considera relevante, pues, la previsin en cuanto a la deduccin de las cuotas soportadas por la adquisicin del inmueble.
Las consecuencias de que la operacin se encuentre exenta o no, inciden tanto en el comprador como en
el vendedor. As:
a) El comprador que ha soportado y deducido el IVA, si ste no se deveng con arreglo a derecho porque
la renuncia a la exencin no fue vlidamente efectuada, se encuentra con unas cuotas que no son deducibles (artculo 94.Tres), por lo que deber proceder a rectificar esta deduccin (artculo 114.Uno).
b) Para recuperar estas cuotas se deber instar la devolucin de ingresos indebidos.
c) Puede ocurrir que a la fecha en la que decide definitivamente que la renuncia no se efectu vlidamente
el derecho a la devolucin de ingresos indebidos hubiera prescrito.
d) El empresario o profesional que realiz la entrega puede tener importantes consecuencias en sus deducciones, tanto por la incidencia de la operacin en el porcentaje de prorrata del mismo como por la posible regularizacin de deducciones que puede verse obligado a realizar a la entrega, en caso de que sta
resulte exenta.
Se puede plantear la cuestin de lo que ocurre si el adquirente destina el inmueble a un uso distinto del
inicialmente previsto y en funcin del cual inst vlidamente la renuncia a su transmitente. En tal caso,
caben dos posibilidades:
a) El cambio en el destino del inmueble se produce antes de su utilizacin efectiva. En este caso ocurrir
que las cuotas soportadas ya no son deducibles, por lo que la deduccin practicada en funcin del destino previsible del mismo no es correcta y ha de ser rectificada, tal y como sealan los artculos 99.Dos y
114.Uno. Se plantea en este caso si habra de considerarse la operacin sujeta a la modalidad de TPO del
ITP Y AJD. La contestacin a esta cuestin se podra hacer depender de la intencin con la que se realiz,
la operacin, de forma que si se puede acreditar, mediante elementos objetivos, que la intencin con la
que se efectu la operacin fue la de destinar el inmueble a la realizacin de operaciones generadoras del
derecho a la deduccin, entonces habra de aceptarse la validez de la renuncia. Como elementos de acreditacin de dicha intencin se podran tomar los que cita el artculo 27 del Reglamento del IVA, en cuanto a la acreditacin de la intencin con la que se adquieren bienes y servicios cuando an no se ha iniciado la realizacin de operaciones activas.
b) Si el cambio en el destino del inmueble se produce de forma sobrevenida, es decir, se utiliz efectivamente
en el sector diferenciado de la actividad o en la realizacin de operaciones generadoras del derecho a la
deduccin y dicha utilizacin se modifica con posterioridad, puede haber, en el primer caso, un autoconsumo interno por cambio de bienes entre sectores diferenciados de la actividad [artculo 9.1.c)] y, en el segundo, la regularizacin de las deducciones practicadas de acuerdo con lo previsto por los artculos 107 y 109.
En estos casos no se trata de rectificar deducciones sino de ajustar las mismas a travs de estos mecanismos.
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4. El concepto de edificacin
La renuncia ha de efectuarse con carcter previo o simultneo a la entrega de los correspondientes inmuebles. No es vlida la renuncia que se insta o efecta de forma sobrevenida, ya que adems de adolecer de
uno de los requisitos que se exigen para su validez, aunque sea en va reglamentaria, plantea el problema
de la incidencia que la misma puede tener en las deducciones del empresario o profesional que la efecta. A esta misma conclusin ha llegado el TEAC en Resolucin de 2261995, valorando un caso en el
cual se pretenda subsanar el defecto formal a travs de una escritura de subsanacin, la cual, segn el Tribunal, no puede rectificar errores de hecho, por lo que no es vlida para alterar la inicial declaracin tributaria que se hubiere efectuado.
El adquirente ha de dirigir al transmitente una declaracin suscrita por l mismo en la que haga constar su
condicin de sujeto pasivo con derecho a la deduccin del impuesto soportado por la operacin.
La renuncia ha de comunicarse fehacientemente al adquirente de forma previa o simultnea a la entrega
del inmueble correspondiente. Este requisito plantea problemas de aplicacin prctica, ya que el mismo
requiere que la comunicacin se haga de forma que haga fe frente a terceros. Habitualmente este requisito se cumplir a travs de la escritura a otorgar por la operacin, en la que habr de ser suficiente con sealar que la operacin se encuentra sujeta al IVA o consignar la cantidad que, en concepto de IVA, se repercute al adquirente. En este sentido se ha pronunciado la DGT en Contestacin de 1051996, refrendada
por el TS en marzo de 2006.
Para el caso de que la operacin conste en un documento privado, la valoracin de esta circunstancia puede
ser ms problemtica, por lo que habr que estar a los elementos de prueba que permitan acreditar la fehaciencia de la renuncia. Sobre este particular se ha pronunciado el TSJ de Catalua en Sentencia de
20102000, sealando que no debe limitarse en este caso la valoracin de las circunstancias a los supuestos
en los que, de acuerdo con el artculo 1227 C.c., la fecha de los documentos privados hacen prueba frente a
terceros (desde el da en el que se incorporen a un Registro pblico, desde la muerte de cualquiera de los que
los firmaron o desde el da en que se entregasen a un funcionario pblico por razn de su oficio), sino que esta
eficacia frente a terceros ha de admitirse que se acredite o combata mediante otras pruebas admitidas en Derecho, conforme tiene sealado el Tribunal Supremo en la jurisprudencia respecto al citado artculo del C.c.
La renuncia se efectuar por cada operacin que efecte el empresario o profesional transmitente.
4. EL CONCEPTO DE EDIFICACIN
El concepto de edificacin se encuentra definido por el artculo 6 de la Ley 37/1992, aplicable a efectos
de este tributo, lgicamente.
El hecho de que un determinado bien sea considerado como edificacin o no, puede tener diversas incidencias en el IVA:
a) La exencin que se establece en el artculo 20.Uno.22 se refiere a las segundas y ulteriores entregas de
edificaciones, no aplicndose, por tanto, a bienes que no tengan esta condicin.
b) Los supuestos de tributacin reducida que se regulan en los artculos 91.Uno.1.7, 91.Uno.2.15,
91.Uno.3 y 91.Dos.1.6, se refieren a edificaciones, no aplicndose cuando los bienes a los que se refieran las operaciones no tengan esta condicin.
El artculo 6.uno LIVA define como edificacin las construcciones unidas permanentemente al suelo o a
otros inmuebles, efectuadas tanto sobre la superficie como en el subsuelo, que sean susceptibles de utilizacin autnoma e independiente.
La tributacin de las operaciones inmobiliarias: IVA e ITPAJD
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De acuerdo con el apartado dos del mismo, tienen en particular la consideracin de edificaciones, las
construcciones que citamos a continuacin, siempre que estn unidas a un inmueble de una manera fija,
de suerte que no pueda separarse de l sin quebranto de la materia ni deterioro del objeto:
a) Edificios, considerndose como tales toda construccin permanente, separada e independiente, concebida para ser utilizada como vivienda o para servir al desarrollo de una actividad econmica.
b) Instalaciones industriales no habitables, tales como diques, tanques o cargaderos.
c) Plataformas para exploracin y explotacin de hidrocarburos.
d) Puertos, aeropuertos y mercados.
e) Instalaciones de recreo y deportivas que no sean accesorias de otras edificaciones.
f) Caminos, canales de navegacin, lneas de ferrocarril, carreteras, autopistas y dems vas de comunicacin terrestres o fluviales, as como los puentes o viaductos y tneles relativos a las mismas.
g) Instalaciones fijas de transporte por cable.
Por el contrario, no tienen la consideracin de edificaciones, segn seala el mismo artculo 6 LIVA:
a) Las obras de urbanizacin de terrenos y en particular las de abastecimiento y evacuacin de aguas,
suministro de energa elctrica, redes de distribucin de gas, instalaciones telefnicas, accesos, calles y
aceras.
b) Las construcciones accesorias de explotaciones agrcolas que guarden relacin con la naturaleza y destino de la finca, aunque el titular de la explotacin, sus familiares o las personas que con l trabajen tengan en ellas su vivienda.
c) Los objetos de uso y ornamentacin, tales como mquinas, instrumentos y utensilios y dems inmuebles por destino a que se refiere el artculo 334, nmeros 4 y 5 del Cdigo Civil.
d) Las minas, canteras o escoriales, pozos de petrleo o de gas u otros lugares de extraccin de productos
naturales.
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La coordinacin entre el IVA y la modalidad de TPO del ITP Y AJD se sintetiza en el siguiente cuadro:
Operacin
Gravamen por
ITPAJD1
Efectuada por un
particular2
Operacin no sujeta
Operacin no
gravada
Efectuada por un
empresario o
profesional
Impuesto aplicable
IVA y AJD4
El gravamen se refiere a las modalidades de TPO o de operaciones societarias del ITP Y AJD, que son las que pueden resultar incompatibles con el IVA. La modalidad de AJD es compatible con el IVA, por lo que no se analiza cuando se aplica sta o el IVA.
Este tratamiento procede, tanto cuando la operacin se realiza por quien no tiene la condicin de empresario o profesional a los efectos del IVA, como cuando se realiza por quien es empresario o profesional pero est actuando al margen de su actividad empresarial o profesional.
La modalidad a aplicar del ITP Y AJD depende de la clase de operacin de que se trate.
Idem a la nota 1.
El gravamen, en este caso, se limita a los inmuebles que se incluyan en los patrimonios respectivos.
Lo sealado en la nota anterior ha de analizarse en relacin con la compatibilidad entre TPO y OS y la exencin que establece el
artculo 45.I.B.10 de la Ley del ITP Y AJD.
Puede tratarse de cualquiera de las exenciones que regula el artculo 20.Uno en relacin con operaciones inmobiliarias, siempre que
la operacin resulte definitivamente exenta, es decir, que no se encuentre en ninguno de los supuestos de excepcin ni se produzca
la renuncia a la exencin.
Adicionalmente, hay que tener en cuenta que lo dispuesto por el artculo 108 LMV se aplica tanto cuando quien realiza la transmisin de valores es un empresario o profesional, como cuando es un particular.
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d) Devengo, en particular:
Entregas de bienes en general, documentacin de las operaciones.
Certificaciones de obra.
Permutas inmobiliarias.
Base imponible, en especial con referencia a las permutas inmobiliarias.
e) Tipos impositivos, en particular:
Entregas de viviendas.
Ejecuciones de obra para la construccin de viviendas.
f) Deducciones, en particular:
Inmuebles parcialmente afectos a la actividad empresarial.
Justificacin formal del derecho a la deduccin.
Sectores diferenciados.
Regularizaciones de cuotas soportadas por bienes de inversin.
Devoluciones.
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