La Acción Directa Del Perjudicado en El Ordenamiento Jurídico Comunitario

Instituto de Ciencias del Seguro
La accin directa del perjudicado

en el ordenamiento jurdico comunitario
Jos Luis Iriarte ngel
Marta Casado Abarquero
FUNDACIN MAPFRE
Prohibida la reproduccin total o parcial de esta obra sin el permiso escrito del autor o de FUNDACIN MAPFRE
accion directa.indd 3
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FUNDACIN MAPFRE no se hace responsable del contenido de esta obra, ni

autor o autores.
autor o del editor.
2013, FUNDACIN MAPFRE
Paseo de Recoletos 23
28004 Madrid (Espaa)
www.fundacionmapfre.org/cienciasdelseguro
publicaciones.ics@fundacionmapfre.org
ISBN: 978-84-9844-373-8
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PRESENTACIN
Desde 1975, FUNDACIN MAPFRE desarrolla actividades de inters general para la
sociedad en distintos mbitos profesionales y culturales, as como acciones destinadas a la mejora de las condiciones econmicas y sociales de las personas y sectores
menos favorecidos de la sociedad. En este marco, el Instituto de Ciencias del Seguro
de FUNDACIN MAPFRE promueve y desarrolla actividades educativas y de investigacin en los campos del seguro y de la gerencia de riesgos.
En el rea educativa, su actuacin abarca la formacin acadmica de postgrado y
manca, as como cursos y seminarios para profesionales, impartidos en Espaa e
colaboracin con instituciones espaolas e internacionales, as como a travs de un
programa de formacin a travs de Internet.
seguro y mantiene un Centro de Documentacin especializado en seguros y gerencia
de riesgos, que da soporte a sus actividades.
Asimismo, el Instituto promueve y elabora informes peridicos y publica libros sobre el
seguro y la gerencia de riesgos, con objeto de contribuir a un mejor conocimiento de
dichas materias. En algunos casos estas obras sirven como referencia para quienes
se inician en el estudio o la prctica del seguro, y en otros, como fuentes de informaDentro de estas actividades se encuadra la publicacin de este libro, resultado de la
Ayuda a la investigacin Riesgo y Seguro que FUNDACIN MAPFRE concedi a
sus autores Jos Luis Iriarte ngel y Marta Casado Abarquero en la convocatoria de
2012. El trabajo fue tutorizado por Juan M. Sanz Lpez de MAPFRE RE.
Desde hace unos aos, Internet es el medio por el que se desarrollan mayoritariamente nuestras actividades, ofreciendo a los usuarios de todo el mundo la posibilidad de
generacin a travs de www.fundacionmapfre.org\cienciasdelseguro
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Jos Luis Iriarte ngel

cursos y conferencias en Espaa y en una veintena de pases.
y privadas, actualmente es of Counsel de Lupicinio Abogados International Attorneys.
En sus publicaciones ha abordado los ms variados temas del Derecho Internacional
Privado.
Marta Casado Abarquero es Profesora de Derecho Internacional Privado y de Derecho del Comercio Internacional de la Universidad de Deusto, ha impartido docencia en
Grado y en Postgrado en distintas universidades nacionales e internacionales, siendo
en la actualidad profesora visitante en la Law School of the Jean-Moulin Lyon 3 University, Facult de Droit Canonique - Institut Catholique de Toulouse, Riga School of Law,
Universidad Centroamericana de Nicaragua (UCA).
Desde 2003 compatibiliza su actividad universitaria con el ejercicio profesional de la
abogaca en el despacho SAN JOSE ABOGADOS, en el que en la actualidad es abogada y socia.
Cuenta con importantes y numerosas publicaciones en el mbito del Derecho del Co-
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ABREVIATURAS
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DOUE
LEC
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TJUE
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NDICE
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LA ACCIN DIRECTA
I. EL NACIMIENTO DE LA ACCIN DIRECTA ................................................................. 15
II. LAS DISTINTAS ACCIONES DIRECTAS .......................................................................
......................................................................
........................................ 18
........... 18
III. FUNDAMENTO Y NATURALEZA DE LAS ACCIONES DIRECTAS ............................
IV. PRESUPUESTOS PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIN DIRECTA ..........................
1. Liquidez.........................................................................................................................
2. Exigibilidad ....................................................................................................................
.....................................................................................
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II
ACCIN DIRECTA DEL PERJUDICADO
Y COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL
I. PRINCIPIOS RECTORES DE LA COMPETENCIA EN MATERIA
DE SEGUROS..................................................................................................................
II. COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL: FOROS A DISPOSICIN DEL
PERJUDICADO ...............................................................................................................
........................................................................................
....................................................
......................................................................................
III. COMPENTENCIA INTERNACIONAL PARA EL CONOCIMIENTO DE LA ACCIN
DIRECTA. EL FORO JURISPRUDENCIAL DEL DOMICILIO DEL PERJUDICADO:
LA STJUE DE 13 DE DICIEMBRE DE 2007 EN EL ASUNTO ODENBREIT ..............
1. Las fuentes y el objeto de la controversia. El debate doctrinal ...................................
2. La sentencia de 13 de diciembre de 2007 ...................................................................
..................................................................................
B. Los argumentos de la sentencia del TJUE .............................................................
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a) Primer argumento: la proteccin de la parte dbil ..............................................

b) Segundo argumento: el considerando 16 bis de la Cuarta Directiva (Directiva
2000/26/CE, de 16 mayo 2000, en materia de seguro obligatorio de responsabilidad civil de vehculos de motor).......................................................................
.
3. La posibilidad de ejercicio de la accin directa ............................................................
A. Ley aplicable a las obligaciones extracontractuales ...............................................
B. Ley aplicable al contrato de seguro.........................................................................
39
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45
46
IV. LA COMPETENCIA TERRITORIAL EN EL CASO DE EJERCICIO DE LA ACCIN

DIRECTA EN ESPAA .................................................................................................... 48
III
ACCIN DIRECTA DEL PERJUDICADO Y LA LEY APLICABLE
I. LA NATURALEZA JURDICA DE LA ACCIN DIRECTA EN EL ORDENAMIENTO
COMUNITARIO ................................................................................................................
II. LA CONEXIN ALTERNATIVA DEL ART. 18 DEL REGLAMENTO ROMA II: LEY
APLICABLE AL CONTRATO DE SEGURO-LEY APLICABLE A LA OBLIGACION
EXTRACONTRACTUAL .................................................................................................
1. La ley aplicable al contrato de seguro..........................................................................
A. La ley aplicable a los contratos de seguro en el art. 7 del Reglamento Roma I:
Consideraciones previas .........................................................................................
B. Contratos de seguro relativos a grandes riesgos ...................................................
a) Concepto de grandes riesgos.............................................................................
b) Ley aplicable a los contratos de seguro por grandes riesgos............................
C. Contratos de seguro distintos de los que cubren grandes riesgos
relativos a riesgos localizados en el territorio de los estados miembros ...............
a) Localizacin del riesgo........................................................................................
b) Ley elegida por las partes...................................................................................
c) Ley aplicable en defecto de eleccin: la ley del Estado miembro
de localizacin del riesgo ....................................................................................
D. Los contratos de seguro obligatorio........................................................................
a) Introduccin.........................................................................................................
b) Supuestos en que la ley que rige el contrato es la del Estado miembro que
impone la obligacin de suscribir el seguro.......................................................
c) Supuestos en que la ley que rige el contrato no es la del Estado miembro
que impone la obligacin de suscribir el seguro ................................................
2. La ley aplicable a la obligacin extracontractual..........................................................
A. El reglamento Roma II: consideraciones previas ...................................................
..................................................................
C. La residencia habitual comn..................................................................................
D. El lugar de produccin del dao ..............................................................................
E. La conexin ms estrecha.......................................................................................
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III. RGIMEN JURDICO DE LA ACCIN DIRECTA ..........................................................

................................................................................
..................................................................................................
................................................................................................
...........................................................................
3. El alcance de las obligaciones del asegurador ............................................................
A. Excepciones oponibles por el asegurador .............................................................
................................................................
C. Responsabilidad y seguros obligatorios .................................................................
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IV. LA ACCIN DIRECTA COMO NORMA INTERNACIONALMENTE IMPERATIVA ...... 80

1. Las normas internacionalmente imperativas como categora normativa excepcional . 80
(P&I)..............................................................................................................................
.......................................
.............................................................................
........................................................................................
.............................................
b) Cuestiones de ley aplicable ................................................................................
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............................................................................................... 89
Cuadernos de la Fundacin.
Instituto de Ciencias del Seguro. ..................................................................................... 93
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I
LA ACCIN DIRECTA
I. EL NACIMIENTO DE LA ACCIN DIRECTA
cta se caracteriza por la posibilidad de que el acreedor pueda dirigirse
obligacional previa, basndose para ello en un crdito que el acreedor ostenta a su
directas, mxime si tenemos en cuenta que no existe un acuerdo unnime en la doctrina respecto de los criterios a utilizar para decidir sobre las situaciones que encajan
1
.
Con carcter general podemos decir que el origen de lo que hoy conocemos como
artculos 1.753, 1798 y 19942
mandante contra el sustituto del mandatario.
vlido, promulgndose leyes que incluan situaciones que a priori
los gastos mdicos y farmacuticos ocasionados por un accidente laboral del trabaobligatorio de responsabilidad civil (1930), en materia de subcontrato de transporte
En consonancia con esta tendencia francesa, Italia y Espaa experimentaron una evoluincluidas en el Code francs, mientras que el Codice actual de 1942 y determinadas leyes
1
2
Pasquau Liao, M., La accin directa en Derecho espaol, Madrid, 1989, pg. 18 y ss.
Cozian, M., Laction directe,
15
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alimentos, en materia de gastos procesales o en el mbito del seguro obligatorio3.

janza de lo sucedido en los pases vecinos, se han introducido nuevas acciones con
posterioridad en materia de seguro de responsabilidad civil, tanto obligatorio como
voluntario, regulados en la Ley del Contrato de Seguro de 1980.
II. LAS DISTINTAS ACCIONES DIRECTAS

Uno de los principales problemas que plantea el estudio de las acciones directas escomo tales. Esta heterogeneidad hace prcticamente imposible llegar a conclusiones
ras jurdicas dentro del elenco de acciones directas.
1. La accin directa en el contrato de obra
tra el dueo de ella sino hasta la cantidad que ste adeude a aqul cuando se hace
la reclamacin4. De esta forma, el legislador espaol concede a quienes ponen su
trabajo y materiales en una obra un derecho a reclamar contra el dueo de la misma
superiores a las que ste adeude al contratista-deudor intermedio en el momento en el
5
.
favor legis, de forma
que el legislador ha pretendido premiar o proteger a quienes con su actividad dotan
Vecchi, P., Lazione diretta, CEDAM, Padova, 1990, pg. 2.

Rodrguez Morata, A., La accin directa como garanta personal del subcontratista de obra, Tecnos,
Madrid, 1992, pg. 24.
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cobertura jurdica a una poltica legislativa que potencia a unos acreedores frente a
otros, dando preferencia a sus crditos y posibilitando que estos sean preferidos a la
directa frente al comitente encuentra su fundamento en la necesidad de evitar el desplazamiento patrimonial que supondra la insolvencia del deudor intermedio una vez
riesgo de facilitar el empobrecimiento del ejecutor de la obra (que no vera realizados
sus crditos) junto al correlativo enriquecimiento de los acreedores del contratista o
deudor intermedio, o incluso de los acreedores del comitente de la obra, si llegaran a
ejecutar sus crditos sobre el bien con anterioridad al pago al contratista de la presta.
presupuestos de la accin, junto a los requisito necesarios para el
ejercicio de la misma (esto es, junto a la necesaria existencia de dos crditos conectados
de tal forma que permitan al acreedor directo dirigirse contra el deudor del deudor inter-
por este al deudor intermedio tendr carcter liberatorio); y otro de naturaleza cuantitativa, en la medida en que el importe que puede ser reclamado al acreedor est sujeto al
lmite de la cantidad que el comitente adeuda al deudor intermedio).
precepto legal que le proporcionase cobertura jurdica el acreedor principal no podra

accionar directamente contra el comitente de la obra puesto que tales efectos no encajan
con ninguna de las categoras de las categoras jurdicas existentes hasta el momento.
del contrato de obra ponen nfasis en la idea de los contratos conexos como fundamento de la misma (no
del enriquecimiento injusto de los acreedores del deudor intermedio en los supuestos de insolvencia de ste
(sin embargo, esta tesis pasa por alto el hecho de que, desde el momento en que esos acreedores terceros
ostentan crditos contra el deudor intermedio no puede hablarse de un enriquecimiento sin causa); o en la
este sentido Vid. Hernndez Arranz, M., La accin directa como instrumento de garanta, Publicaciones del
Real Colegio de Espaa, Bolonia, 2005, pgs. 44-55.
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2. La accin directa del arrendador contra el subarrendatario

El subarrendatario queda tambin obligado para con el arrendador por el importe del precio convenido en el subarriendo que
se halle debiendo al tiempo del requerimiento, considerando no hechos los pagos adeUna norma similar puede
7
y en el italiano8
arrendatario al arrendador en virtud del contrato de arrendamiento que les une.
3. La accin directa en el mbito del seguro obligatorio de responsabilidad civil

recta por excelencia la encontramos en el mbito del contrato de seguro obligatorio,
diseada para garantizar el cobro de determinados crditos que nacen en el seno de
parte de los ordenamientos jurdicos, existen importantes diferencias que la alejan del
resto de acciones directas reconocidas como tales por el legislador, diferencias que
podran estructurarse entorno a las siguientes:
a) Contrato obligatorio: A diferencia de lo que suceda con el contrato de obra o el contrato de subarriendo, el nacimiento del contrato entre el deudor principal (aseguradora) y el deudor intermedio (asegurado) no es de naturaleza voluntaria. Existe una
carcter obligatorio que cubra determinados riesgos y que, por lo tanto, garantice al
Artculo 1753
sous-location dont il peut tre dbiteur au moment de la saisie, et sans quil puisse opposer des paiements
faits par anticipation. Les paiements faits par le sous-locataire, soit en vertu dune stipulation porte en son
8
Artculo 1595 Il locatore, senza pregiudizio dei suoi diritto verso il conduttore, ha azione diretta contro il
subconduttore per esigere il prezzo della sublocazione, di cui questi sia ancora debitore al momento della
domanda giudiziale, e per costringerlo ad adempiere tutte le altre obbligazzioni derivante dal contratto di
sublocazione. Il subconduttore non pu opporgli pagamenti anticipati, salvo che siano stati fatti secondo gli
usi locali (...).
18
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b)
En el mbito del seguro obligatorio
sino que tiene su origen en un acto de naturaleza eminentemente extracontractual

e independiente de la voluntad de las partes.
c) Paralizacin del crdito: En las acciones directas imperfectas el elemento tempomateria de contrato de obra el pago efectuado por el deudor principal al deudor
interpuesta por el acreedor directo. Algo similar sucede en materia de arrendamiena menos que se hubieran efectuado conforme a los usos existentes. Sin embargo,
en el marco del seguro de responsabilidad civil obligatorio el momento de la producque pudiera tener el asegurado (deudor intermedio) contra la aseguradora (deudora
directo puesto que no existe un momento temporal que pueda frustrar el cobro de
d) Imposibilidad de oponer acciones derivadas del contrato:
de contrato de seguro establece que
ciones que puedan corresponder al asegurador contra el asegurado. En consonancia con esta idea, el artculo 7 de la Ley de responsabilidad civil y seguro en
la inoponibilidad al acreedor directo de las excepciones que el deudor principal

pudiera tener frente a su acreedor o deudor intermedio. Con esta norma el lealegaciones de la aseguradora basadas en las clusulas del contrato o en excontrato no cumplido en los supuestos en que el deudor intermedio no hubiera
procedido al pago de la prima9.
Existe una actividad peligrosa susceptible de provocar daos de cuanta considerable
que, en ocasiones, puede superar la capacidad patrimonial del causante del dao. En es-
Pasquau Liao, M., La accin directa ... cit., pg. 53.
19
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tos supuestos, dado que la probabilidad de que el perjudicado vea malogrado su crdito
por la imposibilidad del deudor intermedio de hacer frente al pago de sus obligaciones,
intermedio a concluir un contrato que vincule el patrimonio de un tercero al pago efectivo
establecimiento de la obligatoriedad del seguro de responsabilidad civil10.
No obstante, existen ordenamientos jurdicos, como el espaol, en que el legislador ha
el marco del seguro de responsabilidad civil obligatorio en trminos de excepciones
la naturaleza jurdica del seguro de responsabilidad civil obligatorio y voluntario. En

contratos de seguro no participan de idntica naturaleza. En este sentido, el artculo
la merma que supondra el tener que hacer frente a las eventuales indemnizaciones
por los daos y perjuicios de los que fuera responsable11. Sin embargo, parece que
sino el del perjudicado por los actos y omisiones de aqul.
III. FUNDAMENTO Y NATURALEZA DE LAS ACCIONES DIRECTAS

los efectos ejecutivos y los efectos conservativos.
10
Franzoni, M.,
Padova,
11
de la entidad aseguradora (por estar cubierta por el seguro) la responsabilidad civil contrada por el asegunace de la imputacin (al asegurado o a la persona por la que deba responder) de un hecho culposo y de la
asegurador.
20
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Por lo que a los
por el acreedor es el cobro del crdito que ostenta contra el deudor intermedio. La
dor lo era en su propio nombre y derecho o si, por el contrario, lo haca en calidad de
subrogado del deudor intermedio. En la actualidad el debate parece estar superado
ingresa directamente en el patrimonio del acreedor directo, sin necesidad de previa
trimonial de ste en pugna con los derechos del resto de acreedores. En este sentido,
ostentan un crdito frente al deudor intermedio.
efectos conservativos
dice que una vez ejercitada sta produce unos efectos similares a los producidos
con el tradicional embargo de crditos12. As, la deuda del deudor principal desde el
forma que el pago posterior al deudor intermedio carecer de efectos liberatorios,
sin que quepa la posibilidad de oponer por parte del deudor principal excepciones
el ejercicio de sta.
IV. PRESUPUESTOS PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIN DIRECTA
de dos vnculos obligatorios que unen respectivamente a acreedor directo con deudor
especial relevancia si tenemos en cuenta que en la mayor parte de los ordenamientos

la misma. En los epgrafes siguientes se estudiarn los presupuestos generales que se
vienen exigiendo en la mayor parte de los ordenamientos jurdicos. No obstante, debe
12
(Op. cit. pg. 58).
21
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tenerse en cuenta que, al tratarse de un instrumento que el legislador suele utilizar en

de la ley aplicable a la misma no es irrelevante. No obstante, se trata de diferencias
13
se estudiarn de forma separada los presupuestos generales necesarios para el naci-
1. Liquidez
14
sabilidad civil. En estos casos es imposible que la liquidez sea un presupuesto del
-
responsabilidad en el causante del dao.

2. Exigibilidad
terioridad a la exigibilidad de los crditos que intervienen. La Doctrina es mayoritariamente favorable a considerar que no es necesario el que los crditos sean vencidos
-
15
13
14
15
Hernndez Arranz, M., La accin directa como... cit. pg. 151.

Albaladejo Garca, M., Derecho Civil II, Bosch, Barcelona, 2002, pg. 88.
Hernndez Arranz, M., La accin directa como... cit. pg. 155-158.
22
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3. Homogeneidad de los crditos

hecho, en la materia que nos ocupa son siempre deudas pecuniarias y la identidad de
.
es adeudado.
Hernndez Arranz, M., La accin directa como... cit. pg. 159.
23
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II
ACCIN DIRECTA DEL PERJUDICADO Y
COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL
I. PRINCIPIOS RECTORES DE LA COMPETENCIA EN MATERIA
DE SEGUROS
tencia en materia de seguros. En primer lugar hay que tener presente lo que el Regla-
del Capitulo II del Reglamento se aplican explcitamente a ciertos tipos particulares de

contratos de seguro, tales como los seguros obligatorios, los seguros de responsabilidad civil, los seguros relativos a inmuebles o los seguros martimos o areos. Tambin
el artculo 8 menciona las relaciones de coaseguro.
17
jurisdiccional que no puede restringirse o limitarse sobre los criterios contenidos en el

una ventaja a favor de la parte contractual no aseguradora. La existencia de una parte
dbil en los contratos de seguro resulta de gran importancia, hasta el punto de que la
distintos, dependiendo de que la parte dbil sea demandante o demandada18. Los
17
cuanto a los contratos de seguros, es oportuno proteger a la parte ms dbil mediante reglas de compedebe respetarse la autonoma de las partes de un contrato, que no sea de seguros, de los celebrados por
presente Reglamento.
Con respecto a la poltica legislativa que rodea a la competencia judicial internacional en materia de
OJ
18
25
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foros del R. 44/ 2001 favorecen a la parte dbil, tanto en sus posibilidades de defenderse, como en las de ejercitar acciones19. Para ello se pueden emplear, junto a otros
mecanismos, los foros de proteccin, que permiten que la parte dbil acuda a los tribunales del Estado miembro de su domicilio20. En cambio, las opciones del asegurador
21
.
de resoluciones extranjeras del R. 44/2001, ya que uno de los motivos para denegar el
reconocimiento y el
de las resoluciones relativas a contratos de seguro es
judicial internacional aplicables a dicha materia22.
encuentra as en consonancia con las reglas relativas a los contratos de consumidores
un producto un tanto especial, dado que el tomador es el destinatario de un producto
23
.
Con estos presupuestos a nadie puede extraar que el TJCE haya venido sistecontratos de seguros y que los resultados sean casi de forma sistemtica contra-
DOCE,
dbil, sino proporcionar un conjunto de foros adecuados para este tipo de litigios: ...the main purpose of
the jurisdictional rules in matters relating to insurance was to provide a set of appropriate fora for trial (vid.
Seatzu, F., Insurance in Private International Law. A European Perspective, Oxford-Portland, 2003, pg. 52).
19
Salerno, F.,
20
Mansi, F. P.,
cimento ed esecuzione delle decisioni, Miln, 2004, pg. 184. Con respecto al concepto de foro de proteccin, vid
Derecho Internacional Privado, vol. I,
12. ed., Granada, 2011-2012, pg. 90.
21
En este sentido, se ha sealado, a modo de resumen, que para la parte fuerte rige el principio actor
sequitur forum rei, mientras que para la parte dbil rige alternativamente ese principio con un forum actoris
(vid
Derecho Procesal Civil Internacional. Litigacin internacional,
22
Artculo 35.1 del R. 44/2001: Asimismo, no se reconocern las resoluciones si se hubieren desconocido
23
HEISS, H.:
(eds.), Brussels I Regulation, Munich, 2007, pg. 272.
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a quienes puede afectar las consecuencias derivadas del contrato de seguro sin
haber sido parte de los mismos, como veremos al hacer una anlisis de los criterios
utilizados en las diferentes resoluciones.
II. COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL: FOROS A

DISPOSICIN DEL PERJUDICADO
24
1. Ejercicio de la accin directa

realiza el art. 11.2 del Reglamento Bruselas I a los foros de los arts. 8, 9 y 10 permite
a) Los del lugar en el que se hubiere producido el hecho daoso (art. 10), esto es, los
internacional delimita la competencia territorial interna25.
Estado miembro en el que se halle domiciliado el
asegurador [art. 9.1, a)
ante los tribunales del Estado miembro en el que se encuentre situada la sucursal,
la agencia o el establecimiento secundario del asegurador, tanto si el establecimiento principal de la entidad aseguradora est localizado en un Estado miembro
.
24
Garau Sobrino, F.:

Revista Espaola de Seguros
25
En este sentido, Kropholler, J., Europisches Zivilprozerecht, 8 edic., Frankfurt am Main: Verlag Re-
Como acertadamente seala, Espiniella Menndez, A., Las reclamaciones derivadas de accidentes de
circulacin por carretera transfronterizos,
en materia de acceso y ejercicio de la actividad de seguro, exige la presencia en un mismo Estado miembro
bin de centro de actividad principal. En este sentido, Snchez Lorenzo, S.: La actividad aseguradora en el
Revista Espaola
de Seguros, 2009, pgs. 591-594.
27
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c) Los tribunales del Estado miembro del domicilio del tomador del seguro, del asegu, siempre que estos sean demandantes [art. 9.1, letra b)].
Este forum actoris
del contrato de seguro27. No obstante, del mbito subjetivo de este precepto queda
Sin embargo, podr accionar ante los tribunales del Estado del domicilio del tomador
del seguro o del asegurado28. El alcance de este foro ha sido ampliado por va jurisprudencial mediante la sentencia dictada por el TJUE en el asunto Odenbreit (que se
nal ha denominado foro contra legem inventado por el tribunal comunitario29.
2. Ejercicio de acciones distintas de la accin directa:
accionar contra la persona responsable, previendo en estos casos el Reglamento Bruselas I los siguiente foros:
a) El foro general del art. 2, que le permite presentar su demanda ante los tribunales
del Estado miembro del domicilio del responsable.
b) Y el
de las obligaciones extracontractuales, contenido en el art. 5.3
y que declara competentes los tribunales del lugar en el que se hubiera producido
el hecho daoso, esto es, los del lugar del accidente30. Nuevamente, y a diferencia
tribunal del lugar
donde se hubiere producido o pudiere producirse el hecho daoso determina tanto
la competencia internacional como la territorial31. La regla general en materia de
27
el del lugar de su propio domicilio. El artculo 9.1.b)

Derecho Internacional Privado, cit.
vid
28
29
Garau Sobrino, F.:

cit.
30
P. (eds.), Transnational Tort Litigation: Jurisdictional Principles,

31
interna en materia de accidentes de vehculo de motor, puesto que el art. 52.1.9 LEC establece que En los
motor ser competente el tribunal del lugar en que se causaron los daos.
28
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que lo sufre tienen su residencia habitual en el mismo pas.

32
, la regla general
en buena parte de los pases europeos, incluido Espaa, es la del lugar de produc33
.
aunque con algunos matices que se vern al analizar la jurisprudencia del TJUE.
,
cuyos criterios en este punto son tambin recogidos por el Convenio de Lugano, de
34
delictuales o cuasidelictuales, el Convenio de Bruselas atribua competencia a los

hecho daoso (art. 5.3). Si se trataba de
un acto que diera lugar a un procedimiento penal, sera competente el Tribunal
que conociere de dicho proceso, en la medida en que, de conformidad con su ley,
luciones judiciales en materia civil y mercantil, en los prrafos 3 y 4 de su artculo.
de competencia judicial y seguramente el menos problemtico. En principio, se
el TJUE
32
perjudicado accionar ante los Tribunales de su pas de residencia.

33
LOPJ la asigna a los Juzgados y Tribunales espaoles cuando el hecho del que deriven haya ocurrido en
territorio espaol o el autor del dao y la vctima tengan su residencia habitual comn en Espaa
34
Las personas
domiciliadas en el territorio de un Estado contratante podrn ser demandadas, en otro Estado contratante:
produen una clara referencia al
por lugar en el que se hubiere

lugar de acaecimiento del hecho causal.
29
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comprendido en ella
s. De este modo, la tendencia del TJUE en esta materia deriva claramente hacia
con una clara tendencia a favorecer a la vctima, extendiendo la competencia a los
tribunales del pas en el que la vctima sufre inmediatamente las consecuencias
corporales, morales y patrimoniales del resultado lesivo, que habitualmente coincide con el pas de su residencia.
Minas de Potasse dAlsace, establecida en Mulhouse (Francia) 35. La demanda fue
promovida por
S.A., establecida en Nieuwerkerk aan
Reinwater, con sede en Amsterdam, ante un
por Blgica y que los daos sufridos por la primera de las demandantes citadas
en el que acaece el hecho susceptible de entraar una responsabilidad delictual o

cuasidelictual y el lugar en el que ese hecho ha producido el dao sean distintos, la
el sentido de que
lugar de acaecimiento del hecho causal. De aqu resulta que el demandado puede
serlo, a eleccin del demandante, ante los tribunales de uno u otro pas.
aunque con ciertos matices. Se trataba de un caso en el que las sociedades deconstruirse en Alemania a instancias de un promotor alemn y que, a su vez, era
alemanes ante el tribunal de commerce
35
Bier c. Mines de potasse dAlsace
pgs. I-1735.
30
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Cour dappeI de Pars conDumez y otros indicaban haber registrado en su domicilio social en Francia no basCour
de cassation francesa, sustentndolo en la doctrina de la STJUE de 30 noviembre
en Francia y, ms en concreto, en el domicilio social de las sociedades Dumez y otros.
La Cour de cassation
prejudicial:
optar entre el Tribunal del lugar de produccin del dao y el del lugar en que ocurri
el hecho que caus el dao, debe aplicarse igualmente al supuesto en que el dao
legitimara a la vctima por va indirecta para entablar demanda ante el Tribunal de su
propio domicilio?.
indirecto, puesto que el dao directo fue efectivamente sufrido por las sociedades
por terceros en un pas diferente al que se produjo el dao directo. El TJUE, en sentencia de 11 enero 1990
(L)a regla
interpretarse de manera tal que legitime a un demandante que invoque un dao del
hecho daoso, para demandar al autor de este hecho ante los tribunales competentes
su propio patrimonio.
y redundara en detrimento de la seguridad jurdica procesal, dejando en manos casi

-
STJUE de 11 de enero de 1988, Dumez France c. Tracoba, asunto C-220/88, Rec. 1990, pgs. I-49.
31
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, con motivo
de un litigio entre un ciudadano italiano, el seor Marinari, con domicilio en Italia,
y el Lloyds Bank, con domicilio social en Londres. En el mes de abril de 1987 el
37
pagars (promissory notes) cuyo contravalor era de 752.500.000 USD emitidos

sociedad domiciliada en Beirut. Los empleados del banco, despus de abrir el pliego, se negaron a restituir las promissory notes y pusieron en conocimiento de la
polica la existencia de tales efectos, declarndolos de dudosa procedencia. Esta
promissory notes Tras haber sido absuelto por la justicia inglesa, el seor Marinari
Bank a reparar los daos ocasionados por el comportamiento de sus empleados.
-
do en Inglaterra. El Sr. Marinari sostena la competencia de los tribunales italianos
Corte suprema di cassazione que se pronunconstar que en la STJUE de 11 enero 1990, el Tribunal de Justicia se opuso a que
Al aplicar la regla para determinar la competencia
cio patrimonial sufrido por el demandante?.
no puede interpretarse de una manera
-
37
STJUE de 19 de septiembre de 1995, Marinari c. Lloyds Bank;

I-2719.
32
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efectivamente sobrevenido en otro lugar. En consecuencia, el referido concepto no

puede interpretarse en el sentido de que incluya el lugar en el que la vctima, como
tivo a un dao inicial sobrevenido y sufrido por ella en otro Estado contratante. De
aqu cabe concluir que el lugar en el que el perjudicado sufre un dao patrimonial
no coincide necesariamente con el lugar en el que reside. El dao patrimonial puro
se sufre en el lugar en el que est situado el patrimonio o el inters perjudicado.
Si de este dao se siguen perjuicios indirectos, se aplica la doctrina de la STJUE
diferente son los daos morales sufridos por la
vctima como consecuencia del hecho daoso. En el caso conocido por la STJUE
-
38
. Se trataba de un caso de
-
debe interpretarse en el sentido de que la vctima puede entablar contra el

contratante del lugar de establecimiento del editor de la publicacin difamatoria,
competentes para reparar la integridad de los daos derivados de la difamacin,
cin haya sido difundida y en que la vctima alegue haber sufrido un ataque contra
su reputacin, competentes para conocer nicamente de los daos causados en
el lugar en el que acaece el hecho causal y el lugar en el que se produce el dao
(as como aquel en el que se sufren daos indirectos) ha sido recogido por el Re2007, relativo a la ley aplicable a las obligaciones extracontractuales (Roma II)39,
en el que se acoge como criterio general el de la ley del pas en el que se produce
el dao
con independencia del pas en el que se haya producido el
hecho generador del dao, y cualesquiera que sean el pas o los pases en que se
40
.
38
I-00415
DOUE,
L199, de 31 de julio de 2007.
40
A la vista de lo anterior, el Tribunal comunitario ha distinguido entre distintos tipos de dao, siendo su na39
M J. (La competencia judicial internacional en materia de responsabilidad civil y seguros de conformidad con
33
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3. Foros de vinculacin procesal

naturaleza procesal entre la parte demandada y la persona a la que se emplaza.
De este modo, el art. 11.1 presupone que el perjudicado ha demandado al autor y
el mismo tribunal, mediante el ejercicio de una llamada en garanta, a su aseguradora.
bido al contrato de seguro suscrito previamente entre el responsable y la aseguradora.
El fundamento de este foro, que permite emplazar al asegurador ante un tribunal con
con el demandado y responsable.
puede distinguir los siguientes daos: A) DAO DIRECTO Y CONSECUENCIAL: En estos casos, la sentencia
directa los daos y perjuicios (forum delicti commissi) (art. 5, cifra 3 del Reglamento) lo cual abarcara tambin
el caso de daos consecuenciales, es decir cuando se trata del lugar en donde se generan de forma directa las
consecuencias del hecho daoso. En caso de divergencia entre el lugar de los hechos y el lugar donde se produjo el resultado, el TJCE considera que el perjudicado podr elegir entre las jurisdicciones de ambos lugares
del hecho daoso; B) DAOS INDIRECTOS: En el asunto C-220/98 con la sentencia de 11 de enero de 1990,
deba aplicarse igualmente al supuesto en que el dao alegado no sea sino la consecuencia del perjuicio sufrido
legitimara a la vctima por va indirecta para entablar demanda ante el Tribunal de su propio domicilio. La respuesta del Tribunal fue negativa, entendiendo que la regla del Art. 5, 3 no puede ser aplicada en el sentido de
-
a personas o cosas, o tambin el lugar en el que se haya producido un perjuicio patrimonial sufrido por el de-
sufrido y sobrevenido en otro Estado miembro; D) DAO MORAL: Tratndose de daos morales, la Sentencia
34
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Por su parte, el art. 11.3 contempla el supuesto contrario, en el que el perjudicado

guradora quien emplaza a la otra parte contractual porque desea discutir con ella
aspectos del contrato de seguro como, por ejemplo, la existencia de una causa de
no aseguramiento (en principio no oponible a la vctima). De nuevo, el fundamento
trato de seguro.
III. COMPENTENCIA INTERNACIONAL PARA EL CONOCIMIENTO

DE LA ACCIN DIRECTA. EL FORO JURISPRUDENCIAL DEL
DOMICILIO DEL PERJUDICADO: LA STJUE DE 13 DE DICIEMBRE
DE 2007 EN EL ASUNTO ODENBREIT
1. Las fuentes y el objeto de la controversia. El debate doctrinal

bito en el que entran en juego factores adicionales, como el hecho de que la demanda
contenan en el art. 8.1, que sealaba la del domicilio del asegurador, y en el apartado
2, que permita presentar la demanda ante los tribunales de otro Estado contratante
Irlanda y del Reino Unido de Gran Bretaa e Irlanda del Norte al convenio relativo a la
-
De la demanda contra el asegurador de responsabilidad civil se ocupaban los arts. 9

juez del lugar donde se hubiera producido el hecho daoso (art. 9), bien ante el juez
permitiera (art. 10.I).
35
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Las disposiciones de
ma contra el asegurador cuando la accin directa sea posible. Con ello se planteaba
cilio del tomador del seguro (aparte, naturalmente, de poder hacerlo en cualquiera de
haba de interpretarse en el sentido de que el perjudicado tena idntico tratamiento
acoge con carcter general el criterio competencial del domicilio del demandado. Sin
embargo, a los efectos que aqu nos interesan debemos detenernos en las secciones
2. (competencias especiales) y 3. (competencia en materia de seguros). En la primedicional en materia delictual y cuasidelictual, y designa como competente en asuntos
de esta naturaleza al tribunal del lugar donde se hubiere producido el dao o pudiere
producirse el hecho daoso.
Pero cuando la parte demandada es una entidad aseguradora de responsabilidad civil,
el Reglamento 44/2001 establece tres foros posibles: (i) el general, esto es, los tribunales del lugar en el que tuviere su domicilio el asegurador demandado; (ii) el general
en materia delictual, esto es, el forum delicti comissi (art. 10); y (iii) el especial de los
asegurador domiciliado en un Estado miembro podr ser demandado en otro Estado
miembro cuando se trate de acciones entabladas por el tomador del seguro, el asegudante. Como se ve, el Reglamento 44/2001 introduce una novedad de alcance respec-
preceptos citados, el art. 11.2, a cuyo tenor

contra el asegurador cuando la accin directa sea posible.
la demanda ante los tribunales del domicilio del tomador del seguro o del asegurado
de en cualquiera de los foros alternativos sealados en los preceptos citados, o si la
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idntico tratamiento que el tomador del seguro o el asegurado (e, incluso, si podra
ante los tribunales de su propio domicilio.
activa u omisiva de una persona cuya responsabilidad civil se encuentra cubierta por
un seguro, ha de tener el mismo tratamiento que el dispensado por el art. 9.1.b) al
ajeno al contrato de seguro y por ello, para una parte de la doctrina, esta circunstancia
Es dentro de este contexto en el que se enmarca la STJUE de 13 diciembre 2007,

cuya particularidad reside en el hecho de que quien es demandado no es la persona
la competencia judicial internacional en caso de demanda a la aseguradora de la resque ha de darse al juego de los arts. 9.1.b) y 11.2 del Reglamento CE 44/2001. La senvehculos de motor, que, como veremos, tiene sus propias reglas del juego que afectan
2. La sentencia de 13 de diciembre de 2007

A. Hechos y cuestin prejudicial
El 28 de diciembre de 2003, el Sr. Odenbreit, con domicilio en Aachen (Alemania), se
Schadeverzekeringen
Amtsgericht
Aachen, invocando los artculos 11, apartado 2, y 9, apartado 1, letra b), del Regla-
ante el Oberlandesgericht Kln, que mediante sentencia interlocutoria de 12 de sep-
37
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nes del Reglamento 44/2001 invocadas por el demandante. La aseguradora FBTO

Bundesgerichtshof
Debe interpretarse
ciliado en un Estado miembro puede entablar ante el tribunal del lugar de su domicilio
una accin directa contra el asegurador, siempre que la accin directa sea posible y
el asegurador est domiciliado en un Estado miembro?. De esta forma, el TJUE se
-
el tema ha venido suscitando en la doctrina alemana. As, para el sector mayoritario,
aplica a los litigios relacionados con el contrato de seguro, no pudindose incluir al

sector doctrinal minoritario y el propio Bundesgerichtshof
tribunales del pas de su domicilio.
B. Los argumentos de la sentencia del TJUE
del Reglamento debe interpretarse en el sentido de que el perjudicado domiciliado en
est domiciliado en un Estado miembro.

competencia a los tribunales del domicilio de las personas que en ella se enumeran
tencia del domicilio del demandante, reconociendo as a dichas personas la facultad
de demandar al asegurador ante el tribunal del lugar de su propio domicilio.
38
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de la norma a otros demandantes distintos del tomador del seguro, el asegurado o
mento 44/2001.
11.2 al artculo 9.1.b) del R. 44/2001 que hace el TJCE, tambin se ve afectado el todirecta contra el asegurador, el tribunal que conozca de dicha demanda ser tambin
el asegurado o el tomador del seguro41.
a) Primer argumento: la proteccin de la parte dbil
jurdica nacida del hecho daoso.

trovertidas. En efecto, conforme al considerando 13 del Reglamento 44/2001, ste
proporcionan las reglas generales de competencia. De acuerdo con esto, negar al perjudicado el derecho de actuar ante el tribunal del lugar de su propio domicilio le privara
partes que se consideran dbiles en los litigios en materia de seguro y, por lo tanto,
momento el Convenio de Bruselas. En este sentido, debemos recordar que el texto
asegurador42. En esta lnea tiene en cuenta que ya en el Considerando decimotercero

del R. 44/2001 se establece que para los contratos de seguro -as como los contratos
de consumidores y los contratos de trabajo-, son precisas reglas de competencia ms
41
HEISS, H.:
2007, pg. 288.
Brussels I Regulation. Mnchen,: Sellier,
42
39
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favorables para la parte ms dbil que las reglas generales del Reglamento43. Idea
Gerling44,
en la que se seala que las normas de competencia judicial internacional en materia
mayor parte de los casos se encuentra ante un contrato cuyas clusulas no puede
45
.
b), y
la STJUE de 17 de septiembre de 2009, sentencia en la que se delimita el alcance de la

9.1.b), un organismo que se subroga
en los derechos del perjudicado, puede

.
47
43
Vid. VITTORIA, P., La competenza giurisdizionale e lesecuzione delle decisioni in materia civile e com-
, Miln, 2005, pg. 177.

STJUE de 14 de julio de 1983, Gerling Konzern Speziale Kreditversicherungs-AG e altri c. Amministrazione del Tesoro dello Stato, asunto C-201/82, Rec. 1983, pg. 2503.
45
ciario en el marco del Convenio de Bruselas. Vid. INFORME JENARD,
,
44
CARAVACA, A.-L. (ed.),
, Madrid: Universidad Carlos III de Madrid, Boletn

Europisches Zivilver-
fahrensrecht
(ed.), Brussels I Regulation
Brussels I Regulation
directa ante los tribunales del domicilio del perjudicado. Un foro contra legem inventado por el Tribunal
cit.
STJUE de 17 de septiembre de 2009, Vorarlberger Gebietskrankenkasse y WGV-Schwbische Allgemeine Versicherungs AG, asunto C-347/08, Rec. 2009, pg. .
47
un accidente en Alemania dos vehculos. La conductora de uno de ellos tena un seguro de responsabilidad
-
40
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existentes en las diferentes versiones lingsticas del R. 44/2001, que el trmino perperjudicado es aqul que sufre el dao directa o indirectamente.
de diciembre de 2007. Seala as que, teniendo en cuenta que el perjudicado puede
demandar al asegurador ante los tribunales del lugar de su propio domicilio, la cuesSeguridad Social que se ha subrogado
en los derechos del perjudicado. El Tri-
la Seguridad Social sea una parte ms dbil que un asegurador. As, se precisa que,
tratndose de relaciones entre profesionales del sector de seguros, no cabe presumir
que uno sea ms dbil que el otro.
Social, subrogado
en los derechos del perjudicado, no puede demandar al asegurador ante los tribunales del lugar donde se encuentra su establecimiento, con base en el
foro del artculo 9.1.b)
que pudiera ser considerado parte dbil, entonces s podra
b)
ste sera el caso, por ejemplo, de los herederos de la vctima de un accidente48.
tara de un subrogado
ce que las reglas de competencia judicial deben presentar un alto grado de previsibilidad49.
proporciona el R. 44/2001.
48
Anuario Espaol de Dere-
cho Internacional Privado, 2009, vol. 9, pgs. 1004-1007.

49
GARAU SOBRINO, F.:
cit., pgs. 217.
41
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b) Segundo argumento: el considerando 16 bis de la Cuarta Directiva

(Directiva 2000/26/CE, de 16 mayo 2000, en materia de seguro obligatorio de
responsabilidad civil de vehculos de motor)
minos de la Directiva 2000/26, sobre el seguro de responsabilidad civil derivada de la
tribunal del lugar de su domicilio una accin contra el asegurador.

de vehculos de motor (SOVM) se encuentra prolijamente regulado por los textos co-
habitual (las llamadas vctimas transentes).
hecho de que el vehculo causante del accidente tenga su estacionamiento habitual y

est asegurado en un Estado miembro distinto del de la residencia de la vctima (es
el asegurador del vehculo que interviene en el accidente, cuya sede est situada en
un Estado miembro distinto del de la residencia de la vctima tiene una sucursal o un
de daos en su pas de residencia. El problema se plantea cuando en el asegurador
no concurra ninguna de tales circunstancias.
A grandes rasgos, en virtud de esta Directiva, y mediante un mecanismo relativa-
accidente. A tal efecto, La Directiva obliga a los Estados miembros a que adopten
las medidas legislativas necesarias para que toda aseguradora autorizada a operar
no hacer la oferta, deber dar una respuesta al reclamante exponiendo las razones
por las que no lo hace.
42
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Pero la Cuarta Directiva no va ms all por lo que tiene un alcance muy limitado. Aunejercitarse contra la entidad aseguradora del vehculo implicado en el accidente que
tenga una sucursal o un establecimiento permanente en el pas de residencia de aqulla. No prev la posibilidad de que la vctima pueda ejercitar en su pas de residencia
cable y a la competencia judicial internacional. Para cerrar bien la puerta, el aptdo. 8
de su art. 4 (incorporado por la Quinta Directiva) dispone expresamente que la desigartculo 1, letra b), de la Directiva 92/49/CEE, ni se le considerar un establecimiento
con arreglo al artculo 2, letra c), de la Directiva 88/357/CEE; y, en lo que ahora importa, tampoco con arreglo al Reglamento (CE) 44/2001 en lo que respecta a los Estados
trasladable al RTLS designado por aqul en el domicilio del perjudicado.
asegurador en el Estado miembro en el que estuviera domiciliado, apoyndose en

lo dispuesto en el Reglamento 44/2001. La propuesta se haca en los siguientes
trminos: De conformidad con el apartado 2 del artculo 11 del Reglamento (CE)
-
En esta propuesta se encuentra el germen de lo que luego fue el art. 5 de la Directiva

2005/14/CE, de 11 mayo 2005 (Quinta Directiva), por el que se aade un nuevo conla persona
en que est domiciliada
tativos. No se sabe muy bien cules fueron las razones por las que lo declarado en el
do con que podra tratarse de un recordatorio del criterio interpretativo del Reglamento
chos internos, aunque no termina de estar claro.
de si un perjudicado por un hecho ocurrido fuera del pas en el que tiene su residencia
bilidad civil del causante del dao, aunque tenga su domicilio en otro estado miembro
43
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sido introducido en una Directiva aprobada con anterioridad al Reglamento Bruselas

comunitario en el asunto Odenbreit50.
, como ocurra en el caso de la que eventualmente pudiera ejercitar el
51
por tanto, pueda servir para excluir la regla de competencia de su art. 9.1.b) respecto de
-
3. La posibilidad de ejercicio de la accin directa

Como se ve, el presupuesto fundamental para que el perjudicado pueda presentar la
demanda contra el asegurador en el lugar de su domicilio es que la accin directa sea
ma que permita ese ejercicio. El problema es qu ordenamiento debe tener prevista
esa norma, si el del foro ante el que presenta la demanda, el de la ley aplicable a los
hechos que han de ser enjuiciados, el aplicable al contrato de seguro o cualquier otro.
Si se trata de un accidente de circulacin, como sucede con los hechos de los que
trae causa la sentencia que comentamos, tal problema no existe puesto que la Quinta
50
cit.
de la norma, vid. GARAU SOBRINO, F.:
Anuario
Espaol de Derecho Internacional Privado
51
lado, que las acciones directas en materia de seguros no estaban incardinas en el instituto del contrato de
Tercera del Reglamento solo cabra ser aplicada a las relaciones contractuales de seguros pero no a la
gurador del responsable en los Tribunales de su domicilio.
44
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90/232/CEE, de 14 mayo 1990 (Tercera Directiva SOVM) de un nuevo artculo, el 4

quinto a cuyo tenor
en un accidente causado por un vehculo cubierto por el seguro indicado en el artculo
directa contra la empresa de seguros que cubre a la persona responsable en lo que
respecta a la responsabilidad civil.
se cumple respecto de todos los pases de la UE el requisito exigido por la sentencia
de Motor y actualmente se recoge en el art. 7.1 del vigente TR LRCSCVM. De este
acaecido en el territorio de otro Estado miembro de la UE podr demandar al asegurador del vehculo causante en nuestro pas, y, en concreto, ante el juez de su domicilio.
Pero, aunque el caso enjuiciado por el TJUE en la sentencia que examinamos tenga su
Por ello, el problema se presenta cuando los daos que se reclaman lo han sido como
-
gaciones extracontractuales (Roma II) no haba norma convencional alguna que se

contra el asegurador de la persona responsable para reclamarle el resarcimiento si as lo
to de seguro. Sin perjuicio de su ulterior desarrollo en el captulo correspondiente, s es
en esta materia.
A. Ley aplicable a las obligaciones extracontractuales
La Ley apli
ley del pas donde se produce el dao, independientemente del pas donde se haya
producido el hecho generador del dao y cualesquiera que sean el pas o los pases
45
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el que el dao ser sufrido por el perjudicado, normalmente el lugar de su residencia

habitual, de modo que vienen a coincidir en buena medida los criterios relativos a la
mento en que se produce el dao la persona cuya responsabilidad se alega y la persona perjudicada tengan su residencia habitual en el mismo pas. En estos casos, la
Para concluir, el Reglamento introduce una clusula de escape, aplicable en aquellos

to de los anteriores, en cuyo caso se aplicar la ley de este otro pas (art. 4.3). Se trata
del criterio de proximidad. Se considera que un vnculo substancialmente ms estre-
rente a los anteriores para los daos sufridos a causa de ciertos hechos o relaciones.
As, a los daos causados por productos defectuosos (art. 5); a los derivados de ac-
culpa in contrahendo (art. 12).

B. Ley aplicable al contrato de seguro
num. 593/2008 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 17 de junio de 2008, sobre
la ley aplicable a las obligaciones contractuales (Roma I), contempla para los contratos
de seguro en su art. 7.
complejo, contradictorio y falto de transparencia puesto que giraba en torno a dos
a) A los contratos de seguro que cubran riesgos situados fuera de la Unin Europea
se les aplicaba el Convenio sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales,
hecho en Roma el 19 de junio de 1980 (en adelante, Convenio de Roma de 1980).
Convenio de Roma de 1980, el contrato de seguro ser regia, en primer lugar, por la
el que el contrato presentaba vnculos mas estrechos (art. 4). Se presuma que tal
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los contratos de reaseguro. Por lo tanto, en primer lugar, el reaseguro se rega por
la Ley elegida por las partes (art. 3 Convenio de Roma); en segundo lugar, por la
Ley del pas mas estrechamente vinculado, presumiendo que se trataba de la Ley
del establecimiento del reasegurador (art. 4 Convenio de Roma).
b) A los contratos de seguro que cubran riesgos situados en la Union Europea y,
ropea, se les aplicaban una serie de Directivas comunitarias. Dentro del sistema
tratos que cubran grandes riesgos, para los que se admita que las partes eligieran
la Ley aplicable; por otro, para el resto de riesgos, exista un complejo catalogo de
Leyes elegibles por las partes, entre las que, en general, se encontraba la Ley del
pas de residencia habitual del tomador del seguro y la Ley del Estado miembro de
El origen de este complejo sistema para determinar la Ley aplicable a los contratos de
en el mbito comunitario las normas de Derecho internacional privado y de libre pres-
de Derecho internacional privado relativas a la Ley aplicable a los contratos de
el art. 1.2.j) del Reglamento Roma I, los contratos de seguro derivados de operaciones realizadas por organizaciones distintas de las empresas comprendidas en
el art. 2 de la Directiva 2002/83/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5
prestaciones a trabajadores por cuenta ajena o por cuenta propia que sean parte
de una empresa o grupo de empresas, para el caso de fallecimiento, supervivenaccidentes laborales.
As las cosas, en la actualidad se encuentran regulados por el art. 7 del Reglamento
Roma I los siguientes tipos de contratos internacionales de seguro: a) Contratos de
b) Contratos de seguro que cubren riesgos distintos de los anteriores siempre que el
riesgo se encuentre localizado en el territorio de los Estados miembros.
47
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A los supuestos anteriores es preciso aadir una serie de normas adicionales cuando
se trate de un contrato que cubre riesgos para los que un Estado miembro impone la
contrato internacional de seguro distintos de los grandes riesgos estn localizados
en el territorio de Estados no miembros, el art. 7 del Reglamento Roma I no resulta
aplicable. Tales contratos se rigen por las reglas generales de los arts. 3 y 4 o, si fuera
aplica tambin a todos los contratos de reaseguro. Por ello, no sern objeto de estudio en el presente trabajo ni los contratos de seguro que cubren riesgos distintos de
grandes riesgos situados en Estados no miembros, ni los contratos de reaseguro.
Tambin debe tenerse presente que las reglas del art. 7 pueden verse afectadas por
IV. LA COMPETENCIA TERRITORIAL EN EL CASO DE EJERCICIO

DE LA ACCIN DIRECTA EN ESPAA
de competencia territorial internos. En principio, tambin aqu habra que diferenciar
En el primero, la competencia territorial es especial en nuestro Derecho, con independencia de quin sea la persona demandada, si fsica o jurdica. Ser competente el
otro Estado miembro, habr de acudirse a las normas internas generales relativas a la
competencia territorial, que atienden a la naturaleza de la persona demandada, esto
es, si es persona fsica o jurdica, lo mismo que para los casos de daos acaecidos en
general de competencia territorial, la demanda habra de presentarse ante el tribunal correspondiente al domicilio del demandado, esto es, del asegurador. No obstante, habida
cuenta de que partimos tambin del presupuesto de que el asegurador demandado no
tiene domicilio en Espaa, parece claro que el criterio territorial no podr ser otro que el
viere su domicilio el demandante del art. 9.1.b) del Reglamento 44/2001, extensible, por
perjudicado contra el asegurador de responsabilidad civil del sujeto que causa el dao.
48
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III
ACCIN DIRECTA DEL PERJUDICADO Y LA LEY APLICABLE
I. LA NATURALEZA JURDICA DE LA ACCIN DIRECTA EN EL

ORDENAMIENTO COMUNITARIO
En los ordenamientos jurdicos de nuestro entorno, antes de la entrada en vigor del
Reglamento Roma II sobre ley aplicable a las obligaciones extracontractuales, la admimientos jurdicos, a la ley aplicable al contrato de seguro52
53
.
al contrato de seguro as lo prev54.
Con anterioridad a la existencia del Reglamento Roma II sobre ley aplicable a las
obligaciones extracontractuales, en el mbito comunitario han sido varios los argufrente a la aseguradora dentro del marco regulador de las obligaciones contractuales. As, se dijo que en la medida en que el Reglamento Roma I estaba destinado a
directa entre perjudicado y aseguradora puesto que no exista vnculo contractual endao. Sin embargo, ninguno de tales argumentos debe ser acogido: La ausencia de
nexo contractual entre aseguradora y perjudicado es incompatible con la naturaleza
obligaciones aseguradas. Y el argumento relativo a la necesaria seguridad jurdica
de las aseguradoras ignora que la misma est garantizada doblemente: por un lado,
al suscribir el contrato de seguro con el asegurado la compaa de seguros ya tiene
52
As, en el Derecho griego y rumano. Vid. Kozyris, P.J.,
Introduction to Greek Law,
53
Sentencia de la Cour de cass. franaise 21 avril 1971, Revue critique de Droit International Priv, 1972,
pg. 302, nota de Lagarde, P.
54
49
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directa; y por otro, olvida que los pactos entre partes (en este caso, un pacto perjudi. Es ms,
gurador y el consiguiente clculo de los riesgos que asume estara ms garantizada
en el mbito del aseguramiento de la responsabilidad civil contractual, que en el de
la responsabilidad civil extracontractual puesto que en el primero la ley aplicable a la
a priori, mientras que en el mbito de
la responsabilidad civil extracontractual la ley rectora, en principio, est condicionada
al lugar en el que se produzca el dao .
55
Pese a todo, ni el actual Reglamento Roma I sobre ley aplicable a las obligaciones
perjudicado frente a la aseguradora. As, el artculo 18 del Reglamento Roma II establece que
la persona responsable para reclamarle resarcimiento si as lo dispone la ley aplicable
De esta forma,
57
55
En este sentido, el art. 3.2 RRI establece que Las partes podrn, en cualquier momento, convenir que
anterior efectuada con arreglo al presente artculo o de otras disposiciones del presente Reglamento. Toda
a la validez formal del contrato a efectos del artculo 11 y no afectar a los derechos de terceros.
P. Jimenez Blanco,
Espaola de Seguros, 2009, pg. 741.
Revista
57
de seguros en el mbito de la responsabilidad civil. As, en el Convenio de Roma sobre daos causados a
-
50
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responsable del dao con el perjudicado).

El tenor literal del artculo 18 salva de forma pragmtica el tradicional debate sobre la
tractual de la misma. Sujetando la admisibilidad de la misma a la ley aplicable a la oblinaturaleza vaco de contenido y exento, en principio, de consecuencias jurdicas.
-
En cualquier caso lo que es evidente es que el Reglamento no se ha pronunciado sobre

ciones directas que derivan del aseguramiento de la responsabilidad extracontractual
58
debiera condicionarse al rgimen jurdico de las obligaciones contractuales. Y es en

este punto donde se evidencia una laguna en el ordenamiento jurdico comunitario
puesto que ni el Convenio de Roma de 1980 sobre ley aplicable a las obligaciones
civil abarca un mbito superior al meramente extracontractual. Por ejemplo, los seguros de responsabilidad civil de profesionales como pueden ser mdicos, arquitectos
o abogados cubren supuestos en que el asegurado es responsable civilmente por un
58
Revista Espaola de Seguros,

sicherer: Andwendares Recht und internationale Zustndigkeit
18-21 y 31.
51
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misma est prevista bien por la ley aplicable al contrato de seguro, bien por la ley rec-
II. LA CONEXIN ALTERNATIVA DEL ART. 18 DEL REGLAMENTO

ROMA II: LEY APLICABLE AL CONTRATO DE SEGURO-LEY
APLICABLE A LA OBLIGACION EXTRACONTRACTUAL
59
. Posteriormente, en la
por la subsidiaridad, de forma que se designaba como ley aplicable la ley rectora de
pretensiones en la ley rectora del contrato de seguro . Finalmente, esta posibilidad
.
que el perjudicado podr optar por la ley que resulte ms favorable para la protecordenamiento jurdico, as como de su rgimen jurdico y de las condiciones para su
oponibles, etc.). De esta forma, el carcter protector de la norma con el perjudicado
o vctima del dao es evidente.
1. La ley aplicable al contrato de seguro
El Convenio sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales, hecho en Roma el
19 de junio de 1980 (en lo sucesivo, Convenio de Roma) exclua de su mbito de
59
El texto fue publicado en Revue critique de droit international priv, 1998-4, pgs. 802-807. Vid. al resRevista Espaola de Derecho Internacional,
European
Review of Private Law,
BOE
BOE
52
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2008 sobre la misma materia (denominado coloquialmente Reglamento Roma I) no

ha seguido esa tendencia. De hecho, uno de los cambios sustanciales de la nueva
norma es el que afecta a las controversias nacidas de contratos internacionales de
aplicable a determinadas categoras de contratos de seguro . El objetivo de esta
con anterioridad a la entrada en vigor de este instrumento comunitario se encontraba disperso en distintas normas comunitarias. Esta fase previa al Reglamento
previstas tanto en el Convenio de Roma de 1980 como en las directivas comunitarias sobre seguros
internos (en el caso de Espaa, artculos 107 a 109 LCS) .
Sin embargo, en su art. 23, el Reglamento Roma I seala que
posiciones del Derecho comunitario que, en materias concretas, regulen las normas
Con ello, el Regla-
forma que stos quedaban excluidos del mbito reglamentario. Mxime si tenemos en cuenta que el artculo
Relaciones con otras disposiciones de derecho comunitario declaraba
Reglamento del Parlamento Europeo se introdujo una enmienda como artculo 5 bis titulado Contratos de
La ley aplicable a los contratos de seguro obligatorio ser la ley del
Estado que prescribe la obligacin de contratar el seguro.
alcance y contenido del contrato de seguro. Por ello, los contratos de seguro deben ajustarse a esas normas
id. Snchez Lorenzo, S.: La actividad aseguradora en el contexto

cit. pgs. 577-583.
aplicable al contrato de seguro, Fuentes Camacho, V.: Los contratos internacionales de seguro antes y a
Il regolamento Roma I sulla applicabile alle obbligazioni contratuali, Miln, Giuffr, 2008, pgs. 89-90.
53
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del texto del actual art. 7, que regula el problema de la ley aplicable a los contratos
co legal anterior. Esta voluntad globalizadora es precisamente el avance realmente
.
art. 1.2 j) del Reglamento Roma I, los contratos de seguro derivados de operaciones
realizadas por organizaciones distintas de las empresas comprendidas en el art. 2 de
la Directiva 2002/83/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de noviembre de
jadores por cuenta ajena o por cuenta propia que sean parte de una empresa o grupo
actividades, enfermedad relacionada con el trabajo o accidentes laborales.
A. La ley aplicable a los contratos de seguro en el art. 7 del Reglamento
Roma I: consideraciones previas
Se encuentran regulados por el art. 7 del Reglamento Roma I los siguientes tipos de
contratos internacionales de seguro:
a) Contratos de seguro relativos a grandes riesgos, con independencia de la localizab) Contratos de seguro que cubren riesgos distintos de los anteriores siempre que el
riesgo se encuentre localizado en el territorio de los Estados miembros.
A los supuestos anteriores es preciso aadir una serie de normas adicionales cuando
se trate de un contrato que cubre riesgos para los que un Estado miembro impone la
Si los riesgos que cubre un contrato internacional de seguro distintos de los grandes
riesgos estn localizados en el territorio de Estados no miembros, el art. 7 del Reglamento Roma I no resulta aplicable. Tales contratos se rigen por las reglas generales de
de los arts. 3 y 4 se aplica tambin a todos los contratos de reaseguro.
Tambin debe tenerse presente que las reglas del art. 7 pueden verse afectadas por
54
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B. Contratos de seguro relativos a grandes riesgos

El art. 7.1 del Reglamento establece que el precepto resulta aplicable a los contratos
de seguro que cubren grandes riesgos, independientemente de que el riesgo se localice o no en un Estado miembro. En primer lugar es preciso, por lo tanto, determinar
qu se entiende por gran riesgo.
a) Concepto de grandes riesgos
El Reglamento, en lugar de ofrecer un concepto de grandes riesgos, ha optado por

remitirse, en el art. 7.2, al concepto que maneja una de las Directivas existentes en
minar qu son grandes riesgos, al art. 5 d) de la
administrativas relativas al acceso a la actividad del seguro directo distinto del seguro
(73/239/CEE), (en adelante, Primera Directiva).
xo, es decir, se consideran seguros por grandes riesgos los que cubren daos
sufridos por vehculos ferroviarios, por vehculos areos, por vehculos marmercancas, equipajes y dems bienes); los que cubren la responsabilidad civil
resultante del empleo de vehculos areos (comprendida la responsabilidad del
transportista); y los que cubren la responsabilidad civil resultante del empleo de
transportista).
consideran seguros por grandes riesgos los seguros de crdito (insolvencia gene-
tomador ejerza a ttulo profesional una actividad industrial, comercial o liberal y que
siempre que el tomador cumpla una serie de condiciones relativas al total del balanconsideran seguros por grandes riesgos los que cubren:
-
de la tempestad, energa nuclear y hundimiento de terreno, siempre que no afecten

-
55
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cancas transportadas (comprendidas las mercancas, equipajes y dems bienes).

- Daos causados por el granizo o la helada, as como por cualquier suceso, como
etc.), siempre que sean sufridos por bienes diferentes de los anteriormente mencionados.
(comprendida la responsabilidad del transportista).
- Toda responsabilidad civil distinta de la resultante del empleo de los siguientes
-
b) Ley aplicable a los contratos de seguro por grandes riesgos
El Reglamento Roma I determina la Ley aplicable a los contratos de seguro por gran- Ley elegida por las partes
Las partes de un contrato de seguro por grandes riesgos pueden elegir la Ley aplicable
al mismo siempre que se ajuste a las condiciones del art. 3 del Reglamento Roma I. Las
partes pueden elegir tanto la Ley de un Estado miembro como la Ley de un tercer Estado.
Como seala el art. 3, cabe elegir la Ley aplicable a la totalidad o solamente a una parte
del mismo.
que se considera que no existe una parte que deba ser especialmente protegida. La
por grandes riesgos y al resto de contratos se seguro que cubren riesgos localizados
en los Estados miembros es, por lo tanto, el juego de la autonoma de la voluntad. La
las condiciones que se imponen a otros contratos de seguro.
- Ley aplicable en defecto de eleccin: la Ley de la residencia habitual del asegurador
contrato presente vnculos ms estrechos con otro Estado .
El art. 7 h) de la Segunda Directiva (88/357/CEE) sealaba que, para los casos en que no se hubiera
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a la Ley de la residencia habitual del asegurador. La ventaja de esta regla es que, en

tos internacionales de seguro una misma Ley: la Ley de su residencia habitual.
Es preciso determinar entonces qu se entiende por residencia habitual del asegurade los conceptos, en virtud de la cual deben entenderse en un mismo sentido aquellos
trminos que son comunes a varias normas . En este punto, tanto el Reglamento
44/2001, como el Reglamento Roma I contienen normas que pueden servirnos para
dispone el Considerando sptimo, en el Considerando trigsimo noveno se descarta
de las personas jurdicas . Para determinar la residencia habitual del asegurador, a
los efectos del Reglamento Roma I, cabe acudir al art. 19. En dicho precepto se especelebre en el curso de las operaciones de una sucursal, agencia o cualquier otro estar residencia habitual el lugar en el que aquellos estn situados (art. 19.2).
se establece una regla para evitar el
. As se seala que el momento re-
estrechos
elegido la Ley aplicable al contrato, ste se regira por la ley del pas de entre los contemplados en las letras
precedentes con el que dicho contrato presente una relacin ms estrecha Se presumir que el contrato
presenta la relacin ms estrecha con aquel Estado miembro en el que se localice el riesgo. Por su parte,
El mbito de aplicacin material y las disposiciones del presente Reglamento deben
Por ello, tal como ha sealado la doctrina,

sentido. Vid. Garcimartn Alfrez, F.:El Reglamento Roma I sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales:
La Ley, 30 mayo 2008, pg. 2.
criterio nico; en caso contrario, las partes no podrn prever la ley aplicable a su situacin.
57
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En caso de que las partes no hayan elegido la Ley aplicable, el contrato de seguro
se regir por la Ley de la residencia habitual del asegurador, salvo si el contrato se
encuentra ms estrechamente vinculado con otro Estado, caso en que la Ley de dicho
Estado ser la que resulte aplicable.
Ley aplicable a los contratos de seguro que cubren grandes riesgos es la misma a
contractual general. Ello es as porque, a diferencia de otras modalidades de seguro, los contratos de seguro que dan cobertura a grandes riesgos se caracterizan por
la ausencia de una parte contractualmente dbil con unos intereses necesitados de
se encuentren sometidos a los lmites que el mismo contempla en el caso de los
seguros obligatorios (art. 7.4).
C. Contratos de seguro distintos de los que cubren grandes riesgos
relativos a riesgos localizados en el territorio de los estados miembros
a) Localizacin del riesgo
El art. 7.3 del Reglamento Roma I se aplica a los contratos de seguro distintos de los
contemplados en su apartado segundo. Por lo tanto, se trata de contratos de seguro que
todos los
dems contratos de seguro que cubran riesgos localizados en el territorio de los Estados
miembros. Por lo tanto, el art. 7.3 regula los contratos de seguro relativos a riesgos localizados en Estados miembros siempre que no se trate de grandes riesgos.
los Estados miembros cabra aplicar las soluciones del art. 7.3. El Reglamento no
70
seguros de vida y seguros distintos del seguro de vida.
70
localizara en el exterior o en el interior del marco comunitario. Al respecto, vid.

Rivista di Diritto internazionale
privato e processuale, 1987, pg. 420.
58
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En el caso de los seguros distintos del seguro de vida es preciso acudir al art. 2 d) de la
Segunda Directiva (88/357/CEE)71. El mencionado precepto establece un mecanismo
que se articula mediante una regla general y subsidiaria aplicable a todos los supuesse considera que el riesgo se localiza, si el tomador es una persona fsica, en el Estado
miembro de su residencia habitual; si es una persona jurdica, en el Estado miembro
de su establecimiento (art. 2 d)
Segunda Directiva (88/357/CEE). No obstante,
dicha regla general no ser aplicada en los casos siguientes:
a) Contratos de seguro relativos a bienes inmuebles, as como a bienes inmuebles y
localizado en el Estado miembro donde se hallen los bienes.
b) Contratos de seguro referidos a vehculos de cualquier naturaleza: el riesgo se endos durante un viaje o vacaciones, con independencia del ramo afectado: el riesgo
En el caso de los seguros de vida
el art. 1.1.g) de la Directiva 2002/83/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5
de noviembre de 2002 sobre el seguro de vida72. La Directiva establece que el Estado
miembro del compromiso es aquel en el que el tomador tiene su residencia habitual, si
es una persona fsica, o su establecimiento, si se trata de una persona jurdica.
b) Ley elegida por las partes
al tipo de seguros al que ahora nos referimos viene condicionada por el objetivo de
de fundamentalmente del art. 7 de la Segunda Directiva (88/357/CEE).
Las partes podrn elegir entre las siguientes Leyes: a) la ley del Estado miembro en
71
DOUE
72
DOUE
Vid. STJCE de 14 junio
59
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pas donde el tomador del seguro tenga su residencia habitual; c) en el caso de un

seguro de vida, la ley del Estado miembro del que sea nacional el tomador del seguro;
d) por lo que respecta a los contratos de seguro que cubran riesgos limitados a siniesel riesgo, la ley de dicho Estado miembro; e) cuando el tomador de un contrato de
de seguro cubra dos o ms riesgos que estn relacionados con dichas actividades y
estn situados en Estados miembros diferentes, la ley de cualquiera de los Estados
dencia habitual. No obstante, en los supuestos previstos en las letras a), b) o e), si los
- Ley del Estado miembro en que se localice el riesgo

Para determinar cul es esta Ley, habr que acudir a las reglas que hemos expuesto
miembro. Cuando el riesgo se localice en un tercer Estado, del art. 7. 3 no se puede
7.3 no es aplicable.
que podra producirse, por ejemplo, en caso de que
el tomador cambie el Estado miembro de su residencia habitual73
- Ley del pas de residencia habitual del tomador del seguro

El Reglamento, tras sealar en la letra a) del art. 7.3 que cabe elegir la Ley del Estado
mador del seguro tenga su residencia habitual. En el caso de que el tomador sea una
que el contrato se celebre en el curso de las operaciones de otro establecimiento o la
cia el mencionado establecimiento (arts. 19.1 y 2 Reglamento Roma I).
73
Derecho Internacional Privado, Madrid,

Droit International Priv, Paris,
Masson, 1987, pg. 228-230. Ms recientemente y destacando la potencial complejidad de los puntos de
Introduccin al Derecho Internacional Privado, Granada, Comares, 1997, pgs. 308-309.
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Cuando el tomador sea una persona fsica que est ejerciendo su actividad profesional, se considerar residencia habitual su establecimiento principal (art. 19.1 Reglamento Roma I).
residencia habitual del tomador. En aras de la seguridad jurdica de las partes, consideramos que debe apreciarse la residencia habitual del tomador en el momento de
como ya hemos comentado, el Reglamento precisa que se tendr en cuenta la locali- Ley del Estado miembro de la nacionalidad del tomador del seguro
Junto a las opciones anteriores, en el caso de los seguros de vida, se admite tambin elegir la Ley del Estado miembro del que sea nacional el tomador del seguro.
un Estado miembro. En este sentido, ya el art. 32 de la Directiva 2002/83/CE del
Parlamento Europeo y del Consejo de 5 de noviembre de 2002 sobre el seguro
de vida (en adelante, Directiva 2002/83/CE) sealaba que, cuando el tomador era
una persona fsica cuya residencia habitual se encontraba en un Estado miembro
diferente del Estado miembro del que era nacional, las partes podran elegir la
LCS contempla en el art. 108.1.a) la posibilidad de que el tomador acordase con
un Estado miembro.
igual que en los casos anteriores, consideramos que el cambio de nacionalidad del
tomador del seguro no debe permitir un cambio de la Ley aplicable74.
- Ley del Estado miembro del siniestro, cuando se trate de contratos de seguro
que cubren riesgos limitados
en Estados miembros diferentes del Estado miembro en que se localiza el riesgo. Este
ser el caso de un seguro de viaje que cubre los siniestros que puedan ocurrir en el
Estado miembro al que se viaja.
-
74
Seatzu, F., Insurance in Private International Law. A European Perspective

blishing, 2003, pg. 170.
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siniestros que ocurren en un Estado miembro distinto del Estado miembro de localizaAtendiendo a la literalidad del precepto del Reglamento, no parece admisible elegir la
Ley del Estado del siniestro si no se trata de un Estado miembro. En este supuesto,
75
.
- Ley de cualquiera de los Estados miembros de localizacin de los riesgos cuanLey del pas de residencia habitual del tomador.
En el apartado e) del art. 7.3, el Reglamento seala las leyes que pueden elegir las
partes en el caso de riesgos localizados en diferentes Estados miembros. Para que
puedan ser elegidas los ordenamientos que seala el precepto -Ley de cualquiera de
tomador-, es necesario que el tomador realice las mencionadas actividades y que el
seguro cubra riesgos relativos a las mismas.
En el caso de ser elegida la Ley de la residencia habitual del tomador, al igual que en
el apartado b), que puede tratarse de la Ley de un Estado no miembro.
En cualquier caso, para que se aplique este precepto es necesario que concurran tres
liberal; b) que el contrato de seguro cubra riesgos relacionados con las mencionadas actividades; y c) que los riesgos se encuentren localizados en diferentes Estados miembros .
- Mayor libertad en la eleccin de la Ley aplicable al contrato
El Reglamento seala en el segundo prrafo del art. 7.3 que, si los Estados miembros
cable al contrato internacional de seguro, las partes podrn hacer uso de tal libertad.
Para que dicho reenvo condicional se produzca son necesarios los siguientes requisitos:
75
Este problema tambin se planteaba en el mbito de la Directiva (88/357/CEE) y el art. 107.3.c) LCS. En
este contexto, parte de la doctrina consideraba que, al tratarse de un caso no previsto por la Directiva ni por
Vid
Gonzlez, J. (dirs.), Curso de contratacin internacional, Madrid, Colex, pgs. 811-812.
el tomador no ejerce ninguna de las mencionadas actividades no podr acudirse a la letra e) del art. 7.3 para
determinar la Ley aplicable al contrato de seguro. El tomador que no ejerce las mencionadas actividades se
encuentra excluido de dicho precepto para protegerle como parte dbil del contrato, evitando as que le sea
vid. BERR, C.J.: Droit europen
Revue trimestrelle de droit
europen,
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trato internacional de seguro;

b) En segundo lugar, el apartado segundo del art. 7.3 del Reglamento Roma I se re-
localizados en varios Estados miembros-(letra e); o bien la Ley del Estado miembro
de residencia habitual del tomador (letras b) y e). En cambio, en el mbito del art.
7.3, se encuentra excluido el reenvo en caso de que la Ley elegida por las partes
sea la del Estado miembro de la nacionalidad del tomador (letra c), y el caso de que
se elija la Ley del Estado miembro del siniestro (letra d).
designada por la letra a), b) o e) es la Ley de un Estado miembro.
c) Ley aplicable en defecto de eleccin: la Ley del Estado miembro de
localizacin del riesgo
vlida el art. 7.3.III establece que el contrato se regir por la Ley del Estado miem77
.
el caso del seguro distinto del seguro de vida, el art. 2 d) de la Segunda Directiva
(88/357/CEE); y para el seguro de vida, el art. 1.1 g) de la Directiva 2002/83/CE.
El art. 7.3 III del Reglamento Roma I concreta el momento en que ha de determi.
77
El art. 7.h) de la Segunda Directiva (88/357/CEE) sealaba, para los casos en que no se hubiera
elegido la Ley aplicable al contrato, que ste se regira por la ley del pas de entre los contemplados en
las letras precedentes con el que dicho contrato presente una relacin ms estrecha. Se presumir que
el contrato presenta la relacin ms estrecha con aquel Estado miembro en el que se localice el riesgo.
Por su parte, el art. 107.5 LCS seala que el contrato se regir por la ley del Estado de entre los
mencionados en los nmeros 3 de este artculo, con el que presente una relacin ms estrecha (...). Se
en que est localizado el riesgo.
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blemas cuando el contrato cubre riesgos situados en diferentes Estados miembros.

riesgos se encuentran dispersos en diferentes Estados miembros. En este caso, el
art. 7.5 seala que, a los efectos del art. 7.3.III, cuando el contrato cubra riesgos
situados en ms de un Estado miembro, el contrato se considerar constituido
miembro
78
. Por lo tanto, si un contrato de seguro cubre riesgos situados en Espaa
no es vlida, el contrato se considerar constituido por dos contratos. Cada uno de

va, el contrato de seguro que cubre el riesgo localizado en Italia se regir por la Ley
italiana y el contrato de seguro que cubre el riesgo localizado en Espaa se regir
por la Ley espaola.
Distinto es el caso del contrato de seguro que cubre riesgos localizados en diferentes Estados, miembros y no miembros. En este caso, el Considerando trigsimo
tercero del Reglamento Roma I seala que Cuando un contrato de seguro que
no cubre un gran riesgo cubra varios riesgos de los que uno como mnimo est
situado en un Estado miembro y uno como mnimo est situado en un tercer pas,
las disposiciones especiales del presente Reglamento relativas a los contratos de
seguro nicamente deben aplicarse al riesgo o riesgos en el Estado miembro o en
los Estados miembros de que se trata. Por lo tanto, habr que acudir al art. 7 del
Reglamento Roma I con respecto a los riesgos localizados en Estados miembros,
y al rgimen general del Reglamento para los riesgos localizados en terceros Estados. Se produce as el depege o fraccionamiento del contrato. Ello suceder
arts. 3 y 4, resulten aplicables ordenamiento diferentes. Sin embargo ello no ocurrir
encuentra permitida por el art. 7.379.
78
Merret, L.:
Journal of Private
International Law,
79
Por ejemplo, si nos encontramos ante un contrato de seguro que cubre riesgos localizados en Estados
miembros y no miembros, y las partes eligen como aplicable a la totalidad del contrato la Ley de la residencia
habitual del tomador, todo el contrato se regir por una misma Ley. Ello se debe a que, para los riesgos locaen Estados no miembros (art. 3). En cambio, s se puede producir el depeage si las partes no eligen la Ley
aplicable al contrato. En tal caso, a los riesgos localizados en Estados miembros se les aplicar la Ley del
residencia habitual del asegurador, al tratarse del prestador caracterstico (art. 4.2), que pueden ser Leyes
diferentes.
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D. Los contratos de seguro obligatorio

a) Introduccin
la vctima, que puede ser el propio asegurado o un tercero80. El Reglamento regula en

mencionadas, aunque dicho desajuste no existira en caso de que la Ley aplicable al
b) Supuestos en que la Ley que rige el contrato es la del Estado miembro que
impone la obligacin de suscribir el seguro
El art. 7.4 b) del Reglamento establece que no obstante lo dispuesto en los apartados
2 y 3, un Estado miembro podr establecer que el contrato de seguro se regir por
la Ley del Estado miembro que imponga la obligacin de suscribir un seguro 81. Un
Estado Miembro puede as establecer que el contrato de seguro obligatorio se rija por
apartado constituye un lmite a las reglas que determinan la Ley aplicable al contrato
de seguro en los arts. 7.2 y 7.3 del Reglamento82.
80
Vid. Fallon, M.
International Insurance Contract Law, Deventer,
81
plantea la duda de si, en lugar de derogar las reglas de los apartados segundo y tercero del art. 7, se
tratar de aplicar dos Leyes al contrato de seguro, esto es, la Ley del Estado miembro que contempla el
seguro como obligatorio y la Ley del pas a la que remite el art. 7.2 o, en su caso, el art. 7.3 del Reglaby way of derogation from
paragraphs 2 and 3, a Member State may lay down that the insurance contract shall be governed by the
law of the Member State that impones the obligation to take out insurance)
par
la loi de lEtat membre qui impose lobligation de souscrire une assurance). Ambas versiones resuelven
de los arts. 7.2 y 7.3, sino que el contrato de seguro se regir por la Ley del Estado miembro que imponga
82
Directiva (88/357/CEE), precepto que ya sealaba que Los Estados miembros podrn, no obstante lo disque impone la obligatoriedad del seguro. El art. 8.4.c) de la Segunda Directiva, (88/357/CEE) fue fruto
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Los apartados 2 y 3 del
El apartado segundo determina la Ley aplicable a los contratos por grandes riesgos
y el apartado tercero al resto de contratos de seguro que cubren riesgos situados en
establezca que, cuando se trate de un contrato de seguro obligatorio, la Ley aplicable
rn aplicables las reglas del art. 7.2 ni del 7.3.
c) La Ley que rige el contrato no es la del Estado miembro que impone la
obligacin de suscribir el seguro
del Reglamento y no exija que el contrato de seguro obligatorio se rija por la Ley del
del Reglamento. Este artculo establece que, al igual que lo haca el art. 8.2 de la Segunda Directiva (88/357/CEE), que el contrato de seguro slo cumplir dicha obligapor el Estado miembro que impone la obligacin. As, como regla general, para que se
Al igual que ocurra en el mbito del art. 8.2 de la Segunda Directiva (88/357/CEE),
-
por aqulla.
del compromiso entre los Estados proteccionistas y los que defendan la libertad de las partes en lo que a
de contratar el seguro no tiene por qu coincidir con los intereses de las partes ni ser la ms vinculada con
el contrato. Esta idea de que el contrato de seguro obligatorio debe regirse por la Ley del pas que impone
caso de los contratos de seguro cuya obligatoriedad vena impuesta por la Ley espaola. El art. 107.1 LCS
establece que La ley espaola sobre el contrato de seguro ser de aplicacin al seguro contra daos en los
siguientes casos: (...) b) Cuando el contrato se concluya en cumplimiento de una obligacin de asegurarse
impuesta por la ley espaola. En la LCS se emplea as una
que hace aplicable la Ley
mtodo unilateral, no se encontraba previsto en el mismo el caso de que la obligatoriedad viniera impuesta
Estado cuyo Ordenamiento obligaba a contratar el seguro. En este sentido, vid. Blanco-Morales Limones, P.
cit., pg. 810.
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a) del Reglamento Roma I seala que

una contradiccin entre la Ley del Estado miembro en el que se localice el riesgo y
la del Estado miembro que imponga la obligacin de suscribir un seguro, prevalecer
esta ltima.
-
Esta regla es adecuada cuando la Ley que rige el contrato de seguro es la del Estado
aplicable al contrato de seguro en todo caso.
Por ello, es necesario precisar que en el caso de que se trate de un contrato de seguro por
grandes riesgos, la Ley aplicable al contrato es, en primer lugar, la Ley elegida por las partes (art. 7.2 Reglamento Roma I). Como ya hemos visto, puede tratarse de cualquier Ley,
riesgo. Adems, el art. 7.2 se aplica a cualquier contrato que cubre grandes riesgos, con
puede que nos encontremos con que resulta aplicable la Ley de un Estado no miembro.
Adems, en caso de que no hayan elegido la Ley aplicable, el contrato se regir por la
Ley del pas de residencia habitual del asegurador (art. 7.2), que no tiene por qu ser
del riesgo siempre que se considere que dicho pas es aqul con el que el contrato
presenta vnculos ms estrechos.
suscribir el seguro en el caso del resto de contratos de seguro. Como hemos visto,
en estos casos resulta en primer lugar aplicable la Ley elegida por las partes (art.
7.3 Reglamento Roma I). Entre ellas, cabe elegir la Ley del Estado miembro de
III). Al igual que en el caso anterior, a pesar de que las partes hayan elegido como
del riesgo, sta ser la que se compare con la del Estado miembro que impone la
Por otro lado, cabe sealar que el art. 7.4 a)
del Reglamento Roma I estable-
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ro sea aplicable, sin

de que la Ley del Estado miembro en el que se localice el riesgo no tome en con-
aplicables. Se producir entonces, el fraccionamiento legal del contrato.

2. La ley aplicable a la obligacin extracontractual
A. El reglamento Roma II83: consideraciones previas
ciones contractuales se regula en el Captulo II del Reglamento (artculo 4 a 9) y en el
obligaciones derivadas de un hecho daoso, estableciendo una regla general (artculo
plazada84
libertad de las partes para elegir la ley aplicable, que bajo ciertos lmites principalmente
la voluntad de las partes se articula sobre la base de la prevalencia de la autonoma
ley aplicable, si las partes tiene su residencia habitual en el mismo Estado se aplica
se aplica la ley del pas donde se produce el dao (art. 4.1), salvo que el hecho daoso
83
a la ley aplicable a las obligaciones extracontractuales (DOUE L 199, de 31 de julio de 2007).

84
Principalmente, daos causados por producto (art. 5), actos de competencia desleal y restricciones a
, vid. Fallon, M.:
Japanese
and European Private International Law in Comparative perspective,
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principio la vctima y la persona responsable del dao) pueden escoger la ley aplicable
a los daos extracontractuales. Las partes pueden elegir cualquier ley, sea la de un Escomo
derivarse con razonable certeza de los elementos del caso.
y puede ser expresa o
autonoma de la voluntad en la materia que nos ocupa queda mermada por las limita-
85
y proteger a la que pueda ser considerada
en la materia que nos ocupa ser ciertamente escasa. Por un lado, y debido a la propia
a posterior,
la posibilidad de llegar a un acuerdo sobre la misma sea puesto que normalmente, la
ley estatal que es buena para una parte, es perjudicial para la otra. No obstante, la fora haber sido concluidos con anterioridad, resulten ms favorable para sus intereses .
optar por una tercera ley favorable a la misma87.
85
Wagner, G.
2008, pgs. 13-14.
Sobre la misma crtica en el mbito de los contratos concluidos por consumidores, vid. De Boer, T.M.:
Yearbook of Private International Law, 2007,
pgs. 27-28.
87
De Miguel Asensio, P.: El rgimen comunitario relativo a la ley aplicable a las obligaciones extracontracRevista Espaola de Seguros, 2009, pg. 713.
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cuando ocurre el hecho causal del dao todos los elementos se encuentren localizamunitarias se apliquen las disposiciones imperativas contenidas en instrumentos de
problemtica en aquellos supuestos en que las normas imperativas estn contenidas
los Estados miembros. En este caso, las normas imperativas debern buscarse en las
88
mbito extracontractual contrasta con la preeminencia que el Reglamento Roma II le

Considerando Sptimo del Reglamento sobre ley aplicable a las obligaciones extracontractuales89. En ambas normas la autonoma de la voluntad de las partes constituye
la piedra angular del sistema.
C. La residencia habitual comn
se predica de la persona cuya responsabilidad se alega, no del causante del dao

(que puede ser diferente), y de la persona que sufre el dao. Si las partes tienen
la residencia habitual en el mismo Estado se aplica dicha ley con independencia
daos (art. 4.2).
-
88
Anuario Espaol de Derecho Internacional Privado,

89
Francq, S.: Les champs dapplication (matriel et spatial) dans les textes de rfrece. De la cohrance
terminologique la coherence systmyque. En passant par la thorie gnrale, M. Fallon, P. Lagarde y S.
Poillot-Peruzzetto (dirs.), La matire civile et comrciale, socle dun code europen de droit international
priv?,
70
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ley del foro en aquellos daos sufridos en el extranjero que implican a residentes
de movilidad temporal. As pues, pinsese en un accidente acaecido en Palma de
Mallorca que involucra a varios residentes alemanes. En este supuesto los tribunales alemanes no estaran obligados a aplicar la ley espaola. Adems, si este
con otro Estado.
jurdicas hay que tener en cuenta el art. 23. Este artculo establece que la residencia
(i.e., el lugar
desde donde se administra habitualmente la sociedad), la cual no se corresponde
necesariamente ni con el establecimiento principal, ni con el domicilio estatutario. No
obstante, cuando la sociedad tiene varios establecimientos, y sea en uno de ellos
donde se haya causado o se haya sufrido el dao, ese establecimiento debe ser el
es aplicable tanto si en el mbito de las actividades de dicha sucursal se ha originado
el dao (cuando la sociedad es la responsable) como si se ha padecido (cuando la
sociedad es la vctima).
El Reglamento no contiende reglas sobre la residencia habitual de las personas
fsicas, salvo cuando se trata de profesionales. En este caso, el Reglamento distingue si los daos se han producido en el marco de sus actividades personales y
familiares o en el marco de sus actividades profesionales. En este segundo caso, la
residencia habitual no debe concretarse por referencia al mbito personal o familiar,
sino al profesional90.
D. El lugar de produccin del dao
sumible en alguna de las reglas especiales del Reglamento, cuando las partes no
escogido la ley de otro Estado, o cuando el supuesto no presente vnculos ms es-
90
Garcimartn Alfrez, F.J.
rio de Derecho Internacional Privado, 2007, pg. 249.
Anua-
71
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de los accidentes de carretera, salvo en aquellos Estados miembros que sean parte
91
.
lesquiera que sean el pas o los pases en que se producen las consecuencias
internacional92, sino tambin en varios Estados miembros en los que el criterio de
materia de Derecho aplicable93.
daos indirectos o derivados: a) En el caso de los daos a distancia, es decir, en
los supuestos en que el evento daoso y el lugar del dao se localizan en Estados
diferentes, el Reglamento opta por el segundo. A diferencia de lo que sucede en el
del Estado donde se encuentra el bien jurdicamente protegido. Esto permite que
particulares cul es el estndar de conducta que deben respetar frente a personas
; b) En el caso de los daos indirectos
daos derivados. As lo interpreta el Considerando 17 del Reglamento, en el que
se aclara que en el caso de daos a personas o bienes, el lugar del dao es donde
se produce el perjuicio fsico. Por lo tanto, no son relevantes los daos morales
95
.
la
94
91
92
93
En este sentido, STJUE de 1 de marzo de 2005, Owusu c. Jackson, asunto C-281/02, Rec. 2005 I-1383.
Garcimartn Alfrez, F.J.
aplicable a las obligaciones extracontractuales (Roma II), Diario La Ley
94
95
producido el hecho daoso no incluye el sitio donde la vctima sufra un perjuicio patrimonial consecutivo a
un dao inicial que le hubiera sido infringido en otro Estado (STJUE de 19 de septiembre de 1995, Marinari
c. Lloyds Bank;
72
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ble, sta puede alcanzar la totalidad de los daos (incluidos los daos derivados o
el impacto directo.
conducta cause daos directos en varios pases, procede aplicar de manera distribusus respectivos territorios.
E. La conexin ms estrecha
Finalmente, el Reglamento incluye una clusula de escape en virtud de la cual si del
conjunto de circunstancias se desprende que el hecho daoso presenta vnculos madentes, se aplicar la ley de este pas. El objetivo de esta clusula es introducir una
otro Estado
tual preexistente entre las partes. De hecho, el Reglamento concreta el juego de la
dica como contractual o extracontractual. No obstante, no olvidemos que no se trata

iuris et de iure:
previa es un factor que puede tenerse en cuenta, pero el juez dispone de un margen
Fentiman, R.
lation on the Law Applicable to Non-Contractual Obligations, pgs. 85-112.
The Rome II Regu-
73
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del dao resulta problemtica, como por ejemplo cuando los daos se producen en un
territorio no sujeto a soberana estatal, en los supuestos de transporte de bienes entre
varios Estados o cuando las consecuencias lesivas del hecho daoso no son de carcter
97
.
III. RGIMEN JURDICO DE LA ACCIN DIRECTA

1. Admisibilidad de la accin directa
El juego de conexiones alternativas previsto en el artculo 18 del Reglamento Roma II
directa. ntimamente ligado con este aspecto, corresponde a la ley rectora de la obligadel hecho daoso, la necesidad de que exista un contrato de seguro vlido o la impudao causado a cargo de ste.
No obstante, como se ha expuesto anteriormente, igualmente condicionado por la ley
tencia del seguro, entre otros.
establezca si el derecho de crdito se integra o no en el patrimonio del responsable
del dao. Las consecuencias prcticas de la respuesta que se d a este interrogante
causante del dao el derecho de crdito se integrar en la masa hereditaria y pasar
contrario, si el derecho de crdito no se integra en la masa hereditaria el derecho de
crdito se atribuye al perjudicado.
A) Legitimacin activa
-
97
Dickinson, A.
ropean Business Law Review, 2002, pgs. 318-330.
Eu-
74
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de estas tres leyes rectoras funciona de la siguiente manera:
resuelva el interrogante sobre si deben considerarse como perjudicados o vctimas

las personas que han sufrido daos morales; o si las vctimas no directas tiene el
terminado grupo de personas (por ejemplo, frente a aquellos con los que existe un
vnculo de parentesco).
establecidos en el propio contrato de seguro.

B) Legitimacin pasiva
aseguradora y su delegada o representante98.
2. Transmisibilidad de la accin directa
nter vivos
o mortis causa, depender de la ley rectora de la misma. Sin embargo, no debe con-
98
Jimnez Blanco, P.
Espaola de Seguros
Revista
75
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99
. En este
misma determina su intransmisibilidad.

directa por aquella persona que se ha subrogado en los derechos del perjudicado.
el artculo 19 de Reglamento Roma II. Dentro de estos supuestos estaran las aseguradoras que, una vez satisfechas las indemnizaciones al perjudicado, se subrogan en
100
, en
al tratarse de una aseguradora de las mercancas daadas en un accidente que tuvo

lugar en Francia. En el fallo se rechazan las pretensiones del demandante por falta del
prueba del Derecho extranjero reclamado sin que, lamentablemente, el Tribunal entre
3. El alcance de las obligaciones del asegurador

directa hace nacer el vnculo obligatorio101.
A) Excepciones oponibles por el asegurador
El alcance de la responsabilidad de la aseguradora depende exclusivamente de lo
dispuesto en el contrato de seguro102. As, el marco de sus obligaciones viene con-
99
100
Art. 15.f) RRII

Anuario Espaol de Derecho Internacional Privado, 2004, pgs. 1090.
101
perjudicado y la aseguradora surge desde el momento en que se dan todas las condiciones necesarias
un crdito contra la compaa de seguros (Vid. Vecchi, P., Lazione diretta, CEDAM, Padova, 1990, pg.
(Vid.
Rivista di Diritto e Procedura Civile,
102
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por la suma asegurada.
de las obligaciones asumidas por la aseguradora y, en la misma medida, condiciona

tambin las obligaciones asumidas por sta, puesto que determinadas clusulas del
contrato no podrn ser esgrimidas por la compaa aseguradora frente a una eventual
duda sobre la ley que debe regir las excepciones y dems medios de defensa que la
aseguradora puede hacer valer frente al perjudicado.
cepciones contractuales o personales oponibles por la aseguradora frente al perjudicado. Y ello pese a que tales excepciones tengan una incidencia directa en
las obligaciones inicialmente asumidas por la compaa en virtud del contrato de
seguro.
En cualquier caso, las excepciones oponibles por el asegurador al perjudicado pueasegurador y asegurado.
vnculo que crea a favor del perjudicado no se diferencia en absoluto de cualquier otro
vnculo obligatorio disponiendo el asegurador de los mismos medios de defensa que
le corresponden en Derecho103.
respecto, vid.
cit. pg. 758-759.
103
LCS respecto del seguro de responsabilidad civil. En l se impide al asegurador el oponer frente al perjudicado las excepciones que pudiera tener contra el asegurado. Pero el propio texto permite con carcter expreso
al asegurador oponer al perjudicado las excepciones personales que tuviera contra l.
77
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por efecto del pago u otra causa que origine el mismo resultado, se habr producido la
do los mismos efectos104.
b) Excepciones derivadas de la relacin entre asegurador y asegurado
En materia de contrato de seguro obligatorio de responsabilidad civil, atendiendo a

la naturaleza obligatoria de este contrato, la mayor parte de los ordenamientos jurdicos limitan por ley considerablemente el juego de las excepciones que el asegurador
puede oponer, llegando al extremo incluso de admitir acciones directas en casos de
nulidad del contrato de base105.
y forma de la existencia del siniestro, conductas dolosas del asegurado (como por
puesto que estas excepciones, oponibles frente al asegurado, no podrn ser esgrimidas frente al tercero perjudicado, ampliando el riesgo inicialmente asumido por
la aseguradora en el contrato de seguro. No obstante, como acertadamente seala
que en estos supuestos el enriquecimiento injusto que obtendra el asegurado se
Roma II
quantum indemnizatorio que debe pagar la ase-
104
105
Hernndez Arranz, M., La accin directa como instrumento de garanta, pg. 182.
Sentencia del TS de 10 de julio de 1997 (RJ 1997\5822).
Jimnez Blanco, P.
cit.
78
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Roma II; b) La cuanta concreta que el asegurador est obligado a abonar ser la suma
asegurada en el contrato de seguro107.
no se corresponde con la ley rectora de la cobertura, que establece una cuanta mucho
No existirn desajustes mientras que se aplique la
contractual, tanto en el Convenio como en el Reglamento, y a la cobertura del seguro.
Pero se producirn inadaptaciones a medida que la ley rectora de la responsabilidad
se aparte de la
108
C) Responsabilidad y seguros obligatorios

En el mbito de los seguros de responsabilidad civil es un presupuesto necesario para
al perjudicado. Los problemas surgen cuando la ley aplicable a la responsabilidad no

se corresponde con la cobertura del seguro, bien sea por las cuanta indemnizatoria,
corresponden con los del seguro.
su intensidad en el sistema europeo de seguro obligatorio sobre vehculos, terreno en
de responsabilidad por culpa en el que puede suceder que el causante de un dao
107
No obstante lo anterior, en la jurisprudencia espaola que ha venido abordando estas cuestiones
Anuario Espaol de
Derecho Internacional Privado
2004 (Anuario Espaol de Derecho Internacional Privado, 2004, pg. 1083) o la Sentencia de la Audiencia Provincial de Badajoz de 19 de julio de 2001 (Anuario Espaol de Derecho Internacional Privado,
cit.
Espiniella Menndez, A.
ta Espaola de Seguros, 2009, pg. 732.
108
Revis-
79
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fortuito, no siendo responsable, debe hacer frente al resarcimiento del dao porque la
ley del seguro obligatorio parte de un sistema de responsabilidad objetiva. En estos sua la ausencia de responsabilidad del causante conforme a la ley rectora de la obligaargumento hay que buscarlo en el inters estatal subyacente cuando se establece un
tambin puede perjudicar al asegurado, por lo que respecta a las causas y fundamenfortuito, presupone que es una contingencia cubierta por el seguro previsto por ese
mismo ordenamiento. Al contrario, si una ley no ofrece cobertura por caso fortuito, muy
aseguradora, cuando se apliquen leyes distintas a ambas cuestiones109.
IV. LA ACCIN DIRECTA COMO NORMA INTERNACIONALMENTE

IMPERATIVA
1. Las normas internacionalmente imperativas como categora normativa
excepcional
En un sector del ordenamiento jurdico regulado por numerosas disposiciones que las
partes contratantes no pueden derogar por voluntad de las mismas, hay que lamentar
normas nacionales. El silencio de las directivas en materia de seguros perjudica, en
este sentido, la previsibilidad de soluciones.
Son varios los principios que deben guiar la labor del intrprete. En primer lugar,
ha de tener en cuenta que las normas imperativas a nivel interno no pueden ser
sistemticamente catalogadas como normas internacionalmente imperativas, apli-
109
Espiniella Menndez, A.
pg. 732.
cit.,
80
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cables con independencia de la voluntad de las partes. Lo contrario constituira un

do por el Tribunal comunitario, obligando a la compaa aseguradora a adaptar los
contratos a todas las disposiciones imperativas del Estado de acogida. Dentro de la
-
aquellas que en materia de seguros aspiran a salvaguardar los intereses de terceros

Entre ellas debemos citar las siguientes110:
a) Las normas que imponen el aseguramiento obligatorio : Estas normas persiguen
territorio nacional111.
rales...). Estas normas persiguen el reparto del riesgo sobre el conjunto del territorio
en el que se localiza el mismo, favoreciendo as el aseguramiento.
c) Las normas que aspiran a proteger los principios fundamentales del Derecho de
seguros
d) Las normas que impiden la cobertura de riesgos considerados ilegales. La prohibie) Las normas que tienen por objeto el reconocimiento de derechos preferentes a determinados terceros (acreedores hipotecarios, perjudicados...)112.
directa, puesto que el diseo de un rgimen jurdico propio destinado a facilitar
110
Dubuisson, B.:
Revue de Droit
Compar, 2008-4, pgs. 740-743.
111
Son reconocidas como tal por el art. 7.2 y 8 de la Tercera Directiva de seguros distintos del seguro de vida
112
Toubiana, A., Le domaine de la loi du contrat en droit international priv
ce franaise de droit international priv
81
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superiores a los meros intereses de las partes contratantes que no son tenidos en
2. Normas internacionalmente imperativas y seguros de proteccin e

indemnizacin (P&I)
A. Aproximacin a la naturaleza jurdica de los Clubes P&I
Tradicionalmente el seguro martimo se ha caracterizado por ser un seguro de daos,
una serie de peligros y riesgos tpicos de la actividad martima. De hecho, el seguro
martimo de buques tradicionalmente viene ofreciendo cobertura de responsabilidad
-
cer una cobertura que comprendiera tanto los gastos extraordinarios en que pudiera
que incurriese. Sin nimo de ser exhaustivos, las coberturas ms relevantes de indem-
sanciones por infracciones administrativas, y avera gruesa y salvamento en determinadas circunstancias113.

No obstante, a diferencia del seguro de responsabilidad civil ordinario, en el que el
responsabilidad previsto en las Reglas. Es decir, y ah est la clave para comprender
113
Albors, E. y Portales, J.
Diario La Ley,
82
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la obligacin del Club de P&I no nace en tanto el

Miembro no haya asumido efectivamente el pago de una indemnizacin a un tercero114.
recho uniforme en materia de sociedades, estos clubes surgieron en el Reino Unido y
P&I
Clubes/IGA y P&I Clubes/Poln Agreement)115
saber, los armadores de los P&I Clubes .
Estos Clubes se autorregulan mediante estatutos y reglas de funcionamiento propias
denominados Libros de Reglas, normas que los miembros aceptan al entrar a formar
parte del Club. Contenido habitual de las reglas de Clubes situados en el Reino Uni-
Club. Adems, el seguro de P&I suele prever que sea el Club quien asuma la defensa
Esto implica que ser el Club quien decida si el miembro ha de pagar o no al tercero,
la cuanta y condiciones. Adems, los Clubes pueden otorgar garanta en nombre de
los asegurados para hacer frente a posibles responsabilidades de stos, lo que indu-
114
en nombre de los asegurados para hacer frente a posibles responsabilidades de stos, lo que indudablemente constituye una cobertura propia de un seguro de responsabilidad civil y no de indemnidad. A la vista
del contenido sustancial de esta regla podemos concluir que es posible que el Club asuma obligaciones
frente a terceros (cuando otorga una garanta obligndose directamente frente a un tercero), y que pague
directamente a stos sin necesidad de que haya pagado primero el miembro asegurado (cuando el tercero
ejecuta la garanta, al constituir sta ttulo independiente del seguro de P&I.) Por tanto en estos supuestos,
pese a que se trate de proteger la clusula
asumir el asegurador, aunque sea voluntariamente, compromisos de pago frente a terceros, coberturas que
115
DOUE L 125, de 19 de mayo de 1999, pg. 12-32.

Proteccin e indemnizacin es un concepto general en el que se incluye el
y otras personas; daos por colisin con buques; otros daos causados a la propiedad de terceros (por
naufragio.) La mayora de las compaas de seguros de P&I ofrecen todos estos tipos de cobertura dentro
83
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dablemente constituye una cobertura propia de un seguro de responsabilidad civil y no

de indemnidad.
B. Accin directa en el Reino Unido
En primer lugar debemos precisar que, como norma general, el Derecho ingls no
Privity of
otorgan y sus herederos. Para superar la rigidez de esta norma, especialmente en los
The Third Parties Act
1930 117
gurado frente al asegurador, exclusivamente cuando el asegurado hubiera devenido
que comentamos dio lugar a numerosas reclamaciones de terceros ante los Clubes
de P&I en el Reino Unido. No obstante, la regla del pay to be paid (tambin conocida
cado pudiera prosperar frente al Club118
subrogatoria son determinantes de la viabilidad de las pretensiones del perjudicado
frente a los Clubes de P&I.
C. Accin directa en Espaa
de gran complejidad que obliga a analizar la validez y oponibilidad de las clusulas de
117
Vid. McGee, A.,
Lawyer, 1988.
118
Company
House of Lords
Lloyds Law Reports, Volume 2, pg. 191.
84
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perjudicado119. No obstante, pese a ello no cabe duda que estamos ante una cuesal contrato de seguro de P&I puesto que parece que bajo dicha Ley es ms sencillo
exenta de complejidad argumental ya que cabe alegar que el tercero perjudicado
no es parte en el contrato de seguro de P&I, resultando poco viable la posibilidad
diente y no subrogatoria. Adems, no debe olvidarse que no existe una expresa y
-
en materia de seguros y, tal y como hemos visto, los arts. 10 y 11 permiten la posibilidad de demandar al asegurador de responsabilidad ante los Tribunales del lugar
Sin embargo, es necesaria la concurrencia de dos condiciones puesto que estos
preceptos parten del supuesto de que se trate de un seguro de responsabilidad y
determinada Ley aplicable.
b) Cuestiones de ley aplicable
No es extrao que buques extranjeros se vean involucrados en accidentes ocurridos

en aguas espaolas. As, por ejemplo, pinsese en los daos producidos a las instalaciones portuarias por un buque extranjero o en un abordaje en el que se vean involucrados un buque espaol y otro extranjero. En este punto, el estudio de la ley aplicable
Miembro causante del dao es espaol o extranjero.
-
119
Sentencia del Tribunal Supremo de 3 de julio de 2003 (RJ 2003\4324).
85
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En todos aquellos casos en que el buque causante del dao en aguas espaolas
Club de P&I del que el armador del buque sea Miembro. En estos casos, la primeReglas del Club de P&I es oponible al tercero reclamante. La respuesta que se
ciones que tuviera contra el asegurado.

ga a las partes de los contratos de seguro por Grandes Riesgos (a los que ya vimos
en su momento que pertenece el seguro sobre vehculos martimos, as como su
tanto, parece claro que el Club de P&I estara legitimado a hacer valer en Espaa
y atendiendo a la naturaleza y a los trminos del contrato, los terceros no tienen
- Accin directa frente al Club de P&I cuando el Miembro sea un armador nacional
trato de la Ley espaola sobre el contrato de seguro por mandato del art. 107 LCS,
tara al seguro de P&I concertado por armadores espaoles, dada la obligatoriedad

de tal seguro impuesta por el art. 254 del Texto Refundido de la Ley de Puertos
del Estado y de la Marina Mercante (Ley de Puertos)120. Sin embargo, esta teora
adolece de algunas lagunas.
compaas navieras espaolas de tener asegurada la responsabilidad civil en los
trminos que reglamentariamente determine el Gobierno, si bien de acuerdo con
las coberturas usuales de este ramo en el mercado internacional. Es indudable que
el legislador est pensando en el seguro de P&I, por lo que cabra plantearse si el
legislador admite la validez del seguro de P&I en la forma en que actualmente se
120
Real Decreto Legislativo 2/2011, de 5 de septiembre (BOE
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desarrolla, es decir, sujeto a una Regla fundamental, como es la de regla del pay to
be paid
121
Por otro lado, no queda claro si el mandato del art. 107 LCS alcanza a los seguros
de Grandes Riesgos, seguros que se caracterizan por una amplia libertad de pactos,
propia de los contratos en los que no existe parte dbil merecedora de especial pro-
prudencia se han mostrado vacilantes.
121
Diario La Ley
el el
asegurador asume, aunque sea voluntariamente, compromisos de pago frente a terceros, coberturas que
87
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COLECCIN CUADERNOS DE LA FUNDACIN

Instituto de Ciencias del Seguro
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193. Viability of Patent Insurance in Spain. 2013

192. Viabilidad del seguro de patentes en Espaa. 2013
189. An Introduction to Reinsurance. 2013
Amrica Latina. 2013
transfronterizos. 2012
184. Efecto disuasorio del tipo de contrato sobre el fraude. 2012
Seguro en Espaa. 2012
182. La responsabilidad civil del asegurador de asistencia sanitaria. 2012
93
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Modelo socio agente. 2012

178. El agente de seguros y su Responsabilidad Civil. 2012
177. Riesgo operacional en el marco de Solvencia II. 2012
(1770-1870). 2012
174. La contabilidad de los corredores de seguros y los planes
y fondos de pensiones. 2012
173. El seguro de Vida en Amrica Latina. 2011
172. Gerencia de riesgos sostenibles y Responsabilidad Social
Empresarial en la entidad aseguradora. 2011
170. Introduo ao Resseguro. 2011
diferencial entre hombres y mujeres. 2011

mediante contrato de seguros. 2011
Internet, Biotecnologa y Nanotecnologa. 2011
el marco de Solvencia II. 2010
155. Los sistemas de salud en Latinoamrica y el papel del seguro

privado. 2010
154. El Seguro de Crdito en Chile. 2010
94
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de modelos internos en el marco de Solvencia II. 2010

sanitaria. Un estudio emprico. 2010
151. Solidaridad impropia y seguro de Responsabilidad Civil. 2010
las gestoras y los corredores de seguros 2010
149. Fondos de aseguramiento agropecuario y rural: la experiencia mexicana
en el mutualismo agropecuario y sus organizaciones superiores. 2010
148. Avaliaao das Provisoes de Sinistro sob o Enfoque das Novas
Regras de Solvncia do Brasil. 2010
147. El principio de igualdad sexual en el Seguro de Salud: anlisis actuaria
de su impacto y alcance. 2010
144. Contabilidad y Anlisis de Cuentas Anuales de Entidades Aseguradoras

(Plan contable 24 de julio de 2008). 2009
Litoral Brasileiro. 2009
142. Bases tcnicas dinmicas del Seguro de Dependencia en Espaa.
141. Transferencia Alternativa de Riesgos en el Seguro de Vida:
138. Inversiones en el Seguro de Vida en la actualidad y perspectivas de futuro.

2009
aseguradoras de incendio y lucro cesante en grandes riesgos industriales.

2009
2009
propuesta de un modelo. 2009
95
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131. La cobertura pblica en el seguro de crdito a la exportacin en Espaa:

cuestiones prcticas-jurdicas. 2009
130. La mediacin en seguros privados: anlisis de un complejo proceso de cambio
legislativo. 2009
129. Temas relevantes del Derecho de Seguros contemporneo. 2009
128. Cuestiones sobre la clusula cut through. Transferencia y reconstruccin. 2008
127. La responsabilidad derivada de la utilizacin de organismos genticamente
126. Ponencias de las Jornadas Internacionales sobre Catstrofes Naturales. 2008
125. La seguridad jurdica de las tecnologas de la informacin en el sector
asegurador. 2008
124. Prediccin de tablas de mortalidad dinmicas mediante un procedimiento
bootstrap. 2008
123. Las compaas aseguradoras en los procesos penal y contenciosoadministrativo. 2008
122. Factores de riesgo y clculo de primas mediante tcnicas de aprendizaje. 2008
121. La solicitud de seguro en la Ley 50/1980, de 8 de octubre, de Contrato de
Seguro. 2008
en Argentina. 2008
119. Anlisis del riesgo en seguros en el marco de Solvencia II: Tcnicas
estadsticas avanzadas Monte Carlo y Bootstrapping. 2008
118. Los planes de pensiones y los planes de previsin asegurados:
su inclusin en el caudal hereditario. 2007
iberoamericano. 2007
116. Anlisis de la Ley 26/2006 de Mediacin de Seguros y Reaseguros
Privados. 2007
a hipoteca inversa. 2007
114. El sector asegurador ante el cambio climtico: riesgos y oportunidades. 2007
113. Responsabilidade social empresarial no mercado de seguros brasileiro
112. Contabilidad y anlisis de cuentas anuales de entidades aseguradoras. 2007
110. El Fair Value de las provisiones tcnicas de los seguros de Vida. 2007
109. El Seguro como instrumento de gestin de los M.E.R.
96
FUNDACIN MAPFRE
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108. Mercados de absorcin de riesgos. 2006

107. La exteriorizacin de los compromisos por pensiones en la
negociacin colectiva. 2006
106. La utilizacin de datos mdicos y genticos en el mbito de las
compaas aseguradoras. 2006
105. Los seguros contra incendios forestales y su aplicacin en Galicia. 2006
104. Fiscalidad del seguro en Amrica Latina. 2006
103. Las NIC y su relacin con el Plan Contable de Entidades Aseguradoras. 2006
102. Naturaleza jurdica del Seguro de Asistencia en Viaje. 2006
101. El Seguro de Automviles en Iberoamrica. 2006
situacin actual y perspectivas futuras. 2005

98.
Disciplina de mercado en la industria de seguros en Amrica Latina. 2005

en entidades aseguradoras. 2005
96.
El Sistema ABC-ABM: su aplicacin en las entidades aseguradoras. 2005
95.
Papel del docente universitario: ensear o ayudar a aprender?. 2005
94.
La renovacin del Pacto de Toledo y la reforma del sistema de pensiones:
92.
Medicin de la esperanza de vida residual segn niveles de dependencia

en Espaa y costes de cuidados de larga duracin. 2005
91.
Problemtica de la reforma de la Ley de Contrato de Seguro. 2005
90.
Centros de atencin telefnica del sector asegurador. 2005
89.
Mercados aseguradores en el rea mediterrnea y cooperacin para

su desarrollo. 2005
88.
Anlisis multivariante aplicado a la seleccin de factores de riesgo
87.
Dependencia en el modelo individual, aplicacin al riesgo de crdito. 2004
86.
El margen de solvencia de las entidades aseguradoras en Iberoamrica. 2004

del automvil. 2004
Bonus-Malus. 2004
83.
La teora del valor extremo: fundamentos y aplicacin al seguro,

ramo de responsabilidad civil autos. 2004
97
FUNDACIN MAPFRE
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80.
Los planes y fondos de pensiones en el contexto europeo:
79.
La actividad de las compaas aseguradoras de vida en el marco
77.
El coste de los riesgos en la empresa espaola: 2001.

en las pequeas y medianas empresas. 2003
75.
Incidencia de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil en los procesos

de responsabilidad civil derivada del uso de vehculos a motor. 2002
de las empresas aseguradoras en el mercado espaol. 2002
por pensiones. 2002

70.
El cuadro de mando integral para las entidades aseguradoras. 2002
del Estado. 2001

siniestros. 2001
59.
Estudio sobre el euro y el seguro. 2000
58.
Problemtica contable de las operaciones de reaseguro. 2000

de la demanda de los seguros privados en Espaa. 2000
y Europa. 2000
98
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51.
Seguridades y riesgos del joven en los grupos de edad. 2000

que modelan la siniestralidad en la empresa aseguradora. 1999
48.
Matemtica Actuarial no vida con MapleV. 1999
45.
Los Impuestos en una economa global. 1999

1998
iberoamericana. 1997
de los derechos francs y espaol. 1997
Seguro de Responsabilidad Civil. 1997

35.
El control de riesgos en fraudes informticos. 1997
34.
El coste de los riesgos en la empresa espaola: 1995
28.
La naturaleza jurdica del Seguro de Responsabilidad Civil. 1995
27.
La calidad total como factor para elevar la cuota de mercado en empresas de

seguros. 1995
99
FUNDACIN MAPFRE
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23.
Anlisis de la demanda del seguro sanitario privado. 1993
22.
Rentabilidad y productividad de entidades aseguradoras. 1994

de la C.E.E. 1994
1993
15.
El coste de los riesgos en la empresa espaola: 1991
14.
El Reaseguro de exceso de prdidas 1993
12.
Los seguros de salud y la sanidad privada. 1993
9.
Tcnicas de trabajo intelectual. 1992
7.
Los seguros de responsabilidad civil y su obligatoriedad de aseguramiento. 1992
4.
Los seguros en una Europa cambiante: 1990-95. 1991

de entidades aseguradoras (A.P.S.). 1991
de artculos y ejemplos prcticos. 1991
LTIMOS LIBROS PUBLICADOS

Chile. 2012
Riesgo sistmico y actividad aseguradora. 2012
La historia del seguro en Chile (1810-2010). 2012
Desarrollo comercial del seguro colectivo de dependencia en Espaa. 2010
Seguros y Reaseguros Privados. 2010
Museo del Seguro. Catlogo. 2010
100
FUNDACIN MAPFRE
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Diccionario MAPFRE de Seguros. 2008

Teora de la credibilidad: desarrollo y aplicaciones en primas de seguros y riesgos
operacionales. 2008
El seguro de pensiones. 2007
Diccionario bilinge de expresiones y trminos de seguros: ingls-espaol, espaol-
de riesgos. 2005
INFORMES Y RANKINGS
Desde 1994 se publican anualmente estudios que presentan una panormica concreta de los mercados aseguradores europeos, de Espaa e Iberoamrica y que puewww.fundacionmapfre.org/cienciasdelseguro
- Mercado espaol de seguros
- Mercado asegurador de Iberoamrica
- Ranking de grupos aseguradores europeos
- Ranking de grupos aseguradores iberoamericanos
- Emprender en momentos de crisis: riesgos y factores de xito. 2012
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La Acción Directa Del Perjudicado en El Ordenamiento Jurídico Comunitario

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Instituto de Ciencias del Seguro

La accin directa del perjudicado

FUNDACIN MAPFRE no se hace responsable del contenido de esta obra, ni

Jos Luis Iriarte ngel

a) Primer argumento: la proteccin de la parte dbil ..............................................

IV. LA COMPETENCIA TERRITORIAL EN EL CASO DE EJERCICIO DE LA ACCIN

III. RGIMEN JURDICO DE LA ACCIN DIRECTA ..........................................................

IV. LA ACCIN DIRECTA COMO NORMA INTERNACIONALMENTE IMPERATIVA ...... 80

alimentos, en materia de gastos procesales o en el mbito del seguro obligatorio3.

II. LAS DISTINTAS ACCIONES DIRECTAS

Vecchi, P., Lazione diretta, CEDAM, Padova, 1990, pg. 2.

precepto legal que le proporcionase cobertura jurdica el acreedor principal no podra

2. La accin directa del arrendador contra el subarrendatario

3. La accin directa en el mbito del seguro obligatorio de responsabilidad civil

En el mbito del seguro obligatorio

sino que tiene su origen en un acto de naturaleza eminentemente extracontractual

la inoponibilidad al acreedor directo de las excepciones que el deudor principal

Pasquau Liao, M., La accin directa ... cit., pg. 53.

la naturaleza jurdica del seguro de responsabilidad civil obligatorio y voluntario. En

III. FUNDAMENTO Y NATURALEZA DE LAS ACCIONES DIRECTAS

Por lo que a los

IV. PRESUPUESTOS PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIN DIRECTA

especial relevancia si tenemos en cuenta que en la mayor parte de los ordenamientos

(Op. cit. pg. 58).

tenerse en cuenta que, al tratarse de un instrumento que el legislador suele utilizar en

se estudiarn de forma separada los presupuestos generales necesarios para el naci-

responsabilidad en el causante del dao.

Hernndez Arranz, M., La accin directa como... cit. pg. 151.

3. Homogeneidad de los crditos

Hernndez Arranz, M., La accin directa como... cit. pg. 159.

del Capitulo II del Reglamento se aplican explcitamente a ciertos tipos particulares de

jurisdiccional que no puede restringirse o limitarse sobre los criterios contenidos en el

II. COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL: FOROS A

1. Ejercicio de la accin directa

Garau Sobrino, F.:

el del lugar de su propio domicilio. El artculo 9.1.b)

Garau Sobrino, F.:

P. (eds.), Transnational Tort Litigation: Jurisdictional Principles,

que lo sufre tienen su residencia habitual en el mismo pas.

delictuales o cuasidelictuales, el Convenio de Bruselas atribua competencia a los

perjudicado accionar ante los Tribunales de su pas de residencia.

produen una clara referencia al

por lugar en el que se hubiere

en el que acaece el hecho susceptible de entraar una responsabilidad delictual o

Bier c. Mines de potasse dAlsace

y redundara en detrimento de la seguridad jurdica procesal, dejando en manos casi

pagars (promissory notes) cuyo contravalor era de 752.500.000 USD emitidos

do en Inglaterra. El Sr. Marinari sostena la competencia de los tribunales italianos

STJUE de 19 de septiembre de 1995, Marinari c. Lloyds Bank;

efectivamente sobrevenido en otro lugar. En consecuencia, el referido concepto no

debe interpretarse en el sentido de que la vctima puede entablar contra el

3. Foros de vinculacin procesal

Por su parte, el art. 11.3 contempla el supuesto contrario, en el que el perjudicado

III. COMPENTENCIA INTERNACIONAL PARA EL CONOCIMIENTO

1. Las fuentes y el objeto de la controversia. El debate doctrinal

De la demanda contra el asegurador de responsabilidad civil se ocupaban los arts. 9

preceptos citados, el art. 11.2, a cuyo tenor

Es dentro de este contexto en el que se enmarca la STJUE de 13 diciembre 2007,

2. La sentencia de 13 de diciembre de 2007

ante el Oberlandesgericht Kln, que mediante sentencia interlocutoria de 12 de sep-

nes del Reglamento 44/2001 invocadas por el demandante. La aseguradora FBTO

el tema ha venido suscitando en la doctrina alemana. As, para el sector mayoritario,

aplica a los litigios relacionados con el contrato de seguro, no pudindose incluir al