Poder Judicial de la Nacin

JUZGADO CRIMINAL Y CORRECCIONAL FEDERAL 7 - SECRETARIA N 14

CFP 10049/2015/1

//-nos Aires, 27 de octubre de 2015.AUTOS Y VISTOS:

Para resolver en la causa n 10049/2015/1, caratulada Incidente de
Inhibitoria en autos: Lorusso, Sergio Gustavo y otros s/ envenenamiento o
adulteracin de aguas, del registro de la Secretara N 14, del Juzgado
Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 7, a mi cargo.
Y CONSIDERANDO:
I. Que la presente incidencia tiene su origen en el exhorto librado por
el Dr. Pablo Nicols Ortija, titular del Juzgado Letrado del Departamento de
Jchal, Secretara Penal, provincia de San Juan, en el marco de la causa nro.
33550/15 de su registro, a efectos de que declare la incompetencia del juzgado
a mi cargo para intervenir en las actuaciones principales, declinndola a favor
suyo.
Basa su peticin, por un lado, en que la justicia federal no debera
intervenir toda vez que considera que no se ha afectado el medio ambiente
ms all de los lmites de la provincia en que se ha producido el dao y, por el
otro, en que territorialmente- es el juzgado a su cargo el del lugar del hecho.
A dicho planteo adhiri el Dr. Carlos Indalecio Vela, en representacin
de Guillermo Cal, Presidente Regional de la Unidad de Negocios Sudamrica
de Barrick (v. fs. 12/7).
Recibido el exhorto y formado el presente incidente, se corri vista a
las partes en los trminos del art. 47, inciso 4 del C.P.P.N.

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El Dr. Carlos Indalecio Vela, por Guillermo Cal, sostuvo que la

justicia de San Juan deba instruir la presente, toda vez que en dicha provincia
haba acontecido el hecho, entendiendo que si se lo investigaba en forma
simultnea se podra afectar la garanta que prohbe la mltiple persecucin ne bis in idem-. A su vez, refiri que la imputacin a funcionarios nacionales
no modificaba su postura ya que dicho ilcito, de haberse producido, habra
ocasionado el evento investigado y se tratara igualmente de un solo hecho.
Subsidiariamente adujo que en caso de poder escindir los hechos conforme el
art. 37 del ritual, incumba a la Justicia Federal de la Provincia de San Juan
investigar el accionar de los funcionarios.
Contrariamente, el Sr. Fiscal Dr. Ramiro Gonzlez entendi que
corresponda proseguir con la instruccin ante este juzgado.
Tuvo en cuenta que se investigaban comportamientos de funcionarios
pblicos con funciones de estricto carcter federal y con sede laboral en la
Capital Federal, siendo que el posible hecho ilcito guardaba exclusiva
vinculacin con su funcin.
En cuanto a los sujetos que produjeron materialmente el derrame de
cianuro en las aguas del ro Potrerillo, seal que de momento dichas
conductas no eran objeto de su investigacin y que sin perjuicio de ello, las
mismas podran haber afectado no slo a la provincia de San Juan sino
tambin a la de La Rioja, San Luis, Mendoza y La Pampa, en virtud del
recorrido del ro. En este sentido, consider que la intervencin de la justicia
federal implicara una garanta para todos los integrantes de la Nacin que

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velara por los intereses concurrentes de las distintas jurisdicciones

involucradas.
Finalmente hizo alusin a la Resolucin PGN nro. 31/10 que instruye a
los fiscales a que postulen la competencia federal cuando las sustancias
mencionadas en las leyes 24.051 y 25.612 pudieran afectar a las personas o al
ambiente ms all de los lmites de la provincia, tal como entendi que
suceda en el sub examine.
II. Cabe recordar que la actuaciones se iniciaron a raz de la denuncia
efectuada por el Dr. Mariano J. Aguilar, en su carcter de Presidente de la
Asociacin Argentina de Abogados Ambientalistas de la Patagonia (AAAAP),
mediante la cual hizo saber que vecinos de la localidad de San Jos de Jchal,
provincia de San Juan, haban advertido la rotura de un cao que la empresa
Barrick Gold utilizaba para transportar cianuro en la mina Veladero, motivo
por el cual existiran derrames de cianuro sobre el ro Jchal, cuyas aguas
desembocan en las provincias de San Luis y Mendoza. A su vez, hizo saber
que la rotura se habra producido el da 13 de septiembre del corriente ao.
Tal como recuerda el Fiscal: se circunscribi el hecho que se deba
investigar en la presente causa en los comportamientos realizados por Sergio
Gustavo Lorusso (Secretario de Ambiente de la Nacin) y Jorge Mayoral
(Secretario de Minera de la Nacin), las participaciones de Santiago Berg
(Presidente de la Cmara de Minera de San Juan), Domingo Ral Tello
(Secretario de Ambiente de la Provincia de San Juan), como as tambin del
presidente y/o directores y/o responsables y/o administradores de la empresa

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Barrick Gold, en virtud de los posibles incumplimientos, falta de control y/u

otras irregularidades con relacin al derrame de solucin cianurada que se
habra efectuado el da 13 de septiembre del corriente ao por parte de la firma
Barrick Gold en la mina Veladero, provincia de San Juan.
III. Considero que asiste razn al acusador pblico en cuanto
corresponde a este fuero continuar, de momento, con la instruccin de la
presente.
En lo que hace al objeto procesal de la causa, no puede soslayarse que
se investigan comportamientos de funcionarios pblicos nacionales que
poseen funciones de estricto carcter federal, por lo cual no se vislumbra
sustento alguno para que dichas conductas sean investigadas por un juez local
de Jchal, provincia de San Juan.
Asimismo, el artculo 7 de la Ley 25.675 (Ley General del Ambiente)
prescribe que en los casos que el acto, omisin o situacin generada
provoque efectivamente degradacin o contaminacin en recursos ambientales
interjurisdiccionales, la competencia ser federal.
Ello as, para que la causa sea federal debe verificarse la existencia de
lo que la LGA denomina interjurisdiccionalidad del dao, es decir, la
afectacin de un recurso ambiental compartido por dos o ms provincias o de
un conflicto cuyas consecuencias se extiendan ms all de los lmites de una
jurisdiccin provincial.
Tal como surge de esta causa, el ro Jchal desemboca en el Ro
Bermejo, cuyas aguas finalmente llegan al ro Desaguadero. En consecuencia

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se podra ver comprometida la interjurisdiccionalidad al tratarse de un recurso

compartido entre las provincias de La Rioja, San Juan, San Luis, Mendoza y
La Pampa. Inclusive, debe destacarse al respecto que en poca estival,
aumenta el proceso de deshielo, el cauce de aguas y sus consecuencias para
todo el sistema acufero de la zona por lo que las aguas contaminadas podran
llegar a La Pampa -a travs del ro Salado- y eventualmente a la cuenca del ro
Colorado (donde termina el Desaguadero). Tampoco hay que perder de vista
como apunta el Sr. Fiscal- que la mina de Veladero se encuentra situada sobre
la Cordillera de los Andes, frontera natural entre nuestro pas y la Repblica
de Chile.
Cabe remarcar que con posterioridad a noviembre de 2002, con la
sancin de la Ley General del Ambiente, la jurisprudencia de la Corte
Suprema

de

Justicia

de

la

Nacin

recogi

el

criterio

de

la

interjurisdiccionalidad como dirimente al momento de establecer la

jurisdiccin federal en razn de la materia.
Esa lnea fue inaugurada con el caso Fundacin Medam (Fallos
327:3880). Expres all el Procurador General (en dictamen que la Corte hara
suyo in totum) que el proceso corresponda a la jurisdiccin federal, tanto en
razn de la materia como en razn de las personas involucradas, pues se
encuentra demandado el Estado Nacional -en su carcter de propietario de la
planta que producira el dao ambiental- y V.E. tiene dicho que si la demanda
se instaura contra la Nacin o una entidad nacional, el fuero federal surte por
razn de la persona, en virtud de lo dispuesto por el art. 116 de la Constitucin

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Nacional y por los arts. 2, inc. 6, y 12 de la ley 48 (doctrina de Fallos:

308:2032; 310:2340; 312:592, entre otros). En cuanto a la materia, se advierte
que, segn surge de los trminos de la demanda, los procesos contaminantes
afectan fuertemente la composicin qumica del acufero fretico y del
lindero Ro Paran (v. fs. 79), circunstancia que habilita a entender que, en
principio, se hallara configurada la interjurisdiccionalidad que requiere el art.
7, segundo prrafo, de la ley 25.675.
Por otro lado, se debe poner de resalto que el art. 3 de la ley 25.688 del Rgimen de Gestin Ambiental de Aguas- establece que las cuencas
hdricas son una unidad ambiental de gestin del recurso, y se consideran
indivisibles. Establecida as la interjurisdiccionalidad de la cuenca del
Desaguadero, y ante la indivisibilidad legalmente determinada, es preciso
sealar que en el sub lite -en el estrecho marco de conocimiento que ofrece el
expediente en esta etapa, y sin perjuicio de lo que pudiese resolverse en el
futuro segn los elementos que se incorporen a la causa- se configurara el
carcter interjurisdiccional del dao.
Bajo estos parmetros, debo decir que nos encontramos ante la posible
contaminacin de aguas potables con cianuro, que no slo afectaran la salud
de las personas, sino tambin de todo el ecosistema de la zona. Est en juego
el derecho humano de acceso al agua potable, la salud y la vida de una gran
cantidad de personas, la diversidad biolgica y la conservacin de todo el
ambiente.

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Respecto de dicho derecho humano, es preciso traer a colacin la causa

K.42.XLIX Kersich, Juan Gabriel y otros c/ Aguas Bonaerenses y otros s/
amparo del 2/12/14 de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. El mximo
tribunal se expidi acerca de la importancia del acceso al agua potable en un
juicio donde se detectaron niveles de arsnico que ponan en riesgo la salud de
la poblacin del partido de 9 de Julio, Provincia de Buenos Aires. Remarc
que el acceso al agua potable incida directamente sobre la vida y la salud de
las personas, razn por la cual deba ser tutelado por los jueces. En este
sentido, resalt que en su reciente resolucin A/HRC/RES/27/7 distribuida el
2 de octubre de 2014, el Consejo de Derechos Humanos de la Asamblea
General de Naciones Unidas exhort a los Estados a que "velen por que todas
las personas tengan acceso sin discriminacin a recursos efectivos en caso de
violacin de sus obligaciones respecto del derecho humano al agua potable y
el saneamiento, incluido recursos judiciales, cuasijudiciales y otros recursos
apropiados.
En particular, respecto de la contaminacin con cianuro de grandes
cuencas hidrogrficas y de aguas subterrneas, el Parlamento Europeo ha
remarcado sus efectos transfronterizos para subrayar la necesidad de adoptar
un enfoque comunitario frente a la grave amenaza medioambiental que supone
el uso de cianuro en la minera (Resolucin del Parlamento Europeo, de 5 de
mayo de 2010, sobre la prohibicin general del uso de las tecnologas mineras
a base de cianuro en la Unin Europea http://www.europarl.europa.eu-).

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Por todo lo expuesto resulta indiscutible que es la justicia de excepcin

la que debe intervenir en el caso bajo estudio.
En lo que hace a la competencia territorial, el pedido de declinatoria
desatiende un factor determinante: el lugar de las oficinas donde los
funcionarios nacionales imputados por el Sr. Fiscal prestan sus tareas, es decir,
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
Ello debe ir de la mano de la aclaracin que ha hecho el Dr. Gonzlez
en el sentido de que: por el momento, en este proceso no se ha delimitado el
objeto procesal en orden a investigar el comportamiento de las personas que
produjeron de manera directa el derrame de la sustancia contaminante y/u otra
actividad mediante la cual se habra afectado el ambiente, en virtud de lo cual
se debe dejar asentado que no nos encontramos investigando hechos que
habran acaecido en jurisdiccin territorial extraa a la de V.S..
En efecto, la fiscala ha hecho expresa mencin que el objeto procesal
por ella delimitado responde a una lectura inicial toda vez que el hecho en
el proceso penal no es esttico, por el contrario, es dinmico; parte de una
notitia criminis y se precisa y define con el avance de la investigacin.
Ese carcter preliminar propio de la investigacin preparatoria es el
que tambin convoca a hacer aplicacin de dos principios claves dentro de la
Ley General del Ambiente: el precautorio y el de cooperacin (art. 4). Ambos
son los que en definitiva respaldan la adopcin de las medidas que de modo
urgente se han ordenado en este proceso, pues no deben ahorrarse esfuerzos a
la hora de reaccionar no slo en la averiguacin de la existencia de un hecho

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delictivo y las responsabilidades derivadas- sino tambin en la deteccin y

evitacin del dao (ver en lo pertinente de CSJN el fallo Vargas CSJ
175/2007 (43-V) /CS1, rta. 1/9/2015-).
Es por ello que entiendo que, de momento y en funcin de que no se
observa una afectacin al principio de ne bis in idem, corresponde a la justicia
federal de esta ciudad proseguir con el trmite del presente proceso.
Por lo expuesto,
RESUELVO:
NO HACER LUGAR a la inhibitoria planteada por el Dr. Pablo
Nicols Ortija, titular del Juzgado Letrado del Departamento de Jchal,
Secretara Penal, provincia de San Juan en el marco de la causa nro. 33550/15
Hgase saber al magistrado lo aqu resuelto para que, llegado el caso
de no reconocer la competencia de este Juzgado, dirima la contienda ante la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin (cfr. arts. 44 y 47 inciso 5 del CPPN y
art. 24, inc. 7, del decretoley 1285/58 ratificado por ley 14467).
Notifquese a las partes.-

Ante m:

En del mismo libr oficio. CONSTE.-

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En libr cedula. CONSTE.-

En del mismo notifiqu al sr. Fiscal y firm. CONSTE.-