REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

MINISTERIO DEL PODER POPULAR PARA LA EDUCACIN

UNIVERSIDAD BICENTENARIA DE ARAGUA
VICERRECTORADO ACADMICO
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
ESCUELA DE DERECHO
CTEDRA DE DERECHO DEL TRABAJO I

ESTABILIDAD E INAMOVILIDAD LABORAL

REALIZADO POR:
Da Rocha, Mara Eugenia C.I.: 12.340.789
Nez, Mercuin C.I.: 14.753.084

FACILITADOR:
Abog. Carlos Eduardo Romero
Seccin S

SAN JOAQUN DE TURMERO, JULIO DE 2013

NDICE

Introduccin.............3

Concepto Doctrinario de la Estabilidad Laboral.5

Referencia al Derecho Comparado.6

Base Constitucional de la Estabilidad Laboral...8

Estabilidad Absoluta y Estabilidad Relativa...9

Diferencias entre Estabilidad e Inamovilidad...11

El Rgimen de Estabilidad en la LOTTT..12

Del Fuero Sindical o Inamovilidad Laboral...44

El Rgimen de Estabilidad en la Funcin Pblica..68

Conclusiones..76

Bibliografa...78

INTRODUCCIN

Lo relacionado con la permanencia del trabajador en su centro de trabajo o

entidad laboral ha sido y es motivo de inters de los factores que intervienen
en la produccin de bienes y servicios y en los mercados laborales del
mundo. El paro de los trabajadores, bien sea por cesanta debida a distintas
causas: recesin econmica, despido sin causa, cambios de patrn
tecnolgico (desempleo tecnolgico), sobreoferta de mano de obra, conflictos
laborales, o, por otras, genera preocupacin social que afecta, por igual, a
los trabajadores, a sus familias, a los procesos productivos y al Estado;
adems, se constituye, en algunos casos de cesanta, en eventos que ponen
en actividad a las instituciones de seguridad social, sobre todo, los sistemas
y

regmenes de

proteccin que

amparan,

mediante

mtodos de

aseguramiento (seguros de paro forzoso), la prdida , por lo general,

involuntaria, del empleo.

stas y muchas otras razones de ndole poltica, social, econmica y jurdica,

han determinado la preocupacin por el paro laboral y la intervencin del
Estado, a los fines de establecer medidas legales que frenen la prdida del
empleo. Entre las medidas ms importantes se tienen: por una parte, el
establecimiento de la inamovilidad laboral en algunas circunstancias, por
ejemplo, dirigentes sindicales, delegados de seguridad y salud en el trabajo,
etc.; y, por la otra, la estabilidad laboral, vinculada estrechamente a la
inamovilidad,

creada

como

medida

de

mayor

alcance

significacin, orientada a evitar casi totalmente la eventualidad de un

despido sin causa que lo justifique; y, por otra parte, la proteccin social al
desempleo, mediante el otorgamiento de prestaciones en dinero sustitutivas,
parcial o totalmente, del salario dejado de percibir como consecuencia
directa de la prdida del empleo.

En Venezuela, se tienen todas las medidas sealadas y se encuentran,

formalmente, en varios instrumentos jurdicos: Constitucin de la Repblica,
Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras, Ley Orgnica
del Sistema de Seguridad Social, Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones
y Medio Ambiente de Trabajo, Ley del Seguro Social, Ley del Rgimen
Prestacional de Empleo y Decretos del Ejecutivo Nacional.

En el presente trabajo se aborda lo concerniente a la estabilidad e

inamovilidad laboral teniendo como basamento legal:
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (CRBV),
La Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras
(LOTTT),
Ley Orgnica Procesal del Trabajo (LOPT), y
Ley del Estatuto de la Funcin Pblica (LEFP).

ESTABILIDAD E INAMOVILIDAD LABORAL

Concepto Doctrinario de la Estabilidad Laboral

El concepto de estabilidad laboral sostenido por la doctrina internacional,

como as lo seala Ernesto Krotoschin, est referido a una tendencia
moderna para asegurar a los trabajadores, en lo posible la conservacin de
su empleo, lo que consiste en la proteccin eficaz del trabajador contra el
despido arbitrario, tratndose de garantizar una base para la existencia del
trabajador. Al respecto afirma De Ferrari que el principio de estabilidad en el
empleo lo que busca es otorgar a la relacin laboral cierta firmeza sin
pretender convertir el contrato de trabajo en un vnculo ad vital. Similares
ideas sostienen los doctrinarios De La Cueva y Deveali.

El maestro mexicano, profesor Mario De la Cueva, en su libro Derecho

Mexicano del Trabajo, expres: La Estabilidad de los trabajadores en sus
empleos es el problema presente del derecho del trabajo, porque es un
supuesto necesario para la realizacin de la seguridad social: Si el hombre
tiene el deber, pero tambin el derecho a trabajar; si la sociedad tiene el
deber de proporcionar a cada trabajador una ocupacin que le permita
conducir una existencia en armona con la dignidad de la persona humana; y
si, finalmente, en la medida que al sociedad no satisfaga esa obligacin,
tiene el deber de facilitar al trabajador los recursos necesarios para su
subsistencia, nos parece que la estabilidad en los empleos tiene que ser uno
de los pilares de la seguridad social.

El tratadista Hctor Ortiz Ortiz seala que la estabilidad es una garanta

establecida en la Constitucin Patria para proteger el derecho al trabajo, y en
este sentido implica que el trabajador no puede ser despedido sino por justa

causa ni desmejorado en sus condiciones de trabajo salvo a travs de los

procedimientos establecidos en la Ley. En este sentido, clasifica la
estabilidad en las siguientes categoras: estabilidad general o relativa,
estabilidad especial o inamovilidad, de carcter excepcional fundamentada
en un inters superior a las partes que no es susceptible de sustituir la
obligacin por el pago de una suma de dinero, y la estabilidad absoluta de
los empleados pblicos de carrera.

La estabilidad tanto absoluta como relativa tiene fundamento en principios y

normas de rango constitucional, de estricto orden pblico, basadas en la
irrenunciabilidad de los derechos laborales. Cabe sealar el concepto de
estabilidad relativa sustentada por varios doctrinarios es as como Fernando
Villasmil Briceo seala: que es aquella que envuelve, una prohibicin de
despidos injustificados, pero que autoriza al empleador para efectuar
despidos sin justa causa, mediante el pago al trabajador de una
indemnizacin especial. Por otra parte Rafael Alfonso Guzmn entiende por
estabilidad relativa o impropia como aquella que origina tan solo derechos
econmicos a favor del trabajador que se retire o sea despedido por causas
imputable al patrono.

Referencia al Derecho Comparado

La legislacin prcticamente universal, recogida en el Convenio N 158 de la
Organizacin Internacional del Trabajo -OIT- (Sobre la Terminacin de la
Relacin de Trabajo por Iniciativa del Empleador) y en el Protocolo Adicional
a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de San Salvador,
consideran que si un trabajador que goza de "estabilidad laboral" es
despedido injustificadamente, la reparacin de este dao tiene tres
posibilidades, todas ellas adecuadas:

1) reposicin en el trabajo, o
2) indemnizacin, o
3) otras prestaciones como el seguro de desempleo.

Sealan, adems, que es opcin de cada pas a travs de su legislacin

adoptar la que se considere ms oportuna. Puede leerse en el literal "d" del
artculo 7 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales del Protocolo de San Salvador, que los Estados reconocen el
derecho a "la estabilidad de los trabajadores en sus empleos, de acuerdo con
las caractersticas de las industrias y profesiones y con las causas de justa
separacin. En casos de despido injustificado, el trabajador tendr derecho a
una indemnizacin o a la readmisin en el empleo o a cualesquiera otra
prestacin prevista por la legislacin nacional. Asimismo, en la CRBV, en su
artculo 93, se establece que "la ley garantizar la estabilidad en el trabajo y
dispondr lo conducente para limitar toda forma de despido no justificado.
Los despidos contrarios a esta Constitucin son nulos". En ambas citas
puede observarse que la preocupacin principal se orienta a evitar el despido
injustificado o, en su defecto, que se reconozcan a los trabajadores las
indemnizaciones

correspondientes

si

esto

ocurre,

lo

cual

est

suficientemente previsto en la LOTTT, en el caso de Venezuela.

La Constitucin peruana no consagra la estabilidad laboral absoluta,

establece que la ley seala la adecuada proteccin contra el despido
injustificado de los trabajadores. Excepto Bolivia, que desde noviembre de
2006, dispone la reincorporacin de los trabajadores despedidos sin causa
justificada, la legislacin laboral en el resto de Amrica Latina, en casos de
despido injustificado, slo reconoce el pago de indemnizaciones econmicas,

que en promedio son equivalentes a un sueldo por ao de servicios

(Argentina, Chile, Ecuador, Colombia, Venezuela).

Base Constitucional de la Estabilidad Laboral

En el Ttulo III, Captulo V, de la CRBV, se especifican los derechos sociales

y de las familias, correspondiendo a los del trabajo, los contenidos entre los
artculos 87 y 97, ambos inclusive, consagrando los tres primeros los
principios de la disciplina, los artculos 90 al 94, ambos inclusive, regulan el
derecho individual del trabajo, y los tres finales, el derecho colectivo.

Las normas sobre derecho individual del trabajo, indican los principios
bsicos de la jornada de trabajo, el salario, las prestaciones sociales, la
estabilidad, donde el artculo 93, ordena al legislador, limitar toda clase de
despido no justificado y la responsabilidad de intermediarios y contratistas en
el artculo 94.

Con la entrada en vigencia de la CRBV de 1999, la conceptualizacin del

derecho, la justicia y la estabilidad laboral entre otros beneficios sociales a
favor de los trabajadores, ha dado un cambio trascendental, en proteccin de
hiposuficiente, precisamente porque la estabilidad es el derecho del trabajo,
porque sin ella todas las dems instituciones laborales estn inconclusas. Si
el trabajador no tiene garantizada la permanencia en el empleo, si la
continuacin en el trabajo depende slo de la voluntad, sin justificacin del
patrono, no ser posible el mantenimiento del equilibrio social.

La estabilidad laboral en los trminos de la CRBV, solo resuelve el despido

sin justa causa legal, es claro, lo que se desprende del dispositivo
constitucional, contenido en su artculo 93, cuando expresa: La ley

garantizar la estabilidad en el trabajo. Adems dispone que: La ley

dispondr lo conducente para limitar toda clase de despido no justificado. En
consecuencia para la CRBV, debe existir una causa justa para que opere el
despido, porque de lo contrario operar el reenganche que es el elemento
teleolgico de la estabilidad en el trabajo, la restitucin de la situacin jurdica
infringida por el acto nulo del despido injustificado, precisamente porque los
despidos contrarios a esta Constitucin son nulos, por as disponerlo
expresamente el referido artculo 93, es decir, que el despido injusto, est
viciado de nulidad absoluta, en consecuencia, dicho acto nulo no surte efecto
alguno, es obligacin del rgano que lo califique restituir la situacin jurdica
infringida por el acto nulo, al estado y condiciones en las cuales se
encontraba la relacin de trabajo para el momento de producirse el despido.

Estabilidad Absoluta y Estabilidad Relativa

Al hablar de estabilidad laboral se debe necesariamente precisar su

significado para evitar confusiones conceptuales, toda vez que la estabilidad
absoluta no es equivalente a inamovilidad. La estabilidad laboral, es el
derecho del trabajador a la permanencia en su puesto de trabajo, persigue
un fin propio del individuo: su permanencia en el empleo. Este derecho surge
como una limitacin al poder discrecional del empleador de despedir al
trabajador.

Para explicar los efectos de la estabilidad, la doctrina ha desarrollado sus

tipos o modalidades:

La estabilidad absoluta o propia: origina a favor del sujeto que la goza, el

derecho a ser reincorporado en el cargo del cual fue privado por su patrono,
sin autorizacin para ello. Es la imposibilidad jurdica del despido, salvo que
el trabajador haya incurrido en falta u omisin prevista en la Ley, como justa
causa de despido y que dicha falta haya sido calificada por el Inspector del
Trabajo.

La estabilidad relativa o impropia: al trabajador no se le garantiza su

permanencia en la empresa sino el derecho a una indemnizacin a su favor
cuando se retire o sea despedido por causas imputables al patrono, o se vea
privado de su empleo por causas ajenas a su voluntad.

De acuerdo a este sistema, el empleador puede, jurdicamente, rescindir, sin

justa causa, la relacin laboral mediante un pago indemnizatorio previsto en
la Ley. Efectuado el despido, el trabajador puede solicitar la calificacin del
mismo ante el rgano jurisdiccional y ste, si no existe una causa que lo
justifique, emitir una orden de reenganche que el empleador est autorizado
para incumplir mediante el pago de una suma de dinero. Adems, si cancela
la indemnizacin en la oportunidad del despido, por considerarlo de
antemano injustificado, puede evadir el procedimiento de calificacin.

Ahora bien, la LOTTT del 2012 trajo como consecuencia un cambio

importante en este particular, a saber: para que el despido injustificado
proceda no solo se requiere el pago de indemnizaciones, sino adems la
aceptacin por parte del trabajador.

10

Diferencias entre Estabilidad e Inamovilidad

CRITERIO

ESTABILIDAD

INAMOVILIDAD

rgano
competente

Tribunal Laboral

Inspectora del Trabajo

Cumplimiento

Puede canjearse la obligacin de

No puede vulnerarse la obligacin

sustitutivo

no hacer (no despedir, trasladar o

de no hacer (no despedir,

modificar condiciones de trabajo) por

trasladar o modificar condiciones

una compensacin en dinero, a

de trabajo), por ninguna

condicin de aceptacin del

compensacin monetaria y

trabajador.

aunque medie anuencia del

trabajador.

Procedimiento

Artculo 88 y siguientes, LOTTT 2012

Artculos 422 y 425, LOTTT 2012

Caducidad

- 5 das para participar el despido

30 das desde:

(patrono)

- Comisin de la falta: para

- 10 das para solicitar la calificacin

solicitar autorizacin de despido,

del despido (trabajador)

traslado o cambio en las

condiciones de trabajo (patrono).
- Despido, traslado o desmejora:
para solicitar restitucin, pago de
salarios cados y dems
beneficios (trabajador).

Sujetos

Condiciones

Todo trabajador que no sea de

Casos expresamente establecidos

direccin.

en la Ley.

- Existencia de un vnculo laboral.

- Trabajadores durante la
suspensin de la relacin de
trabajo.
- Proceso de intervencin de la
entidad de trabajo por peligro de
extincin de la fuente de trabajo,
reduccin de personal o
modificaciones necesarias en las
condiciones de trabajo.

11

Duracin

Contratacin a tiempo indeterminado:

Lapsos especficos para cada

- Desde el 1er. Mes de prestacin de

caso.

servicios.
- Toda la relacin laboral (ilimitada).
Contratacin a tiempo determinado:
- Desde el inicio de la relacin
laboral.
- Hasta el vencimiento del contrato.
Contratacin para obra determinada:
- Desde el inicio de la relacin
laboral.
- Hasta la conclusin de las tareas
contratadas expresamente.

Nota: Se entiende por caducidad al lapso que produce la extincin de una

cosa o de un derecho. Prdida de la validez de una facultad por haber
transcurrido el plazo para ejecutarla.

El Rgimen de Estabilidad en la LOTTT

Estabilidad
Artculo 85. La estabilidad es el derecho que tienen los trabajadores y
trabajadoras a permanecer en sus puestos de trabajo. Esta Ley garantiza la
estabilidad en el trabajo y dispone lo conducente para limitar toda forma de
despido no justificado, conforme consagra la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela. Los despidos contrarios a la Constitucin y a esta
Ley son nulos.

12

La estabilidad inicialmente se contempl en la Ley Contra Despidos

Injustificados (Artculos 5 al 9) y su Reglamento (Artculos 22 al 35) -hoy
derogados- y los procedimientos eran llevados a cabo por ante las
Comisiones Tripartitas de Trabajo, entes conformados por representantes de
los trabajadores, patronos y Ministerio del Trabajo; eran organismos de
carcter administrativo, dependientes del para entonces llamado Ministerio
del Trabajo.

Posteriormente, con la Ley Orgnica del Trabajo -LOT- de 1997 (Artculos

116 al 124), esa competencia -calificar los despidos-

se le otorga a los

Tribunales del Trabajo. Con la LOPT (Artculos 187 al 191) contina la

competencia en los Tribunales del Trabajo. Por ltimo, con la LOTTT
(Artculos 88 al 91) se mantiene el conocimiento de las calificaciones de
despido en los Tribunales del Trabajo.

El artculo 85 en referencia, da inicio al Captulo de la Estabilidad y comienza

por definir la estabilidad como el derecho que tienen los trabajadores a
permanecer en sus puestos de trabajo. Es una garanta contra la privacin
injustificada del empleo.

Con estas disposiciones sobre la estabilidad se procura impedir los despidos

que no tengan una justa causa; cuando se hace un despido injustificado, se
violentan los principios establecidos en la Constitucin y en la Ley, con lo
cual dichos despidos son nulos, no tienen valor legal.

En la LOTTT, en su artculo 77, se hace referencia precisa sobre los

despidos justificados o no- y al establecimiento de la garanta de
estabilidad. Con esta nueva Ley, los despidos permitidos son los justificados;
los injustificados no estn permitidos en esta Ley, si ocurre el despido

13

injustificado es nulo y no producir consecuencias jurdicas a favor del

patrono. Como corolario de esto, con la Ley se garantiza la estabilidad en el
trabajo, institucin que comenzar a tener ms utilizacin y proteccin
cuando cese la inamovilidad decretada por el Ejecutivo Nacional. Mientras
est vigente la inamovilidad decretada para trabajadores privados y pblicos
regidos por la LOTTT, vigente desde mayo de dos mil dos hasta el prximo
treinta y uno de diciembre de dos mil trece, los trabajadores despedidos
buscarn la proteccin por la inamovilidad antes que por la estabilidad. De
hecho, en estos momentos, la inamovilidad protege a un mayor nmero de
trabajadores que la estabilidad: cuando cese la inamovilidad decretada por el
Ejecutivo Nacional, tendr ms utilizacin la estabilidad.

La norma no pretende la prohibicin de despedir, en los casos de estabilidad,

cuando haya motivos justificados para ello, slo que establece ciertas
limitaciones, que se traducen en procedimientos jurisdiccionales para poder
calificar el despido.

Con la nueva concepcin impuesta por la Ley, resulta intil la distincin entre
estabilidad absoluta o propia o estabilidad relativa o impropia, porque ahora
rige una estabilidad absoluta; ya el patrono no puede zafarse de la obligacin
de reenganchar pagando a su voluntad, de manera facultativa, una cantidad
de dinero por concepto de los derechos laborales del trabajador, no puede
ahora resarcir econmicamente al trabajador para impedir el reenganche.

Ahora no hay dos tipos de estabilidad, sino uno solo, aquel que slo puede
hacerse por causa justificada, con la calificacin posterior del despido; si hay
inamovilidad, esta proteccin tiene preferencia sobre la estabilidad.

14

Garca Vara (2012), ha sostenido en relacin con la estabilidad absoluta, hoy

simplemente estabilidad, que es una garanta contra los despidos
injustificados, al sealar: es la institucin jurdico-laboral que protege a los
trabajadores contra los despidos sin justa causa, garantizando la
permanencia y continuidad en las labores, siempre que no medie una causa
que permita legalmente su finalizacin.

Por ltimo, en esta disposicin se incluye el principio constitucional sobre la

estabilidad en el trabajo, y la nulidad de los despidos cuando se llevan a
cabo contrariando la Constitucin.

Garanta de estabilidad
Artculo 86. Todo trabajador o trabajadora tiene derecho a la garanta de
permanencia en su trabajo, si no hay causas que justifiquen la terminacin
de la relacin laboral. Cuando un trabajador o trabajadora haya sido
despedido sin que haya incurrido en causas que lo justifiquen, podr
solicitarla reincorporacin a su puesto de trabajo de conformidad a lo previsto
en esta Ley.

Con la estabilidad se logra la permanencia del trabajador en su puesto de

trabajo, siempre que no concurran en la prestacin de servicios causas que
justifiquen, por parte del patrono, poner fin a la relacin de trabajo.

Si ocurre el despido y el trabajador bajo subordinacin o dependencia no

est de acuerdo con la causa o motivo alegado por el empleador para
justificar la ruptura unilateral del vnculo de trabajo, estando el laborante
protegido por la institucin de la estabilidad, puede ste concurrir ante la
jurisdiccin del trabajo y solicitar la calificacin del despido, que involucra su
reincorporacin al puesto habitual de trabajo, con el pago de los salarios

15

dejados de percibir desde el despido hasta su definitiva reincorporacin,

siguiendo para ello el procedimiento establecido en esta Ley.

Trabajadores y trabajadoras amparados por la estabilidad

Artculo 87. Estarn amparados por la estabilidad prevista en esta Ley:
1. Los trabajadores y trabajadoras a tiempo indeterminado a partir del primer
mes de prestacin de servicio.
2. Los trabajadores y trabajadoras contratados y contratadas por tiempo
determinado, mientras no haya vencido el trmino del contrato.
3. Los trabajadores y trabajadoras contratados y contratadas para una obra
determinada, hasta que haya concluido la totalidad de las tareas a ejecutarse
por el trabajador o trabajadora, para las cuales fueron expresamente
contratados y contratadas.
Los trabajadores y las trabajadoras de direccin, no estarn amparados por
la estabilidad prevista en esta Ley.

La Ley seala de manera clara quines son los trabajadores que tienen
derecho a la estabilidad y estn amparados por la misma, quines gozan de
la proteccin que les garantizan la permanencia en sus respectivos puestos
de trabajo. En este punto sujetos titulares del derecho a la estabilidad- la
LOTTT presenta una variante frente a la LOT abrogada.

El primer grupo de trabajadores que detentan este derecho, est

representado

por

aquellos

que

mantienen

una

relacin

tiempo

indeterminado y que adems, tienen una antigedad superior al mes de

servicios, esto es, que una vez cumplido el primer mes de antigedad en la

16

empresa, nace para este trabajador su derecho a la estabilidad, que no debe

confundirse con el momento en que tiene vigencia la inamovilidad.

El segundo grupo lo constituyen los trabajadores contratados por tiempo

determinado, por el lapso de vigencia del contrato; si vence el contrato, cesa
la proteccin de la estabilidad.

El tercer grupo, est constituido por aquellos trabajadores que han sido
contratados para una obra determinada, y mantendrn el derecho a la
estabilidad hasta tanto se concluya la obra para la cual fueron contratados.
Este tipo de contrato se extiende por escrito y en el mismo se establece la
obra para la cual fue contratado, es decir, la tarea o funcin que iba a
desempear en la obra; de esta manera resulta fcil verificar si concluy o no
la obra para la cual fue contratado.

La Ley, de manera expresa y categrica, excluye de este derecho a los

trabajadores de direccin. Los trabajadores de direccin, entonces, no gozan
de la estabilidad en sus cargos, pueden ser despedidos sin que el patrono
deba cumplir con los requisitos que exige esta Ley. Con la vigencia de la Ley
Contra Despidos Injustificados -hoy derogada-, se exclua del derecho a la
estabilidad a los trabajadores de direccin y de confianza; con la LOT se
excluyen solamente a los de direccin, y en esta Ley, se mantiene la
exclusin de stos. En cuanto a los trabajadores de confianza, no aparecen
reseados en esta Ley, fueron omitidos o excluidos.

Tampoco tienen derecho a la estabilidad los trabajadores con una

antigedad en la empresa inferior a un mes; a partir del primer mes de
servicios es que el trabajador goza de estabilidad. En la LOT este perodo
era de tres meses.

17

Procedimiento aplicable
Artculo 88. El procedimiento aplicable en materia de estabilidad laboral ser
el previsto en esta Ley y en la Ley Orgnica Procesal del Trabajo. La
sentencia emanada del Tribunal Superior del Trabajo competente es
definitivamente firme e irrecurrible.

De acuerdo con esta disposicin, la estabilidad laboral cuenta con un

procedimiento, el cual est reflejado en esta Ley y en la LOPT, pero en la
Disposicin Derogatoria Primera se suprimen los artculos del 187 al 192 de
la LOPT, todo el Captulo I del Ttulo VIII De la Estabilidad en el Trabajo, que
son los nicos que regulaban el procedimiento de estabilidad en la LOT, por
lo que el procedimiento de estabilidad laboral es el contemplado en los
artculos 89 al 93 de esta Ley y no es aplicable el procedimiento establecido
en la LOPT porque qued derogado.

El procedimiento a seguir en cuento a las audiencias, actuacin de los

Tribunales de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, Tribunales de Juicio y
Tribunales Superiores es el establecido en esta Ley y en la LOPT, por lo que
debemos considerar como aplicables las fases de mediacin y de
juzgamiento de la LOPT, ajustndolas a la naturaleza del derecho de
estabilidad.

Se seala de forma contundente que contra la decisin del superior no habr

recurso, las decisiones de la segunda instancia son definitivamente firmes,
no tienen recurso contra ellas, salvo, por supuesto, que haya violaciones a
principios constitucionales (orden pblico, debido proceso, derecho a la
defensa), en cuyo caso queda la posibilidad de una accin de amparo por
ante la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia (TSJ).

18

De esta manera, en los procedimientos de calificacin de despidos, con las

nuevas disposiciones adjetivas, al establecerse que no habr recurso contra
la decisin del Superior, se entiende que es el recurso de casacin, ya no
hay posibilidad de concurrir a la Sala de Casacin Social del TSJ por la va
del recurso de casacin, aunque Garca Vara es de la opinin que s se
mantiene la posibilidad del control de la legalidad; no obstante, existe la
posibilidad que en el reglamento de esta Ley, a dictarse, o por la doctrina
jurisprudencial de la Sala de Casacin Social del TSJ se aclare la posibilidad
o no de acudir por control de la legalidad.

Procedimiento de estabilidad
Artculo 89. Cuando el patrono o patrona despida a uno o ms trabajadores
o trabajadoras amparados o amparadas por estabilidad laboral deber
participarlo al Juez o Jueza de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin de su
jurisdiccin, indicando las causas que justifiquen el despido, dentro de los
cinco das hbiles siguientes, de no hacerlo se le tendr por confeso, en el
reconocimiento que el despido lo hizo sin justa causa.
Asimismo, el trabajador o trabajadora podr acudir ante el Juez o Jueza de
Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, cuando no estuviere de acuerdo con
la procedencia de la causa alegada para despedirlo o despedirla, a fin de
que el Juez o Jueza de Juicio la califique y ordene su reenganche y pago de
los salarios cados, si el despido no se fundamenta en justa causa, de
conformidad con la Ley. Si el trabajador o trabajadora dejare transcurrir el
lapso de diez das hbiles sin solicitarla calificacin del despido, perder el
derecho a reenganche, pero no as los dems que le correspondan en su
condicin de trabajador o trabajadora, los cuales podr demandar ante el
Tribunal del Trabajo competente.

19

El procedimiento de estabilidad por ante la jurisdiccin del trabajo -no de

inamovilidad,

haciendo

abstraccin

del

procedimiento

administrativo

contemplado en la derogada Ley Contra Despidos Injustificados y su

Reglamento-, se estableci en la LOT, en el Captulo VII del Ttulo II,
artculos 116 al 124, los cuales quedaron derogados en el Captulo I del
Ttulo IX de la LOPT, artculo 194, quedando entonces establecido el
procedimiento en el Captulo I del Ttulo VIII, artculos 187 al 191 de la
mencionada ley adjetiva. La vigencia de este procedimiento -establecido en
la LOPT- finaliz el 07 de mayo de 2012, por la Disposicin Derogatoria
Primera de la LOTTT, y se estableci en su lugar el procedimiento contenido
en el Captulo VI del Ttulo II, artculos 88 al 91. Entre el contenido de la
disposicin in commento y las consagradas en la LOT y la LOPT, no hay
mayores diferencias, prcticamente se repite el contenido del artculo 116 de
la LOT, salvo por el lapso concedido al prestador de servicios subordinados.

Se establece en el encabezamiento de esta disposicin adjetiva que el

patrono que pretenda poner fin a la relacin laboral, por su voluntad
unilateral, deber participarlo al Tribunal del Trabajo "indicando las causas
que justifiquen el despido", lo que evidentemente nos impone entender que
no se puede despedir sin justa causa, no hay despido injustificado.

De esta manera, cuando el patrono pretenda el despido de un trabajador

amparado por la estabilidad, deber participar "por escrito" al Juez de
Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin de su jurisdiccin, no de la jurisdiccin
donde se prest el servicio, o donde se puso fin a la relacin de trabajo o
donde se celebr el contrato, aunque en algunos casos pueden coincidir uno
o varios de esos lugares, pero lo importante es que lo haga ante el juez de su
jurisdiccin.

20

Ahora bien, la participacin del patrono debe contener las "causas", no las
causales, -stas son libres de sealarlas-, que alega el patrono como
justificativas para poner fin al vnculo de trabajo por un hecho imputable al
trabajador, que lo haga merecedor, a juicio del empleador, de un despido
justificado y que se encuentran referidas en el artculo 79 de esta Ley. Debe
entenderse que en la participacin deben incluirse los datos concernientes a
los hechos, que representaran las causas, la fecha del despido para
determinar si la participacin se hizo tempestivamente, la fecha que
ocurrieron los hechos para precisar si el despido ocurri vencido el lapso
establecido en la Ley (Artculo 82 de la LOTTT) o dentro del mismo. Tambin
debe indicar la fecha de inicio de la relacin de trabajo, para precisar si ha
transcurrido el tiempo de antigedad en el cargo, establecido en esta Ley
(Artculo 87, ordinal 1, de la LOTTT) y cualquiera otra informacin que
considere necesaria el patrono.

La participacin de los hechos es necesaria para que el patrono, en la

oportunidad de la contestacin, no pueda alegar otros hechos diferentes a
los expuestos inicialmente, no podr cambiarlos en perjuicio del trabajador.
No puede permitirse que el patrono, en la oportunidad de la contestacin,
prepare la misma de acuerdo a lo que le convenga o le sea favorable en ese
momento; los hechos deben venir incluidos en la participacin del despido,
de forma que no pueda luego amoldarlos a su favor, por las pruebas que
haya podido obtener.

Igualmente es imperativo que proporcione la naturaleza de los servicios y el

monto del salario, de manera que para el pago de los salarios cados, si
fuere el caso, o de prestaciones sociales, se disponga de la informacin
expuesta por el patrono. Tambin debe incluirse en la participacin los datos
relativos al Registro Mercantil, en cuyo caso, de surgir dudas o confusin

21

entre empresas de parecida o similar denominacin, stas puedan ser

resueltas.

La participacin puede incluir a varios trabajadores, siempre que se cumpla a

cabalidad con el requisito se sealar amplia y claramente las causas en que
se apoya el patrono para proceder al despido; sin embargo, si las
participaciones se hacen por cada trabajador despedido, si se hace de
manera individual, los alegatos y pruebas se sustancian con mayor facilidad.
Otra de las obligaciones que le impone la LOTTT al patrono, en esta materia,
es que la participacin debe constar en el Tribunal del Trabajo dentro de los
cinco das hbiles siguientes al despido.

Si el patrono ha hecho la participacin, al tribunal competente, dentro de los

cinco das hbiles siguientes al despido, exponiendo las causas del despido
y dems informacin til, se considera cumplida la obligacin. A tales
efectos, el lapso de cinco das hbiles ha de considerarse como de
caducidad, pues slo pretende cumplir una actuacin, sin necesidad de
emplazar a la otra parte; la obligacin es slo de participar.

Se lee en la Ley ", de no hacerlo [se refiere a la participacin] se le tendr

por confeso, en el reconocimiento que el despido lo hizo sin justa causa
(Artculo 89 de la LOTTT). Cuando el patrono omite participar el despido o no
lo hace cumpliendo los requisitos formales, se produce una consecuencia
jurdico-procesal, establecida por el legislador, cual es, considerar al
empleador confeso de que el despido se hizo sin justa causa; y esta
confesin hay que entenderla como jure et de iure, porque no puede luego
con pruebas demostrar lo que no aleg o desvirtuar los efectos de la
confesin, no se trata de una confesin iuris tantum. El texto de la
disposicin adjetiva es clara e indiscutible, si no participa se le tiene por

22

confeso de que el despido se hizo sin justa causa. Si no particip opera ope
legis la confesin del despido efectuado sin justa causa o injustificadamente.
Es una sancin por no participar oportunamente o en la forma exigida por la
norma.

No se trata en el presente caso de la confesin iuris tantun que contempla el

Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 362, en el que prev que si hay
confesin, puede desvirtuarse, est confeso si nada probare que le
favorezca.

De

hecho,

si

se

permitiera

con

pruebas

cambiar

las

consecuencias de la falta de participacin, ningn patrono cumplira esta

obligacin procesal, quedando ste en libertad de traer luego a las actas
procesales las afirmaciones que ms le convengan, en perjuicio del
trabajador, que no sabra las causas por las que fue despedido, hasta que el
empleador presentara las pruebas. Si la idea era darle el mismo tratamiento
que en los procesos civiles, el legislador en la LOPT o ahora en la LOTTT, lo
hubiese acordado, redactando el artculo de manera que contemplara esa
posibilidad, como sera, por ejemplo, (omissis) de no hacerlo se le tendr por
confeso, en el reconocimiento que el despido lo hizo sin justa causa, si nada
probare que le favorezca.

No obstante lo expuesto pudiera darse el caso que no consta ninguna

participacin y sin embargo no se produce ninguna confesin porque la
omisin responde a la inexistencia de la relacin de trabajo, o la ausencia de
despido, o la aceptacin tcita por el trabajador de la finalizacin de la
relacin de trabajo. No hubo despido y, por tanto, no hay qu calificar.

Por ltimo, cuando el patrono procede a hacer la participacin, esta

actuacin no da inicio a ningn procedimiento ni gestin por parte del
Tribunal del Trabajo. La participacin queda en depsito, en archivo,

23

demostrativa nicamente de que se hizo la participacin, pero no se

proceder por ello a calificar el despido confesado por el patrono, es slo una
carga impuesta al patrono para, si fuera el caso, proceder, con la solicitud del
trabajador, a calificar el despido.

Por lo que se refiere a la actuacin que prev la norma a cargo del trabajador
que siente haber sido despedido sin justa causa, no estando de acuerdo con
los trminos o motivos indicadas para despedirlo, la disposicin adjetiva
establece que el laborante podr -potestativo- concurrir al Tribunal de
Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo de la jurisdiccin donde se
prest el servicio, se puso fin al mismo, se celebr el contrato o en el
domicilio del patrono, a eleccin del trabajador, a fin de que el Juez de Juicio
califique el despido y ordene el reenganche con el pago de los salarios
cados.

Para la presentacin de la solicitud de calificacin de despido, la Ley otorga

al trabajador un lapso de diez das hbiles -en la LOT eran cinco das
hbiles-, contados a partir del da hbil siguiente al despido. El lapso de los
diez das hbiles, al igual que en el caso del patrono, se consideran de
caducidad, que se cumple con la simple presentacin de la solicitud de
calificacin del despido, sin necesidad de que se emplace a la parte
empleadora; la obligacin es nicamente de solicitar.

De acuerdo con la norma, el trabajador acude al Tribunal de Sustanciacin,

Mediacin y Ejecucin para que el Juez de Juicio califique el despido, lo que
permite pensar que el Juez de Sustanciacin slo es un receptor de la
solicitud que hace el trabajador despedido, limitndose a pasarla al Juez de
Juicio, para que ste decida.

24

Sin embargo, atendiendo al contenido del artculo 88, Garca Vara opina que
este procedimiento de estabilidad mantiene las fases de mediacin y de
juzgamiento, en cuyo caso, cuando se presenta por el trabajador la solicitud
de calificacin de despido, sta debe distribuirse entre los Juzgados de
Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, a los fines de que se agoten las
gestiones de mediacin y conciliacin; de no lograrse en esa fase la
finalizacin de la controversia, se remitirn al Juez de Juicio los instrumentos
consignados por las partes -si lo hicieron- y la contestacin -si la present la
demandada-, llevar a cabo la audiencia de juicio y dictar la sentencia,
siguiendo el procedimiento pautado en la LOPT. La parte interesada podr
interponer apelacin para ante el Superior, posibilitando que el fallo de la
alzada resulte la decisin definitivamente firme.

Si el trabajador no presenta la solicitud ante el Tribunal de Sustanciacin,

Mediacin y Ejecucin, en el trmino de los diez das hbiles siguientes al
despido, pierde el derecho al reenganche con el pago de los salarios cados,
pero conserva su derecho a demandar por ante los Tribunales del Trabajo
los otros que nacen como consecuencia de la prestacin del servicio, esto
es, entre otros, la indemnizacin por despido sin justa causa, salarios,
prestaciones sociales, indemnizacin, vacaciones, utilidades.

En resumen, si el patrn no participa el despido se le tendr por confeso, en

el reconocimiento que el despido lo hizo sin justa causa; mientras que si el
trabajador no presenta la solicitud de calificacin de despido, perder el
derecho al reenganche y al pago de los salarios cados, pero no as los
dems derechos que le correspondan en su condicin de trabajador.

25

Decisin del procedimiento

Artculo 90. El Juez o Jueza de Juicio deber decidir de manera oral sobre
el fondo de la causa y declarar con o sin lugar la solicitud de reenganche y el
pago de los salarios cados.

Para el caso que la controversia no se haya resuelto por auto composicin

procesal, por la mediacin la conciliacin, pasadas las actas procesales al
Juez de Juicio, ste, una vez finalizada la audiencia de juicio con el control y
contradiccin de las pruebas, pronunciar la decisin, conforme pauta el
primer aparte del artculo 158 de la LOPT, declarando con o sin lugar la
calificacin de despido; en caso afirmativo -declaratoria con lugar-, el fallo
contendr la condenatoria al reenganche, con el correspondiente pago de los
salarios cados.

Aunque no se dice de manera clara e inequvoca -tampoco se niega-, contra

esta decisin de la primera instancia se impone, a los fines de garantizar el
sistema de la doble instancia, caracterstico de nuestro ordenamiento
jurdico, el derecho a interponer el recurso de apelacin para ante el Juzgado
Superior; esto se deduce del contenido de la ltima frase del artculo 88,
cuando se lee "La sentencia emanada del Tribunal Superior del Trabajo
competente es definitivamente firme e irrecurrible", constando de manera
meridiana que la decisin de la segunda instancia es definitiva, no acepta
recurso. Por lo dems, no es conveniente ni seguro, que se otorgue a un
Juez la facultad de decidir, sin que su fallo pueda ser revisado por la alzada,
tal poder no est previsto en la legislacin laboral venezolana.

Independientemente de la deduccin que se hace en relacin con el artculo

88 de la LOTTT, en la Ley Aprobatoria de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos. Pacto de San Jos, Costa Rica, en su artculo 8

26

Garantas Judiciales, numeral 2, literal h) se establece, como un derecho

mnimo, el recurrir del fallo ante juez o tribunal superior. De esta manera se
robustece el criterio de que nuestro derecho procesal goza, por principio, de
la doble instancia.

Consecuente con lo expuesto, se debe afirmar que la decisin jurisdiccional

en materia de estabilidad tiene una primera instancia y, de recurrir por ante
esta primera instancia para ante el Superior, tendra una segunda instancia.
Como ya se acot anteriormente, estas decisiones que se dictan para
resolver una controversia de estabilidad, tiene control de la legalidad, que no
es otra instancia, sino un recurso para ante la Sala de Casacin Social del
TSJ, por no gozar el juicio de calificacin de despido del recurso de casacin,
al no exigirse ni poder contar con la cuantificacin del derecho reclamado
(Artculo 167, cardinal 1, de la LOPT).

Ahora bien, la decisin en materia de calificacin de despido, provenga sta

del Juez de Juicio o del Juez Superior, es concreta y extrema, en el sentido
que se declara con o sin lugar la calificacin, pero en modo alguno la
decisin puede dictarse en trminos parciales o parcialmente con lugar; o se
despidi justificadamente o no se despidi con justa causa. La condenatoria
al reenganche con el pago de los salarios cados es la consecuencia jurdica
directa de la declaratoria con lugar de la calificacin de despido, pero en
modo alguno es el tema a decidir (thema decidendum), de hecho, si de
declara sin lugar la calificacin de despido, no habr orden de reenganche ni
pago de salarios cados dejados de percibir.

27

Ejecucin forzosa de la decisin

Artculo 91. Definitivamente firme la sentencia del Juez o Jueza de Juicio
que declar con lugar la solicitud de calificacin de despido incoada por el
trabajador o trabajadora, se proceder a su reenganche y al pago de los
salarios cados durante el procedimiento y hasta la efectiva reincorporacin
del trabajador o trabajadora a su puesto de trabajo.
El patrono o patrona deber cumplir voluntariamente con la sentencia dentro
de los tres das hbiles siguientes a su publicacin, si no lo hiciere a partir
del cuarto da hbil el Juez o Jueza de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin,
proceder a la ejecucin forzosa de la sentencia, embargando, en va
ejecutiva, bienes del patrono o patrona para satisfacer el pago de los salarios
cados causados o que se causaren, hasta el reenganche efectivo del
trabajador o trabajadora demandante.
Si el demandado o demandada se negare a cumplir con la orden judicial de
reenganche, incurrir en el delito de desacato a la autoridad judicial con pena
de prisin de seis a quince meses. A los fines de establecer las
responsabilidades penales a que haya lugar, el Juez o Jueza del Trabajo
oficiar al Ministerio Pblico.

Declarada con lugar una solicitud de calificacin de despido, la consecuencia

jurdica es acordar el reenganche -obligacin de hacer- y pagar los salarios
cados -obligacin de dar-, con formas de ejecucin diferentes.

Para el cumplimiento voluntario de la sentencia, el patrono, sin necesidad de

declaratoria expresa del Tribunal encargado de la ejecucin, luego de
decretada al ejecucin, dispone de los tres das hbiles siguientes para
cumplir el dispositivo, debiendo pagar los salarios cados, incluyendo el lapso
que ocupe para cumplir voluntariamente el fallo; no hace falta que se fije un
lapso para el cumplimiento voluntario. Si no constara a los autos el
cumplimiento de lo ordenado en la sentencia, a partir del cuarto da el

28

Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin proceder a la ejecucin

forzosa, pero en este caso s deber establecer la oportunidad en que va a
proceder a la ejecucin, de manera que las partes, principalmente el
accionante, est enterado y acompae al Tribunal para la materializacin de
lo condenado.

Para el pago de los salarios cados -obligacin de dar- en la ejecucin

forzosa, el tribunal proceder, en va ejecutiva, a embargar bienes propiedad
del patrono, para garantizar al trabajador el pago de los salarios cados,
hasta su total reincorporacin. A los efectos del remate de los bienes
embargados ejecutivamente, cuando amerite, el Tribunal de Sustanciacin,
Mediacin y Ejecucin seguir el procedimiento establecido en el Ttulo VII,
Captulo VIII de la LOPT; si el embargo es sobre cuenta bancaria o dinero en
efectivo, har la entrega inmediata al trabajador de la suma que le
correspondiera por salarios cados.

Por lo que se refiere al cumplimiento por el patrono de la orden de

reenganche -obligacin de hacer- si al trasladarse el Tribunal encargado de
la ejecucin al lugar donde se prestaba el servicio para hacer efectiva la
decisin, el patrono mantuviere una conducta que se tradujera en la negativa
a cumplir la orden de reenganche, remitir las actas correspondientes al
Ministerio Pblico, a los fines de que este organismo establezca las
responsabilidades penales, habida cuenta que en la Ley se establece para el
desacato una pena de prisin de seis a quince meses; pero como se trata de
una obligacin de hacer, que no tiene cumplimiento por equivalente, el
patrono puede ser condenado a privacin de la libertad, pero con ello no
cumple la obligacin de hacer, no reengancha.

29

El trabajador puede entonces optar por acudir al Tribunal del Trabajo y exigir
el pago de los derechos laborales, ms una indemnizacin equivalente al
monto que le corresponde por las prestaciones sociales; y es a partir de ese
momento -cuando interpone la accin- que comienza a transcurrir el lapso de
prescripcin de la accin, porque antes de demandar el trabajador no haba
puesto fin al vnculo de trabajo y, se entiende por su conducta, que tena la
intencin y la pretensin de continuar la relacin laboral (Sentencia con
carcter vinculante, N 376 de la Sala Constitucional, de fecha 30/03/2012,
expediente 11-0959).

En los casos de estabilidad que se acuerde el reenganche por sentencia

definitivamente firme, el patrono no puede reenganchar e inmediatamente
volver a despedir, a menos que surjan nuevas causas, no por las anteriores
que deben constar en la participacin del despido. Si lo hace en fraude a la
Ley no ha cumplido y puede ser sometido al procedimiento del artculo 91,
parte in fine, de la Ley.

En esta disposicin se lee "Definitivamente firme la sentencia del Juez o

Jueza de Juicio que declar con lugar la solicitud de calificacin (omissis)",
sin que se haya previsto que la decisin definitiva puede surgir del Tribunal
Superior, a tenor de lo establecido en el artculo 88, que dice "El
procedimiento aplicable en materia de estabilidad laboral ser el previsto en
esta Ley y en la LOPT. La sentencia emanada del Tribunal Superior del
Trabajo competente es definitivamente firme e irrecurrible.", en cuyo caso
para que conozca el Tribunal Superior, produzca ste su sentencia,
definitivamente firme e irrecurrible, necesariamente debe entenderse que hay
recurso para ante el Superior, lo que no hay es recurso de casacin contra
este fallo.

30

El artculo 188 -derogado por la Disposicin Derogatoria Primera de la

LOTTT-, estableca "El procedimiento aplicable en materia de estabilidad
laboral ser el previsto en la presente Ley, pero de la decisin emanada del
Tribunal Superior del Trabajo competente no se conceder el recurso de
casacin." Lo que vena de la LOT es la supresin del recurso de casacin,
procediendo entonces la Sala de Casacin Social a conocer de los juicios de
estabilidad mediante el recurso de control de la legalidad.

En la LOTTT (Ttulo II, Captulo VI, De la Estabilidad en el Trabajo), no se

excluye expresamente el recurso de casacin, pero por la naturaleza de ese
procedimiento, donde no hay monto establecido con la introduccin de la
solicitud de calificacin de despido, a tenor de lo establecido en el articulo
167 de la LOPT, no tiene recurso de casacin, aunque, como ya se dijo
anteriormente, s tiene recurso de control de la legalidad por ante la Sala de
Casacin Social del TSJ.

Indemnizacin por terminacin de la relacin de trabajo por causas

ajenas al trabajador o trabajadora
Articulo 92. En caso de terminacin de la relacin de trabajo por causas
ajenas a la voluntad del trabajador o trabajadora, o en los casos de despido
sin razones que lo justifiquen cuando el trabajador o la trabajadora
manifestaran su voluntad de no interponer el procedimiento para solicitar el
reenganche, el patrono o patrona deber pagarle una indemnizacin
equivalente al monto que le corresponde por las prestaciones sociales.

De acuerdo con el contenido del artculo 76 de la LOTTT, una relacin de

trabajo puede finalizar por despido -justificado o injustificado-, por retiro -con
o sin justa causa-, por acuerdo de las partes o por causas ajenas a stos.

31

La Ley contempla dos posibilidades para que el trabajador se haga acreedor

a un pago adicional por prestaciones sociales, a un pago equivalente al
monto resultante por prestaciones sociales.

La primera es la finalizacin de la prestacin de servicios por causas ajenas

a la voluntad del trabajador, como sera el retiro justificado (Artculo 80 de la
LOTTT), causas no ajenas a la voluntad del patrono. Una causa justificada
de retiro, entre las que se incluye el despido indirecto, en relacin con el
patrono, dara derecho al laborante a recibir de aquel una cantidad igual a la
que le correspondera por prestaciones sociales.

La otra, es la terminacin de la relacin de trabajo por despido injustificado,

cuando el patrono pone fin a la prestacin del servicio sin una causa que lo
justifique.

Cuando la relacin de trabajo finaliza por causas ajenas a la voluntad del

trabajador en los casos de retiro justificado, o por despido sin justa causa, en
ambos casos, el patrono est en la obligacin de pagarle al trabajador una
cantidad igual a la que le corresponde por concepto de prestaciones
sociales. Ahora bien, el monto de la indemnizacin es equivalente a lo que
corresponda al laborante por prestaciones sociales, no igual a la cantidad
que le quede al trabajador por prestaciones sociales, si ha recibido adelanto
de stas.

En los casos del despido injustificado, que hace nacer en el trabajador el

derecho a recibir del patrono la indemnizacin por un monto igual al de las
prestaciones sociales, la Ley exige que el trabajador manifieste su voluntad
de no interponer el procedimiento para la calificacin del despido, esto es,

32

que el trabajador no tenga inters en obtener una orden de reenganche para

continuar con la existencia de la relacin de trabajo (de ah que en la
Exposicin de Motivos de la LOTTT se lea sobre la estabilidad: pero su
aceptacin o rechazo ser opcional para el trabajador). Esta manifestacin
debera constar en forma escrita, preferiblemente en el recibo del pago que
contenga la indemnizacin equivalente al monto que corresponde por
prestaciones sociales.

Correspondera precisar otras causas ajenas a la voluntad del trabajador,

como seran el fallecimiento de ste, la quiebra del patrono, la incapacidad
permanente del trabajador para cumplir sus actividades, muerte del patrono
en los casos de relaciones de trabajo entre personas naturales, y agrega el
reglamentista (Artculo 39 del Reglamento de la LOT), los actos del poder
pblico y los de fuerza mayor, sin embargo, Garca Vara considera que en
estos casos no es aplicable el pago de una indemnizacin adicional.

Resulta conveniente resaltar que en los casos en que la relacin de trabajo

finaliza por muerte natural o enfermedad del trabajador, lgicamente esto es
una causa ajena a ste -el trabajador-, pero no involucrada con la conducta o
actitud del patrono, lo que no representa el derecho a exigir el pago de la
cantidad adicional, de la indemnizacin equivalente a las prestaciones
sociales; igual con los otros supuestos mencionados en el prrafo
precedente.

En la LOTTT no existe la posibilidad, como la haba en la LOPT en su

artculo 190, que el patrono pudiera persistir en el despido, pagando al
trabajador, adicionalmente a los derechos que surgen con ocasin de la
relacin de trabajo y los salarios cados, las indemnizaciones contemplados
en la LOT. Ahora es el laborante quien decide si quiere continuar o no con la

33

relacin de trabajo, luego del despido, y aceptar el pago de los derechos e

indemnizaciones que le corresponden por la Ley, declarando el trabajador
que no interpondr el procedimiento para solicitar el reenganche.

En cuanto a los trabajadores de direccin, al no gozar stos de la estabilidad,

no pueden solicitar por tal circunstancia la calificacin de despido, en cuyo
caso, no tienen derecho al pago de la indemnizacin por despido
injustificado, al no ser posible la calificacin del despido.

Improcedencia o terminacin del procedimiento de estabilidad

Artculo 93. Si el trabajador amparado o trabajadora amparada por la
estabilidad recibiere voluntariamente lo que le corresponde por concepto de
sus prestaciones sociales, ms un monto equivalente a stas por concepto
de indemnizacin, no se llevar a cabo el procedimiento de estabilidad.
En caso que la aceptacin de dichos pagos por parte del trabajador o
trabajadora se hiciere en el curso del procedimiento indicado, ste terminar
con el pago adicional de los salarios cados.

Este artculo reitera el criterio relativo a que el procedimiento para la

calificacin de despido, con sus aspectos accesorios, relativos al reenganche
con el pago de los salarios cados, slo es posible cuando el trabajador
quiere continuar con la relacin de trabajo; si el laborante no va a continuar
con la prestacin del servicio, no se justifica la calificacin del despido, con la
condenatoria al reenganche y pago de los salarios dejados de percibir.

El hecho que el trabajador reciba antes de iniciarse el procedimiento de

calificacin de despido la totalidad de las prestaciones sociales y el monto
adicional por indemnizacin, equivalente a la cantidad recibida por concepto
de prestaciones sociales, significa que no est interesado en continuar con la

34

relacin de trabajo y, por ello, el procedimiento de calificacin de despido no

tiene sentido, no debe iniciarse, porque no se puede ordenar el reenganche
cuando el prestador de servicios acept la finalizacin de la relacin,
recibiendo las prestaciones sociales y el monto igual adicional.

Cuando el pago de las prestaciones sociales y el monto equivalente por

indemnizacin se recibe una vez iniciado el procedimiento de calificacin de
despido, ste debe terminar, porque ya no hay inters por parte del
trabajador de continuar el vnculo de trabajo, slo que en estos casos el
patrono debe adicionar al pago los salarios cados, esto es, los salarios
transcurridos desde la fecha del despido hasta la del pago de las
prestaciones sociales y la indemnizacin adicional.

Por tanto, si el trabajador recibe antes de iniciarse el procedimiento de

calificacin de despido, el monto correspondiente a sus prestaciones sociales
y una cantidad igual en concepto de indemnizacin, no habr lugar a iniciar
el procedimiento de calificacin de despido; si los montos los recibe en el
transcurso del procedimiento, ste finalizar.

En estos casos de despido sin justa causa -no permitidos por la Ley- si el
trabajador acepta la suma mencionada en precedencia, se pone fin a la
relacin de trabajo, pero no por despido injustificado, sino por mutuo acuerdo
de las partes. Recordemos que ahora el patrono no puede persistir en el
despido, requiere que el trabajador acepte el ofrecimiento pecuniario, lo que
se traduce en que ambos quieren la finalizacin del vnculo de trabajo.

Inamovilidad
Artculo 94. Los trabajadores y trabajadoras protegidos de inamovilidad no
podrn ser despedidos, ni trasladados, ni desmejorados sin una causa

35

justificada la cual deber ser previamente calificada por el inspector o

inspectora del trabajo.
El despido, traslado o desmejora de un trabajador o trabajadora protegido de
inamovilidad son contrarios a lo previsto en la Constitucin y en esta Ley.
El Ejecutivo Nacional podr ampliar la inamovilidad laboral prevista en esta
Ley como medida de proteccin de los trabajadores y trabajadoras, en el
proceso social de trabajo.
La proteccin de la garanta de inamovilidad de los trabajadores y
trabajadoras amparados por ella, se realizar mediante el procedimiento
contenido en esta Ley, que es gratuito, accesible, transparente, expedito, sin
dilaciones indebidas y sin formalismos o reposiciones intiles. El mismo
expresa la autoridad del poder popular en materia del trabajo y seguridad
social, y sus actos, resoluciones o providencias se ejecutarn efectivamente
y no sern objeto de impugnacin en va jurisdiccional, sin previo
cumplimiento del acto administrativo.

Esta institucin laboral inamovilidad- contempla el derecho del trabajador a

no ser despedido, trasladado o desmejorados en sus condiciones de trabajo
sin la previa autorizacin de la autoridad administrativa correspondiente
(Artculo 420, numeral 6 de la LOTTT), cuyo procedimiento se ver ms
adelante.

Al concatenar esta disposicin sustantiva con la norma adjetiva (Artculo 422

de la LOTTT) sobre la calificacin de la falta en inamovilidad, se advierte que
en este artculo se hace referencia a la prohibicin de desmejorar, mientras
que en el procedimiento para hacer valer la garanta de la inamovilidad se
habla de modificar; en el procedimiento para el reenganche, se menciona el
trmino desmejorar. Sin embargo, la intensin de la norma es proteger
cualquier cambio que imponga el patrono, que pueda traducirse en perjuicio
para el trabajador.

36

Esta disposicin sustantiva engloba en la palabra inamovilidad una serie de

protecciones que tenan los trabajadores, bajo las denominaciones, segn el
caso, de fuero sindical, negociacin colectiva, tramitacin de conflicto de
trabajo, fuero maternal y paternal, constitucin de sindicato, inamovilidad
laboral por acuerdo del Ejecutivo Nacional, entre otros. De acuerdo con el
criterio de Garca Vara, con el trmino inamovilidad se abarcan todas las
instituciones antes mencionadas; ciertamente, stas tienen para su propia
garanta, un mismo procedimiento, un derecho que se reclama mediante el
seguimiento de un mismo modo o forma, de ah la justificacin de
contenerlos bajo el nombre de inamovilidad.

La figura de la inamovilidad no puede -ni lo pretende la LOTTT- prohibir o

impedir la finalizacin de una relacin de trabajo por despido, esto es, por
actuacin o disposicin por parte del patrono; lo que s establece la LOTTT
es evitar los despidos sin justa causa, cuando el prestador de servicios
detenta una proteccin especial -no debe confundirse con estabilidad- que le
garantiza no ser despedido sin justa causa.

Cuando

se

dan

estos

casos,

el

patrono

puede

poner

fin,

pero

justificadamente, al vnculo de trabajo, obteniendo previamente, de la

autoridad administrativa del trabajo -Inspector del Trabajo-, una autorizacin,
quien luego de sustanciar el procedimiento contenido en esta Ley, proceder
a declarar la autorizacin para el despido, traslado o desmejora, o negar la
solicitud.

Ahora bien, de acuerdo con lo referido en el encabezamiento y en el primer

aparte del artculo 94, pareciera presentarse una contradiccin. Seala la
disposicin que para despedir a un trabajador investido de inamovilidad se

37

requiere previamente la autorizacin por la autoridad administrativa del

trabajo, por una parte; pero, por otra parte, refiere textualmente que "El
despido, traslado o desmejora de un trabajador o trabajadora protegido de
inamovilidad son contrarios a lo previsto en la Constitucin y en esta Ley.",
es decir, que no se puede despedir, trasladar o desmejorar la condicin
laboral de un trabajador protegido por inamovilidad. Esto ltimo debe
entenderse como una afirmacin de principio, siguiendo la disposicin
constitucional (Artculo 93 de la CRBV), pero no de manera absoluta, sino
que se debe pensar que s son posibles los despidos y tambin los traslados
o desmejoras, siempre que estn autorizadas por el Inspector del Trabajo. La
CRBV indica claramente que se limitar la forma de despidos injustificados,
y cmo?, sometiendo la posibilidad del despido a la autorizacin previa del
funcionario administrativo del trabajo.

Sobre el tema, Garca Vara, en su artculo titulado La Estabilidad en la

Inamovilidad, publicado en el Boletn de la Academia de Ciencias Polticas y
Sociales N 146 en el 2008, ha opinado al respecto:
Consecuente con lo expuesto, se puede afirmar que en los casos que el
patrono despida sin obtener previamente la autorizacin de la autoridad
administrativa, independientemente que el empleador tenga motivos
justificados para hacerlo, el despido debe reputarse como nulo porque no se
cumpli la normativa legal exigida formalmente por el legislador, cual era
obtener la autorizacin previa. El funcionario competente, en estos casos en
que no se ha obtenido la autorizacin previa, gozando el trabajador de la
inamovilidad, no debera analizar los posibles motivos que pudo haber tenido
el patrono para poner fin unilateralmente a la relacin de trabajo, sino
proceder a ordenar el reenganche con el pago de los salarios cados. No es
posible despedir para luego calificar, como si se tratara de la estabilidad
relativa.

38

La inamovilidad, como ya se ha acotado, puede resultar de varios factores

relacionados ntimamente con el laborante, como seran, especialmente, el
fuero sindical, la negociacin colectiva, la tramitacin de conflicto de trabajo
tramitado legalmente, el fuero maternal y paternal, la constitucin de
sindicato, la discapacidad o enfermedad de un hijo que le impida o dificulte a
ste valerse por s mismo, la suspensin de la relacin de trabajo, a
tercerizados hasta tanto sean incorporados efectivamente en la nmina de la
entidad de trabajo, la adopcin de nios o nias menores de tres aos,
inamovilidad laboral de los delegados de prevencin del Comit de
Seguridad y Salud Laboral, inamovilidad laboral del trabajador reincorporado
o reubicado por discapacidad proveniente de una enfermedad o accidente de
trabajo (Artculos 419 y 420 de la LOTTT).

Tambin se considera la posibilidad de inamovilidad para la proteccin de los

trabajadores, por acuerdo del Ejecutivo Nacional; facultad que ste est
ejerciendo de forma continuada, con lo cual, la inamovilidad ha venido
transcurriendo ininterrumpidamente desde el 01 de mayo de 2002, hasta, por
lo menos, el 31 de diciembre de 2013, quedando excluidos de la proteccin
de inamovilidad los trabajadores que ejerzan cargos de direccin y los
trabajadores de temporada u ocasionales.

Para garantizar la proteccin por la inamovilidad, en la LOTTT se estableci

un procedimiento para ser seguido en las Inspectoras del Trabajo, con
ciertas caractersticas: gratuito, accesible, transparente, expedito, sin
dilaciones indebidas y sin formalismos o reposiciones intiles; con la
participacin de los interesados, trabajador y patrono, el cual se analiza ms
adelante cuando se toque lo concerniente al Fuero Sindical o Inamovilidad
Laboral.

39

Las decisiones de la autoridad administrativa del trabajo -actos, resoluciones,

providencias- sern ejecutadas por ella misma y contra las mismas no caben
recursos administrativos -reconsideracin, revisin, jerrquico-, salvo la
impugnacin por ante los tribunales competentes; sin embargo, como
requisito de formalidad procesal, para poder accionar contra la decisin
administrativa, previamente hay que darle cumplimiento a la misma.

Despido masivo
Artculo 95. El despido se considerar masivo cuando afecte a un nmero
igual o mayor al diez por ciento de los trabajadores o trabajadoras de una
entidad de trabajo que tenga ms de cien trabajadores o trabajadoras, o al
veinte por ciento de una entidad de trabajo que tenga ms de cincuenta
trabajadores o trabajadoras, o a diez trabajadores o trabajadoras de una
entidad de trabajo que tenga menos de cincuenta dentro de un lapso de tres
meses, o an mayor si las circunstancias le dieren carcter critico.
Cuando se realice un despido masivo, el Ministerio con competencia en
trabajo y seguridad Social podr, por razones de inters social, suspenderlo
mediante resolucin especial.

No existe en la legislacin nacional una definicin de despido masivo, slo

indica ciertas referencias, numricas o porcentuales, para considerar que un
despido es masivo.

En primer trmino s se puede afirmar que el despido masivo surge cuando

un empleador, sin agotar instancias ante la autoridad administrativa del
trabajo, pone fin unilateralmente a cierto nmero de relaciones de trabajo,
independientemente que haya o no motivos para ello.

40

El despido masivo, entonces, depender del nmero de vnculos de trabajo

que por la voluntad del patrono hayan finalizado, estableciendo la disposicin
sustantiva los marcos que consider suficientes para que una actitud del
patrono se pudiera traducir en despido masivo.

As tenemos que en una empresa que tenga ciento un trabajadores o ms,

no podr despedir a ms del diez por ciento de los trabajadores que tenga a
su servicio; si se excede, el hecho se calificara como despido masivo. En
una empresa que tenga ms de cincuenta trabajadores, hasta cien, no podr
despedir a ms del veinte por ciento de los trabajadores que tenga a su
servicio; si se excede, el hecho se calificara como despido masivo. En una
empresa con menos de cincuenta trabajadores, no podr despedir en un
lapso de tres meses a diez o ms trabajadores; si se excede, el hecho se
calificara como despido masivo. Este lapso de tres meses pudiera ampliarse,
de considerar la autoridad administrativa del trabajo "si las circunstancias le
dieren carcter crtico".

En el caso que ocurriere algn despido masivo que excediere los lmites
establecidos en la disposicin legal, el Ministerio del ramo -trabajo y
seguridad social- podr (potestativo) dejar sin efectos los despidos, todo lo
cual deber acordar por resolucin especial.

En estos casos el patrono est obligado a reincorporar a los trabajadores

despedidos y a pagarles los salarios dejados de percibir entre la fecha del
despido y la de la restitucin al cargo.

Los trabajadores despedidos masivamente pueden optar por uno de los dos
procedimientos previstos para mantener el puesto de trabajo: procediendo

41

con sujecin a esta disposicin sustantiva, o, gozando de inamovilidad,

concurrir individualmente a la Inspectora del Trabajo, solicitando el
reenganche y la restitucin de derechos (Artculo 425 de la LOTTT).

Adems, esta Ley prev que el ministerio del ramo podr impedir, mediante
resolucin razonada, que se sustituya a los trabajadores en caso de despido
masivo (Artculo 31, ordinal 5 de la LOTTT). Como competencia adicional del
ministerio del ramo, sin que necesariamente se est frente a un problema de
despido masivo, ste podr intervenir en los casos de reduccin de personal
por razones tcnicas o econmicas (ver Artculo 148 de la LOTTT) o cuando
ocurra un cierre o abandono de la empresa (ver Artculo 500, numeral 2de la
LOTTT).

Queda por precisar en qu clasificacin se ubicara una empresa que

tuviese a su servicio cincuenta trabajadores?, porque en una categora se
habla de ms de cincuenta y en la otra de menos de cincuenta; si se ubica
en la de ms de cincuenta, tendra un lmite del veinte por ciento, es decir,
diez trabajadores, mientras que si se ubica en menos de cincuenta
trabajadores, el marco sera de diez trabajadores, con lo cual no habra
diferencia, sta -la diferencia- est en que en la segunda se integrara para la
limitacin el elemento tiempo, de tres meses.

Diagrama N 1. Procedimiento de Estabilidad Laboral

1. El diagrama se basa nicamente en el procedimiento establecido en los
artculos 88 y siguientes de la LOTTT.
2. El procedimiento ordinario laboral se regula a partir del artculo 123 de la
LOPT.
3. Declarado con lugar el reenganche, los salarios cados se causan durante
el procedimiento y hasta la efectiva reincorporacin.

42

4. La ejecucin forzosa prevista en la LOPT remite al procedimiento

establecido en el CPC.
5. Si se desacata la orden de reenganche, el patrono incurre en el delito de
desacato, sancionado penalmente.
6. No se permite la figura de insistencia en el despido, pero el trabajador
puede aceptar los pagos correspondientes a prestaciones sociales e
indemnizaciones por despido para terminar con el procedimiento y la
relacin laboral.

43

Del Fuero Sindical o Inamovilidad Laboral

Definicin de fuero Sindical o inamovilidad laboral

Artculo 418. Los trabajadores y las trabajadoras que gocen de fuero
sindical o inamovilidad laboral, de acuerdo con lo establecido en este
captulo, no podrn ser despedidos, despedidas, trasladados, trasladadas,
desmejorados ni desmejoradas en sus condiciones de trabajo, sin justa
causa previamente calificada por el Inspector o Inspectora del Trabajo. El
despido, traslado o desmejora de un trabajador amparado o trabajadora
amparada por fuero sindical o inamovilidad laboral, se considerar nulo y no
genera efecto alguno, si no se han cumplido los trmites establecidos en
esta Ley, independientemente de las razones esgrimidas para justificar el
despido, traslado o desmejora.
La proteccin especial del Estado consagrada en virtud del fuero sindical se
otorga para garantizar la defensa del inters colectivo y la autonoma en el
ejercicio de las funciones sindicales.

Con la inamovilidad que se otorga a los trabajadores, se prohbe despedirlos,

trasladarlos y desmejorar las condiciones de trabajo, salvo que obedezca a
justa causa, y se obtenga previamente del Inspector del Trabajo la
correspondiente autorizacin para el despido, traslado o desmejora en las
condiciones de trabajo. Si no se cumple con solicitar y obtener previamente
la autorizacin, no se puede despedir, trasladar o desmejorar las condiciones
de

trabajo,

stos

-despido,

traslado

desmejora-

seran

nulos,

independientemente que existan causas que justifiquen el despido, traslado o

desmejora de las condiciones de trabajo.

El artculo contempla dos supuestos: la proteccin sobre despido, traslado y

desmejora de los trabajadores que gozan de fuero sindical, y la proteccin
sobre despidos, traslado y desmejora de los trabajadores con inamovilidad

44

laboral. Ahora bien, si se examinan la proteccin que se presta por la Ley a

estos dos grupos, se concluye que ambos gozan de inamovilidad, esto es,
que los integrantes, en ambos grupos, no podrn ser despedidos,
trasladados ni desmejorados en sus condiciones de trabajo, sin causa
justificada, previamente declarada por la autoridad administrativa.

De ah que se considera ms apropiado sealar a los primeros con la

denominacin de fuero sindical y a los segundos con la del fuero particular,
pero ambos con el goce de la inamovilidad.

En los primeros, por una proteccin especial del Estado, en razn de que
cumplen funciones de inters de la colectividad laboral y para la garanta del
ejercicio autnomo de las funciones sindicales; la proteccin no es por una
condicin personal del laborante, sino por la representacin que ostentan o la
actividad en la cual se encuentran involucrados.

Estas inamovilidades, generalmente son temporales, por motivos muy

puntuales; pero hay casos en los cuales se ha prolongado en el tiempo,
desde el 1 de mayo de 2002, hasta, por lo menos, el 31 de diciembre de
2013, por disposicin del Ejecutivo Nacional.

Protegidos por fuero sindical

Artculo 419. Gozarn de fuero sindical:
1. Los trabajadores y las trabajadoras solicitantes del registro de una
organizacin sindical desde el momento de la solicitud, hasta quince das
despus de registrada la misma o de haberse negado su registro.
2. Los trabajadores y las trabajadoras que se adhieran a la solicitud de
registro de una organizacin sindical desde su adhesin, hasta quince das
despus de registrada la misma, o de haberse negado su registro.

45

3. Los primeros y las primeras siete integrantes de la junta directiva en las

entidades de trabajo que ocupen menos de ciento cincuenta trabajadores y
trabajadoras desde el momento de su eleccin hasta tres meses despus del
cese de sus funciones como integrante de la junta directiva de la
organizacin sindical.
4. Los primeros y las primeras nueve integrantes de la junta directiva en las
entidades de trabajo que ocupen entre ciento cincuenta y mil trabajadores y
trabajadoras desde el momento de su eleccin hasta tres meses despus del
cese de sus funciones como integrante de la junta directiva de la
organizacin sindical.
5. Los primeros y las primeras doce integrantes de la junta directiva en las
entidades de trabajo que ocupen ms de mil trabajadores y trabajadoras
desde el momento de su eleccin hasta tres meses despus del cese de sus
funciones como integrante de la junta directiva de la organizacin sindical.
6. Los primeros y las primeras cinco integrantes de la junta directiva de la
seccional de una entidad federal cuando se trate de un sindicato nacional
que tenga seccionales en entidades federales desde el momento de su
eleccin hasta tres meses despus del cese de sus funciones como
integrante de la junta directiva de la seccional.
7. Los trabajadores y las trabajadoras de una organizacin sindical que
realice elecciones sindicales desde el momento de la convocatoria, hasta la
proclamacin de la junta directiva.
8. Los trabajadores y las trabajadoras que han sido postulados o postuladas
a una eleccin sindical hasta sesenta das despus de proclamada la junta
directiva.
9. Los trabajadores y las trabajadoras durante la tramitacin y negociacin
de una convencin colectiva de trabajo o de un pliego de peticiones a partir
del da y hora en que sea presentado por ante la Inspectora del Trabajo,
hasta el trmino de su negociacin o sometimiento a arbitraje.
10. Los trabajadores y trabajadoras durante la tramitacin y negociacin de
una reunin normativa laboral hasta el trmino de su negociacin,

46

11. Los trabajadores y las trabajadoras durante el ejercicio de una huelga,

tramitada conforme a lo previsto en la Ley.

En cuanto al fuero sindical, en la norma se relacionan los casos en que un

trabajador goza de fuero sindical, tiene inamovilidad, para garantizarle su
permanencia en el trabajo a pesar de las funciones temporales que
desempea, en su labor de organizacin, administracin y vigilancia de los
derechos

de

los

trabajadores.

Estos

supuestos

son

taxativos,

no

enunciativos, por lo que no menciona la disposicin la posibilidad de nuevas

inclusiones en este fuero sindical, salvo, por supuesto, convenio entre
patrono y trabajador (Artculo 421 de la LOTTT), donde se acuerde extender
estos beneficios a otros trabajadores, pero, como ya se dijo, slo por acuerdo
entre las partes integrantes de la relacin de trabajo.

Se incluyen dentro del fuero sindical las actividades sindicales de los

trabajadores para el registro de una organizacin sindical, como solicitantes
o como adherentes; los trabajadores designados para ocupar los cargos de
junta directiva del sindicato, investidos de fuero sindical; los trabajadores que
integran el sindicato cuando estn en la realizacin de elecciones; los
postulados para ser electos o elegidos miembros de la junta directiva;
trabajadores durante la tramitacin y negociacin de una convencin
colectiva o de una reunin normativa laboral; los trabajadores en el ejercicio
de una huelga que cumple las exigencia legales. El tiempo o lapso durante el
cual un trabajador goza del fuero sindical, depende del caso concreto,
establecido claramente en esta disposicin; se trata de una inamovilidad
temporal, cuyos supuestos estn sujetos a la demostracin para su ejercicio.

47

De esta manera los trabajadores pueden ejercer sus derechos laborales y

reclamar sus conquistas sin el temor a ser despedidos por tales actividades,
al estar investidos de inamovilidad que los protege en estos casos.

La condicin de trabajador investido de fuero sindical no exime a ste de sus

obligaciones laborales, para tener derecho a recibir un salario, salvo acuerdo
con el patrono, que le permita el ejercicio profesional sindical, esto es,
dedicarse a la actividad sindical, recibir un salario y no prestar el servicio
subordinado.

Protegidos por inamovilidad

Artculo 420. Estarn protegidos y protegidas por inamovilidad laboral:
1. Las trabajadoras en estado de gravidez, desde el inicio del embarazo
hasta dos aos despus del parto.
2. Los trabajadores desde el inicio del embarazo de su pareja, hasta dos
aos despus del parto.
3. Los trabajadores y trabajadoras que adopten nios o nias menores de
tres aos, gozarn de inamovilidad por el lapso de dos aos desde la fecha
en que el nio o la nia sea dado o dada en adopcin.
4. Las trabajadoras y trabajadores con hijos o hijas con alguna discapacidad
o enfermedad que le impida o dificulte valerse por s misma o por s mismo.
5. Los trabajadores y trabajadoras durante la suspensin de la relacin de
trabajo.
6. En los dems casos contendidos en esta Ley, otras leyes y decretos.

Por lo que se refiere a esta inamovilidad, llamada tambin fuero particular, en

la norma se enuncian o mencionan casos en los cuales se tiene el beneficio
de la inamovilidad, por hechos relacionados con la trabajadora en estado de
gravidez, trabajador desde el inicio del embarazo de su pareja, adopcin de
nios menores de tres aos, trabajadores con hijos discapacitados, que no

48

les permita a stos valerse por s mismos, suspensin de la relacin de

trabajo, y, dems casos contenidos en esta Ley, otras leyes y decretos.

Para tener derecho a esta inamovilidad, debe demostrarse el hecho que le

da esa facultad al trabajador, lo cual resulta sumamente fcil en el caso de la
trabajadora en estado de gravidez; basta con la presentacin de la
constancia mdica para tener derecho a la inamovilidad y a las otras
condiciones establecidas en la Ley -descanso prenatal, permiso para asistir a
consultas mdicas- relacionadas con su embarazo.

En estos casos la trabajadora gozar de inamovilidad desde el da en que se

inici en embarazo hasta dos aos despus del parto, esto es,
aproximadamente dos aos y nueve meses (Artculo 335 de la LOTTT).

En relacin con los trabajadores, desde el inicio del embarazo de su pareja,

hasta dos aos despus del parto, el lapso es semejante al de la mujer en
estado de gravidez, esto es, que la proteccin de inamovilidad se extiende
por un tiempo aproximado de dos aos y nueve meses, la situacin a
dilucidar es cmo se asegura que el hijo de la persona que el trabajador
presenta como su pareja es ciertamente producto de la unin entre ellos. La
trabajadora demuestra la maternidad con el embarazo, no se le exige que
sea como consecuencia de la unin con su pareja, pero en relacin con el
trabajador, como se asegura el supuesto de hecho para gozar de la
consecuencia jurdica. Este asunto quedar en la determinacin de alguna
norma, en leyes, reglamentos o en la jurisprudencia, considerando que "el
Estado garantizara proteccin a la madre, al padre o a quienes ejerzan la
jefatura de la familia (Artculo 75 de la CRBV).

49

En relacin con la adopcin o la discapacidad de hijos, tampoco presenta

dificultad, bastara con el correspondiente certificado o constancia, la
diferencia estriba en que la inamovilidad en el caso de la adopcin es por dos
aos, contados a partir de la adopcin, esto es, hasta la edad de cinco aos
del hijo recibido en adopcin, mientras que en el caso del hijo discapacitado
pareciera de la letra de la norma, que la inamovilidad del trabajador es
mientras el hijo no pueda valerse por s mismo, lo que pudiera ser contrario a
la temporalidad que caracteriza este tipo de inamovilidades.

Este fuero, a diferencia del sindical, se encuentra de manera enunciativa en

la norma -no est limitado-, de ah su redaccin amplia, al sealar "En los
dems casos contendidos en esta Ley, otras leyes y decretos".

Esta forma de redaccin indica, necesariamente, que adems de las

inamovilidades previstas en los ordinales del 1 al 5, por el numeral 6 se
pueden incluir, en leyes o decretos, otras formas de inamovilidad. De hecho,
con el ejercicio legal por el Ejecutivo Nacional -presidente de la Repblica en
Consejo de Ministros-, de dictar decretos de inamovilidad, el 27 de diciembre
de 2012 se dict el ltimo decreto, hasta ahora, estableciendo la inamovilidad
a vencer el 31 de diciembre de 2013 (Decreto N 9.322, en ejercicio de las
atribuciones que confieren los numerales 1, 11 y 24 del artculo 236 de la
CRBV, en concordancia con lo previsto en los artculos 87, 88 y 89 ejusdem;
1, 10 y 94 de la Ley Orgnica de la LOTTT).

Igualdad de procedimiento
Artculo 421. Los procedimientos establecidos en este captulo para solicitar
la calificacin de faltas o para la proteccin del fuero sindical se aplicarn
tambin a los trabajadores y las trabajadoras que gocen de inamovilidad

50

laboral conforme a lo previsto en esta ley, otras leyes, decretos o normas, y a

los que determine la convencin colectiva de trabajo.

Resulta interesante apreciar que en esta oportunidad, a los efectos de una

mayor facilidad para hacer valer la inamovilidad (Artculos 419, 420 y 421 de
la LOTTT), que se ha previsto un procedimiento igual para todos los casos
en los que el patrono pretenda calificar una falta, para obtener, de la
autoridad administrativa, la autorizacin para el despido justificado. Este
procedimiento no se aplica en el caso de la calificacin del despido en
estabilidad.

Los procedimientos establecidos en la Seccin Novena, Capitulo l, Titulo VII

de esta Ley, para solicitar la calificacin de faltas en los casos de fuero
sindical o de fuero particular -inamovilidad-, se aplicarn tambin a los
trabajadores que gocen de inamovilidad laboral, conforme a lo previsto "en
esta Ley, otras leyes y decretos (como seran los casos de inamovilidad
decretados por el Ejecutivo Nacional) y los que determine la convencin
colectiva, si fuere el caso.

Solicitud de autorizacin del despido, traslado o modificacin de

condiciones
Artculo 422. Cuando un patrono o patrona pretenda despedir por causa
justificada a un trabajador o trabajadora investido o investida de fuero
sindical o inamovilidad laboral, trasladarlo o trasladarla de su puesto de
trabajo o modificar sus condiciones laborales, deber solicitar la autorizacin
correspondiente al Inspector o Inspectora del Trabajo, dentro de los treinta
das siguientes a la fecha en que el trabajador o trabajadora cometi la falta
alegada para justificar el despido, o alegada como causa del traslado o de la
modificacin de condiciones de trabajo, mediante el siguiente procedimiento:

51

1. El patrono, patrona o sus representantes, debern dirigir escrito al

Inspector o Inspectora del Trabajo de la jurisdiccin donde el trabajador o
trabajadora presta servicios, indicando nombre y domicilio del o de la
solicitante y el carcter con el cual se presenta; el nombre y el cargo o
funcin del trabajador o trabajadora a quin se pretende despedir, trasladar o
modificar sus condiciones de trabajo y las causas que se invoquen para ello.
2. El Inspector o la Inspectora del Trabajo, dentro de los tres das hbiles
siguientes a la solicitud, notificar al trabajador o a la trabajadora para que
comparezca a una hora determinada del segundo da hbil siguiente a su
notificacin para que de contestacin a la solicitud presentada y en este acto
oir las razones y alegatos que haga el trabajador, trabajadora o su
representante y exhortar a las partes a la conciliacin. La no comparecencia
del patrono o patrona al acto de contestacin se entender como
desistimiento de la solicitud.
3. De no lograrse la conciliacin se abrir una articulacin probatoria de ocho
das hbiles, de los cuales los tres primeros sern para promover pruebas y
los cinco restantes para su evacuacin. Si el trabajador o trabajadora no
compareciere se considerar que rechaz las causales invocadas en el
escrito presentado. Sern procedentes todas las pruebas establecidas en la
Ley que rige la materia procesal del trabajo.
4. Terminada la etapa probatoria, las partes tendrn dos das hbiles para
presentar sus conclusiones.
5. Terminado el lapso establecido en el numeral anterior, el Inspector o
Inspectora del Trabajo tendr un lapso mximo de diez das hbiles para
dictar su decisin.
Para este procedimiento se considerar supletoria la Ley Orgnica Procesal
del Trabajo al momento de la comparecencia del trabajador para dar
respuesta a la solicitud del patrono o patrona.
De esta decisin no se oir apelacin, quedando a salvo el derecho de las
partes de interponer el Recurso Contencioso Administrativo Laboral ante los
Tribunal Laborales competentes.

52

Actuaciones a cargo del patrono:

Para que el patrono pueda despedir, trasladar o modificar (desmejorar) las

condiciones de trabajo de un trabajador que goza de inamovilidad, deber en
primer lugar presentar solicitud, por escrito, dirigida al Inspector del Trabajo
para que lo autorice expresamente. Aunque la norma no lo indica, la solicitud
debe presentarse ante el Inspector del Trabajo de la jurisdiccin donde se
presta el servicio, de manera que ste pueda hacer directamente las
averiguaciones que considere convenientes para el esclarecimiento de la
verdad.

Esta solicitud debe estar fundada en una causa justificada, pues no es

posible el despido, traslado o desmejora sin que medie una justa causa, un
motivo justificado, para ello el patrono deber indicar en la solicitud su
nombre y domicilio -adems su direccin para efectos de localizacin y
posterior notificacin al trabajador- as como el carcter con que acta;
nombre del trabajador y el cargo o funcin por este desempeado; y, de la
mayor importancia, los hechos o causas que le imputa al trabajador para
poder obtener la autorizacin para el despido, traslado o desmejora.

La solicitud formulada en los trminos indicados debe presentarse al

Inspector del Trabajo dentro de los 30 das continuos siguientes a la
ocurrencia de la falta que se quiere calificar. Cuando se trata de obtener la
autorizacin para el traslado o desmejora, el patrono debe solicitarlo antes de
proceder con su pretensin y proceder luego de obtenida la autorizacin, sin
que aplique en estos dos ltimos supuestos el lapso indicado en
precedencia.

53

Actuaciones del Inspector del Trabajo:

El Inspector del Trabajo, dentro de los 3 das hbiles siguientes a la

recepcin de la solicitud de calificacin de falta notificar al trabajador en la
empresa, en el sitio donde presta servicios personales subordinados, para
que comparezca al 2 da hbil siguiente a dicha no tificacin, a la hora que
se seale en la notificacin, para que comparezca a contestar la solicitud de
calificacin de falta.

La notificacin al trabajador se hace en el sitio donde presta servicios

personales, porque, por la inamovilidad, debe continuar desempeando el
cargo -salvo la excepcin que se comentar ms adelante-, al no poder ser
despedido o trasladado hasta que no se obtenga la debida autorizacin.

Compareciendo el trabajador y el patrono ante el Inspector del Trabajo, ste

oir al trabajador e instar a las partes, con su mediacin, a una conciliacin;
de no ser posible la conciliacin, se abrir una articulacin probatoria de
ocho das hbiles -los tres primeros para la promocin y los cinco restantes
para la evacuacin de las pruebas-, siendo procedentes todas las pruebas
que permite la LOPT (Artculo 70 de la LOPT, no se aceptan las posiciones
juradas ni el juramento decisorio).

Finalizado el lapso de pruebas, dentro de los dos das hbiles siguientes, las
partes tienen la oportunidad de presentar sus conclusiones escritas- y el
Inspector del Trabajo, dentro de los diez das hbiles siguientes al
vencimiento de los dos das hbiles para la presentacin de las conclusiones,
tiene que dictar la decisin.

54

La decisin del Inspector del Trabajo no tiene apelacin, pero la parte

interesada podr intentar el recurso contencioso administrativo laboral por
ante los Tribunales del Trabajo competentes, entendindose la competencia
por el territorio de la jurisdiccin de la Inspectora del Trabajo de la cual
eman al decisin cuya nulidad se pretenda.

Merece especial consideracin la circunstancia de que en la norma se

establece un acto al cual debern comparecer las partes a los efectos de
lograr una conciliacin; seria parecido a la audiencia preliminar ante los
Juzgados de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo, donde deben
comparecer las partes, para no aplicar el desistimiento o la admisin, segn
se trate.

En ejercicio del derecho a la defensa, la doctrina sentada por el TSJ, en Sala

Constitucional y Sala de Casacin Social ha venido flexibilizando las normas
que establecen fatales consecuencias por la inasistencia a los actos
principales o primordiales de un proceso, considerando que si la parte
ausente demuestra la imposibilidad fsica de asistir, por causas que le son
ajenas, se acuerda la realizacin nuevamente del acto en el cual no asisti,
de manera que pueda defenderse.

En este procedimiento frente al Inspector del Trabajo, el patrono, que funge

como solicitante accionante- tiene la obligacin procesal de acudir al acto,
caso contrario se entiende que desisti de la solicitud de calificacin de la
falta. Tambin debe comparecer el trabajador, para exponer lo que considere
conveniente en relacin con los hechos que se le imputan para justificar un
posible despido justificado, slo que si no acude no se le aplica ninguna
consecuencia jurdico-procesal, sino, por el contrario, se entiende que
"rechaz las causales invocadas por el patrono.

55

Entonces cabe preguntarse, qu quiso expresar la norma (Artculo 422 de la

LOTTT, penltimo prrafo) cuando seala "Para este procedimiento se
considerar supletoria la Ley Orgnica Procesal del Trabajo al momento de
la comparecencia del trabajador para dar respuesta a la solicitud del patrono
o patrona", cuando se sabe que la LOPT establece la obligatoriedad de las
partes en la oportunidad de la comparecencia a la audiencia y que el que no
comparece para contestar se encuentra confeso en los hechos manifestados
por la otra parte. Se pretende dar al trabajador que no viene a contestar el
privilegio que tiene la Repblica y otros entes del Estado a los cuales se le
ha extendido este privilegio, como es, tenerse por rechazada la demanda si
no concurriere a dar contestacin.

Adems, se establece una desigualdad chocante en cuando a los efectos por

la incomparecencia, constitutivos de una clara discriminacin: si no acude el
patrono, est confeso; si no acude el trabajador, se consideran rechazados
los hechos manifestados por el patrono y sobre los cuales fundamenta su
pretendido despido justificado. Se entiende que por ser una procedimiento a
instancias del patrono, en el cual tiene que alegar hechos constitutivos de un
despido con justa causa, le corresponde la carga probatoria de demostrar los
mismos, pero debe obligarse al trabajador a acudir para posibilitar, no solo la
conciliacin, sino para que argumente en cuanto a los hechos imputados,
rechazndolos o aceptndolos, en todo o en parte.

Las diferencias entre el procedimiento de inamovilidad de la LOT y el

contemplado en la LOTTT, se pueden resumir as:
Con la LOTTT la solicitud de calificacin de falta se presenta ante el
Inspector del Trabajo de la jurisdiccin donde el trabajador presta

56

servicios y no ante el Inspector del Trabajo de la jurisdiccin del

domicilio del sindicato.
En el procedimiento de la LOTTT no hay hora de espera para llevar a
cabo los actos para los cuales fueron notificadas las partes.
En la LOTTT si no acude el patrono se entiende desistimiento de la
solicitud de calificacin de la falta.
Con la LOT se admitan las pruebas del CPC, ahora, con la LOTTT se
admiten todas las pruebas en materia procesal del trabajo.
Se acuerda la supletoriedad de la LOPT al momento de la
comparecencia del trabajador para contestar la solicitud del patrono,
pero sin aplicar las consecuencias procesales previstas en la norma
adjetiva.
Se establece el recurso contencioso administrativo laboral ante los
Tribunales

Laborales

competentes

no

ante

la

jurisdiccin

contenciosa administrativa.
Se puede separar de su puesto de trabajo, preventivamente, al
trabajador.
En la LOT se impona la multa y si no se pagaba se converta en
arresto; con la LOTTT hay multa con arresto en caso de no pagarla,
pero tambin hay arresto sin imposicin de multa.

Diagrama N 2. Procedimiento para la calificacin de la falta o solicitud

de despido, traslado o modificacin de condiciones laborales de un
trabajador amparado por inamovilidad o fuero sindical.

Este diagrama se basa nicamente en el procedimiento establecido en el

artculo 422 de la LOTTT.

57

58

Excepcin a la Solicitud de calificacin previa

Artculo 423. Cuando un trabajador o trabajadora haya incurrido en violencia
que ponga en peligro la integridad fsica de otro u otros trabajadores o
trabajadoras, del patrono o patrona o de sus representantes, y que pueda
constituir un peligro a la seguridad de las personas o de las instalaciones y
bienes del centro de trabajo, el patrono o patrona podr separar de manera
excepcional al trabajador o trabajadora que se trate por un tiempo no mayor
de cuarenta y ocho horas, dentro de las cuales solicitar al funcionario o
funcionaria del trabajo competente, la autorizacin legal correspondiente
para mantener esta separacin hasta que se resuelva la calificacin de
despido. Mientras dure la separacin del trabajador o trabajadora del puesto
de trabajo tendr derecho a recibir el salario y dems beneficios legales.

El principio de inamovilidad que trae la Ley establece la prohibicin de

despedir, trasladar o desmejorar la condicin de un trabajador, sin la previa
autorizacin del Inspector del Trabajo, salvo la excepcin prevista para
liberarse el patrono de tal prohibicin.

Entendido como una acertada inclusin, se prev la posibilidad de que antes

de recibir el patrono la autorizacin para despedir, si se trata de un trabajador
que ha incurrido en violencia o se encuentra al frente de procedimientos de
elaboracin, manufactura, fabricacin, por caso, que puedan poner en peligro
la integridad de personas y bienes, se podr separar al trabajador del puesto
o funcin que viene desempeando, por un tiempo no mayor de cuarenta y
ocho horas continuas, contadas a partir del momento necesario u obligante
para la separacin.

Paralelamente, dentro de ese tiempo de separacin, el patrono deber

solicitar al funcionario del trabajo competente que se acuerde mantener la
separacin por todo el tiempo que dure el procedimiento hasta la decisin del

59

Inspector del Trabajo que se pronuncie sobre la calificacin de la falta. El

Artculo 423 de la LOTTT, por error, seala calificacin de despido, pero no
es posible despedir hasta no obtener la autorizacin, por lo que debe leerse
calificacin de falta.

Entre tanto, si se acuerda la prolongacin de la separacin hasta la decisin,

el trabajador no podr continuar con sus labores habituales, queda separado,
pero continua percibiendo su salario y dems beneficios laborales. Si no se
acuerda la separacin, deber dejarlo laborando en su sitio habitual, en las
mismas condiciones que tena antes de la separacin.

Si con la decisin se declara con lugar la calificacin de la falta, se proceder

con el despido del trabajador, computando su tiempo de servicio hasta ese
momento, no hasta el instante de la separacin; si la declaratoria resulta sin
lugar, ha de reincorporarse al trabajador en su sitio habitual de trabajo, para
que contine su prestacin de servicios.

Despido durante el procedimiento

Artculo 424. Si el patrono o patrona, en el curso del procedimiento de
calificacin de faltas, despidiese al trabajador o trabajadora antes de la
decisin del Inspector o de la Inspectora, ste o sta ordenar el reenganche
inmediato del trabajador o de la trabajadora, el pago de los salarios cados y
la suspensin del procedimiento hasta que se verifique el reenganche.

Solicitada la calificacin de la falta por el patrono, para proceder al despido

del trabajador, aqul deber esperar la autorizacin que emane del Inspector
del Trabajo. Si en la espera de la autorizacin el patrono procede al despido,
el Inspector del Trabajo, previa solicitud del trabajador, acordar el
reenganche con el pago de los salarios cados; y el procedimiento de

60

calificacin de la falta ser suspendido hasta que se cumpla con el

reenganche.

En estos casos, antes de la suspensin del procedimiento de calificacin de

la falta, el Inspector del Trabajo har las averiguaciones del caso en relacin
exclusivamente al despido, porque la existencia de la prestacin de servicios
surge de la propia solicitud del patrono. Deber verificar si ciertamente el
patrono puso fin a la relacin de trabajo sin esperar la decisin del Inspector
del Trabajo; de ser cierto, entonces la consecuencia jurdica-procesal no es
otra que la de suspender el procedimiento de calificacin de falta hasta que
conste a los autos el reenganche, con el pago de los salarios trascurridos.

Procedimiento para el reenganche y restitucin de derechos

Artculo 425. Cuando un trabajador o una trabajadora amparado por fuero
sindical o inamovilidad laboral sea despedido, despedida, trasladado,
trasladada, desmejorado o desmejorada podr, dentro de los treinta das
continuos siguientes, interponer denuncia y solicitar la restitucin de la
situacin jurdica infringida, as como el pago de los salarios y dems
beneficios dejados de percibir, ante la Inspectora del Trabajo de la
jurisdiccin correspondiente. El procedimiento ser el siguiente:
1. El trabajador o trabajadora o su representante presentar escrito que debe
contener: la identificacin y domicilio del trabajador o de la trabajadora; el
nombre de la entidad de trabajo donde presta servicios, as como su puesto
de trabajo y condiciones en que lo desempeaba; la razn de su solicitud; el
fuero o inamovilidad laboral que invoca, acompaado de la documentacin
necesaria.
2. El Inspector o Inspectora del Trabajo examinar la denuncia dentro de los
dos das hbiles siguientes a su presentacin, y la declarar admisible si
cumple con los requisitos establecidos en el numeral anterior. Si queda
demostrada la procedencia del fuero o inamovilidad laboral, y existe la

61

presuncin de la relacin de trabajo alegada, el Inspector o la Inspectora del

Trabajo ordenar el reenganche y la restitucin a la situacin anterior, con el
pago de los salarios cados y dems beneficios dejados de percibir. Si
hubiese alguna deficiencia en la solicitud o documentacin que la acompaa,
convocar al trabajador o a la trabajadora para que subsane la deficiencia.
3. Un funcionario o funcionaria del trabajo se trasladar inmediatamente,
acompaado del trabajador o la trabajadora afectado o afectada por el
despido, traslado o desmejora, hasta el lugar de trabajo de ste o sta, y
proceder a notificar al patrono, patrona o sus representantes, de la
denuncia presentada y de la orden del Inspector o Inspectora del Trabajo
para que se proceda al reenganche y restitucin de la situacin jurdica
infringida, as como al pago de los salarios cados y dems beneficios
dejados de percibir.
4. El patrono, patrona o su representante podr, en su defensa, presentar los
alegatos y documentos pertinentes.
En la bsqueda de la verdad, el funcionario o la funcionaria del trabajo
deber ordenar en el sitio y en el mismo acto cualquier prueba, investigacin
o examen que considere procedente, as como interrogar a cualquier
trabajador o trabajadora y exigir la presentacin de libros, registros u otros
documentos. La ausencia o negativa del patrono, patrona o sus
representantes a comparecer en el acto dar como vlidas las declaraciones
del trabajador o trabajadora afectado o afectada. El funcionario o funcionaria
del trabajo dejara constancia en acta de todo lo actuado.
5. Si el patrono o patrona, sus representantes o personal de vigilancia,
impiden u obstaculizan la ejecucin de la orden de reenganche y restitucin
de la situacin jurdica infringida, el funcionario o funcionaria del trabajo
solicitar el apoyo de las fuerzas de orden pblico para garantizar el
cumplimiento del procedimiento.
6. Si persiste el desacato u obstaculizacin a la ejecucin del reenganche y
restitucin de la situacin jurdica infringida, ser considerar flagrancia y el
patrono, patrona, su representante o personal a su servicio responsable del

62

desacato u obstaculizacin, sern puestos a la orden del Ministerio Publico

para su presentacin ante la autoridad judicial correspondiente.
7. Cuando durante el acto, no fuese posible comprobar la existencia de la
relacin de trabajo alegada por el o la solicitante, el funcionario o funcionaria
del trabajo informar a ambas partes el inicio de una articulacin probatoria
sobre la condicin de trabajador o trabajadora del solicitante, suspendiendo
el procedimiento de reenganche o de restitucin de la situacin jurdica
infringida. La articulacin de pruebas ser de ocho das, los tres primeros
para la promocin de pruebas y los cinco siguientes para su evacuacin.
Terminado este lapso el Inspector o Inspectora del Trabajo decidir sobre el
reenganche y restitucin de la situacin jurdica infringida en los ocho das
siguientes.
8. La decisin del Inspector o Inspectora del Trabajo en materia de
reenganche o restitucin de la situacin de un trabajador o trabajadora
amparado de fuero o inamovilidad laboral ser inapelable, quedando a salvo
el derecho de las partes de acudir a los tribunales.
9. En caso de reenganche, los tribunales del trabajo competentes no le darn
curso alguno a los recursos contenciosos administrativos de nulidad, hasta
tanto la autoridad administrativa del trabajo no certifique el cumplimiento
efectivo de la orden de reenganche y la restitucin de la situacin jurdica
infringida.

Cuando un trabajador investido de inamovilidad es despedido, trasladado o

desmejorado en sus condiciones de trabajo por el patrono, sin que ste haya
obtenido previamente la autorizacin correspondiente, podr, si as lo
considera -optativo- acudir, dentro de los treinta das continuos siguientes al
despido, traslado o desmejora, ante el Inspector del Trabajo de la jurisdiccin
donde se cumple la prestacin del servicio y solicitar el reenganche, con el
correspondiente pago de salarios cados y los beneficios dejados de percibir.
Esto podr hacerlo el trabajador tanto si es despedido, trasladado o

63

desmejorado sin que el patrono haya solicitado previamente la calificacin de

la falta, como s lo hace sin tener la autorizacin respectiva, porque el
procedimiento de calificacin de la falta est en curso.

En estos casos de solicitud de reenganche y dems beneficios, el trabajador

deber presentar escrito con su identificacin, domicilio y puesto o cargo
desempeado, nombre de la empresa donde presta servicios personales
subordinados, el por qu de su solicitud -despido, traslado o desmejora- y el
fuero que le garantiza la inamovilidad, acompaando la documentacin
necesaria para acreditar sus afirmaciones sobre el tipo de inamovilidad de
que est investido.

El Inspector del Trabajo analizar la solicitud dentro de los dos das hbiles
siguientes a la presentacin de la solicitud de reenganche; de considerar
insuficiente la solicitud, convocar al trabajador para que subsane el error o
la omisin.

Cumpliendo la solicitud con los extremos legales, estando investido el

trabajador del fuero alegado y comprobada la existencia del vnculo de
trabajo, el Inspector del Trabajo acordar el reenganche con el pago de los
salarios cados y los dems beneficios laborales, as como el traslado
inmediato a la sede de la empresa, en el sitio donde el trabajador prestaba
servicios, acompaado de ste, para notificar a aquella de la solicitud de
reenganche presentada por el trabajador, de la orden de reenganche y
restitucin de la situacin al estado que estaba antes del despido, traslado o
desmejora, con el pago de los salarios cados y dems beneficios laborales
dejados de percibir.

64

En esa oportunidad -ejecucin de la orden de reenganche- el patrono

expondr las razones que considere convenientes en su defensa, indicar
los motivos a su favor y exhibir los instrumentos que apoyen sus dichos.

El funcionario que se traslad para ejecutar la orden de reenganche, para

verificar la certeza de los argumentos esgrimidos por el patrono y el
trabajador, podr ordenar presentacin de documentos, libros, registros,
proceder a interrogar a las partes, as como la sustanciacin de cualquier
pruebas tendente a la demostracin de los hechos. Si el patrono o el
representante de ste no se hace presente en el acto o se niega a asistir al
mismo, el funcionario dar como ciertos los hechos invocados por el
trabajador y redactar acta, contentiva de todo lo ocurrido.

Si en el acto no se comprueba la existencia del vnculo de trabajo alegado

por el trabajador solicitante, se iniciar una articulacin probatoria, de lo cual
se informar a las partes, con la intencin de verificar tal circunstancia,
suspendindose, entre tanto, la ejecucin de la orden de reenganche, pago
de salario cados, restitucin de la situacin violada o conculcada al
trabajador, sern suspendidas.

La articulacin probatoria ser de cinco das hbiles para promover las

pruebas y de ocho das hbiles para la evacuacin de las mismas; finalizado
este lapso, el Inspector del Trabajo tendr ocho das hbiles para producir su
decisin, manteniendo la orden de reenganche o la restitucin de la situacin
o revocando el primer acuerdo. Esta decisin es inapelable, pero contra ella
podr interponerse el recurso contencioso administrativo laboral, por y para
ante los Tribunales del Trabajo de la jurisdiccin correspondiente a la
Inspectora del Trabajo que la dict.

65

En los casos que si interponga accin de nulidad, tratndose de reenganche

y restitucin de la situacin infringida, los Tribunales del Trabajo no le darn
curso al recurso de nulidad, hasta que no conste en autos que se cumpli
con lo ordenado en la resolucin cuya nulidad se acciona (vendra a ser
como una especie del principio solve et repete, slo que hay que considerar
que la Sala Constitucional del TSJ, en fallo del 13 de febrero de 2001,
expediente N 00-0784, sentencia N 175, ratific de declaratoria de
inconstitucionalidad del solve et repete dictada por la extinta Corte Suprema
de Justicia, por ser atentatoria del derecho a la defensa y debido proceso),
siempre y cuando, por supuesto, los trminos de la resolucin acordara con
lugar la solicitud del trabajador.

Ante la circunstancia de que la orden de reenganche no sea desvirtuada en

su contenido, quedando comprobado el hecho narrado por el trabajador,
sobre el despido, traslado o desmejora, se continuar con la materializacin
del reenganche o restitucin de las condiciones en que se prestaba el
servicio.

Se prev tambin en este procedimiento, como sancin, que si el patrono o

su representante se oponen, perturban o imposibilitan la actuacin del
funcionario, ste solicitar la concurrencia de la fuerza pblica para poder
cumplir con lo acordado en la orden de reenganche o restitucin de
derechos; si el patrono persiste en no cumplir la orden proveniente de la
autoridad administrativa del trabajo, o dificulta o entorpece su ejecucin, se
considerar que incurri en flagrancia y, por ello, pondrn al patrono o su
representante a la orden del Ministerio Pblico.

Diagrama N 3. Procedimiento para la solicitud del reenganche de un

trabajador con inamovilidad o fuero sindical

66

Este diagrama se basa nicamente en el procedimiento establecido en el

artculo 425 de la LOTTT.

67

El Rgimen de Estabilidad en la Funcin Pblica

Durante la vigencia de la Ley de Carrera Administrativa, el ingreso de los

funcionarios (la adquisicin de esa condicin) se rega por su permanencia
en el cargo desempeado por un perodo superior a seis (06) meses,

68

contados a partir de su nombramiento, de conformidad con lo que estableca

el pargrafo segundo del artculo 36.

Sin embargo, exista la posibilidad de que un trabajador que prestara

servicios bajo la modalidad de Contrato, si se le converta la relacin laboral
en una relacin contractual a tiempo indeterminado (renovacin sucesiva de
2 o ms contratos) y ejerca funciones anlogas a un funcionario, que previo
el requisito de Ley haba adquirido tal condicin, en la misma dependencia o
Direccin y con el mismo horario, sin importar el salario que devengara,
poda adquirir la condicin de funcionario, al comprobar en sede judicial los
supuestos aludidos y es lo que la Doctrina Administrativa a travs de
diversos fallos denomin Ingreso Simulado a la Administracin Va
Contrato.

Con la entrada en vigencia de la CRBV en el ao 1999, el Legislador

sabiamente disip las dudas existentes en cuanto a este criterio y estableci
acertadamente en el artculo 146 que la nica forma para ingresar a la
Administracin Pblica para desempear un cargo de carrera era a travs de
Concurso Pblico.

Asimismo, estableci en el artculo 144, que la Ley que va a regular el

ingreso, ascenso, traslado, suspensin y retiro de los funcionarios o
funcionarias de la Administracin Pblica es la Ley del Estatuto de la Funcin
Pblica (la cual derog la Ley de Carrera Administrativa).

As se tiene que, con la entrada en vigencia de la LEFP, taxativamente se

estableci que nunca habr ingreso a la Administracin Pblica por va
contractual:

69

Artculo 39. En ningn caso el contrato podr constituirse en una va de

ingreso a la Administracin Pblica.

De igual forma, se estableci de manera taxativa en el segundo aparte del

artculo 19, lo siguiente:
Artculo 19. Sern funcionarios o funcionarias de carrera, quienes habiendo
ganado el concurso pblico, superado el perodo de prueba y en virtud de
nombramiento, presten servicios remunerado y con carcter permanente.

De igual forma, en el artculo 30, se encuentra establecido el derecho a la

estabilidad, segn sigue:
Artculo 30. Los funcionarios o funcionarias pblicos de carrera que ocupen
cargos de carrera gozarn de estabilidad en el desempeo de sus cargos.
En consecuencia, slo podrn ser retirados del servicio por las causales
contempladas en la presente Ley.

Es con el artculo precitado que, por vez primera se encuentra en la Ley sub
judice lo relativo a la estabilidad, e inclusive, cuando se hace referencia a las
causales de retiro, no se puede pasar por alto el artculo 78, que establece:
Artculo 78. El retiro de la Administracin Pblica proceder en los
siguientes casos:
1. Por renuncia escrita del funcionario o funcionaria pblico debidamente
aceptada.
2. Por prdida de la nacionalidad.
3. Por interdiccin civil.
4. Por jubilacin y por invalidez de conformidad con la ley.

70

5. Por reduccin de personal debido a limitaciones financieras, cambios en la

organizacin administrativa, razones tcnicas o la supresin de una
direccin, divisin o unidad administrativa del rgano o ente. La reduccin de
personal ser autorizada por el Presidente o Presidenta de la Repblica en
Consejo de Ministros, por los consejos legislativos en los estados, o por los
concejos municipales en los municipios.
6. Por estar incurso en causal de destitucin.
7. Por cualquier otra causa prevista en la presente Ley.
Los cargos que quedaren vacantes conforme al numeral 5 de este artculo no
podrn ser provistos durante el resto del ejercicio fiscal.
Los funcionarios y funcionarias pblicos de carrera que sean objeto de
alguna medida de reduccin de personal, conforme al numeral 5 de este
artculo, antes de ser retirados podrn ser reubicados. A tal fin, gozarn de
un mes de disponibilidad a los efectos de su reubicacin. En caso de no ser
sta posible, el funcionario o funcionaria pblico ser retirado e incorporado
al registro de elegibles.

Las causales de destitucin a las que se refieren el numeral 6 del artculo 78

estn contempladas en el artculo 86:
Artculo 86. Sern causales de destitucin:
1. Haber sido objeto de tres amonestaciones escritas en el transcurso de
seis meses.
2. El incumplimiento reiterado de los deberes inherentes al cargo o funciones
encomendadas.
3. La adopcin de resoluciones, acuerdos o decisiones declarados
manifiestamente ilegales por el rgano competente, o que causen graves
daos al inters pblico, al patrimonio de la Administracin Pblica o al de
los ciudadanos o ciudadanas. Los funcionarios o funcionarias pblicos que
hayan coadyuvado en alguna forma a la adopcin de tales decisiones
estarn igualmente incursos en la presente causal.

71

4. La desobediencia a las rdenes e instrucciones del supervisor o

supervisora inmediato, emitidas por ste en el ejercicio de sus competencias,
referidas a tareas del funcionario o funcionaria pblico, salvo que constituyan
una infraccin manifiesta, clara y terminante de un precepto constitucional o
legal.
5. El incumplimiento de la obligacin de atender los servicios mnimos
acordados que hayan sido establecidos en caso de huelga.
6. Falta de probidad, vas de hecho, injuria, insubordinacin, conducta
inmoral en el trabajo o acto lesivo al buen nombre o a los intereses del
rgano o ente de la Administracin Pblica.
7. La arbitrariedad en el uso de la autoridad que cause perjuicio a los
subordinados o al servicio.
8. Perjuicio material severo causado intencionalmente o por negligencia
manifiesta al patrimonio de la Repblica.
9. Abandono injustificado al trabajo durante tres das hbiles dentro del lapso
de treinta das continuos.
10. Condena penal o auto de responsabilidad administrativa dictado por la
Contralora General de la Repblica.
11. Solicitar o recibir dinero o cualquier otro beneficio, valindose de su
condicin de funcionario o funcionaria pblico.
12. Revelacin de asuntos reservados, confidenciales o secretos de los
cuales el funcionario o funcionaria pblico tenga conocimiento por su
condicin de tal.
13. Tener participacin por s o por interpuestas personas, en firmas o
sociedades que estn relacionadas con el respectivo rgano o ente cuando
estas relaciones estn vinculadas directa o indirectamente con el cargo que
se desempea.
14. Haber recibido tres evaluaciones negativas consecutivas, de conformidad
con lo previsto en el artculo 58 de esta Ley.

72

En caso de estar incurso en una de las anteriores causales de destitucin, el

procedimiento disciplinario para la destitucin de un funcionario pblico es el
siguiente, establecido en el artculo 89 de la LEFP:
Artculo 89. Cuando el funcionario o funcionaria pblico estuviere
presuntamente incurso en una causal de destitucin, se proceder de la
siguiente manera:
1. El funcionario o funcionaria pblico de mayor jerarqua dentro de la
respectiva unidad, solicitar a la oficina de recursos humanos la apertura de
la averiguacin a que hubiere lugar.
2. La oficina de recursos humanos instruir el respectivo expediente y
determinar los cargos a ser formulados al funcionario o funcionaria pblico
investigado, si fuere el caso.
3. Una vez cumplido lo establecido en el numeral precedente, la oficina de
recursos humanos notificar al funcionario o funcionaria pblico investigado
para que tenga acceso al expediente y ejerza su derecho a la defensa,
dejando constancia de ello en el expediente. Si no pudiere hacerse la
notificacin personalmente, se entregar la misma en su residencia y se
dejar constancia de la persona, da y hora en que la recibi. A tal efecto,
cuando el funcionario o funcionaria pblico ingrese a la Administracin
Pblica deber indicar una sede o direccin en su domicilio, la cual subsistir
para todos los efectos legales ulteriores y en la que se practicarn todas las
notificaciones a que haya lugar. Si resultare impracticable la notificacin en la
forma sealada, se publicar un cartel en uno de los peridicos de mayor
circulacin de la localidad y, despus de transcurridos cinco das continuos,
se dejar constancia del cartel en el expediente y se tendr por notificado al
funcionario o funcionaria pblico.
4. En el quinto da hbil despus de haber quedado notificado el funcionario
o funcionaria pblico, la oficina de recursos humanos le formular los cargos

73

a que hubiere lugar. En el lapso de cinco das hbiles siguientes, el

funcionario o funcionaria pblico consignar su escrito de descargo.
5. El funcionario o funcionaria pblico investigado, durante el lapso previo a
la formulacin de cargos y dentro del lapso para consignar su escrito de
descargo, tendr acceso al expediente y podr solicitar que le sean
expedidas las copias que fuesen necesarias a los fines de la preparacin de
su defensa, salvo aquellos documentos que puedan ser considerados como
reservados.
6. Concluido el acto de descargo, se abrir un lapso de cinco das hbiles
para que el investigado o investigada promueva y evacue las pruebas que
considere conveniente.
7. Dentro de los dos das hbiles siguientes al vencimiento del lapso de
pruebas, concedidos al funcionario o funcionaria pblico, se remitir el
expediente a la Consultora Jurdica o la unidad similar del rgano o ente a
fin de que opine sobre la procedencia o no de la destitucin. A tal fin, la
Consultora Jurdica dispondr de un lapso de diez das hbiles.
8. La mxima autoridad del rgano o ente decidir dentro de los cinco das
hbiles siguientes al dictamen de la Consultora Jurdica y notificar al
funcionario o funcionaria pblico investigado del resultado, indicndole en la
misma notificacin del acto administrativo el recurso jurisdiccional que
procediere contra dicho acto, el tribunal por ante el cual podr interponerlo y
el trmino para su presentacin.
9. De todo lo actuado se dejar constancia escrita en el expediente.
El incumplimiento del procedimiento disciplinario a que se refiere este
artculo por parte de los titulares de las oficinas de recursos humanos, ser
causal de destitucin.

En resumen, con la promulgacin de la LEFP, se inici la aplicacin de este

estatuto funcionarial, que rige las relaciones de empleo pblico, entre los
funcionarios y las administraciones nacionales, estadales y municipales,
superando la disimilitud de regmenes que regan a la funcin pblica a

74

diversos

niveles,

nacional,

estadal

municipal,

estableciendo

una

uniformidad del rgimen aplicable, que bajo la vigencia de la Ley de Carrera

Administrativa, slo se aplicaba a la funcin pblica a nivel nacional.

El derecho Funcionarial (parte del Derecho Administrativo) prev la

estabilidad absoluta. La LEFP, no establece previsin alguna referida al
despido, es la destitucin del funcionario la que opera como una verdadera
sancin, los funcionarios de carrera, gozan de una verdadera estabilidad
absoluta y no podrn ser despedidos, ya que esa figura no existe en el marco
de la legislacin funcionarial, en todo caso, slo procedera la destitucin del
funcionario pblico que estuviere incurso en una causa legal, y conforme a
ello debe seguirse la correspondiente averiguacin administrativa efectuada
por la respectiva oficina de personal; sin darle mecanismos alternativos a la
Administracin de sustitucin de esa obligacin.

75

CONCLUSIONES

En los ltimos aos, ante la agudeza que presentan algunos ciclos

econmicos, se ha hecho necesario que el Ejecutivo Nacional, en uso de sus
facultades legales, dicte Decretos que prohben, por algn tiempo, el despido
de ciertas categoras de trabajadores. En la LOTTT, vigente, se encuentran
varias disposiciones que garantizan la inamovilidad de los trabajadores, tal
es el caso del artculo 94, el cual indica, que: Los trabajadores y
trabajadoras protegidos de inamovilidad no podrn ser despedidos, ni
trasladados, ni desmejorados sin una causa justificada la cual deber ser
previamente calificada por el inspector o inspectora del trabajo.

El legislador laboral habilitado ha consagrado en la LOTTT lo que la doctrina

iuslaboralista denomina estabilidad absoluta. La LOTTT, la consagra en el
artculo 77, cuando indica, que: Esta Ley establece la garanta de estabilidad
en el trabajo y la limitacin de toda forma de despido no justificado. Y, de
manera autnoma, cuando dedica el Captulo VI, del Ttulo II, artculos 85 al
91, a garantizar la estabilidad en el empleo, entendida como un derecho del
trabajador a permanecer en el puesto de trabajo; por consiguiente, no una
concesin del empleador, y prohibir toda forma de despido injustificado.
Quedan amparados por la estabilidad, en todo caso, los trabajadores
contratados por tiempo indeterminado y, los trabajadores contratados por
tiempo determinado y por obra determinada, hasta la vigencia del contrato o
la culminacin de la obra. La Ley establece, tambin, el procedimiento a
seguir en materia de estabilidad laboral, un procedimiento sumario, expedito,
en el que el trabajador disfruta de mejores y mayores prerrogativas que el
patrono, quien puede ser privado, inclusive, de su libertad, si el Juez de
Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin de la Jurisdiccin respectiva, llega

76

a apreciar y a calificar como desacato, la desobediencia patronal en hacer

efectivo el reenganche ordenado judicialmente.

77

BIBLIOGRAFA

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