MEDIOS DE IMPUGNACION

Todo proceso con mayor o menos extensin reconoce a las partes la posibilidad de
impugnar una resolucin judicial.
En este sentido los medios de impugnacin se pueden definir en palabras de
Manuel Ortells como los instrumentos legales puestos a disposicin de las partes
destinados a atacar una resolucin judicial para provocar su reforma, su revocacin
o derechamente la nulidad.
Para referirnos a los medios de impugnacin suele usarse la palabra recursos pero
entre medios de impugnacin y recursos existe una relacin de gnero a especie
(los medios de impugnacin son ms amplios que los recursos).
Razones que explican la existencia de un rgimen de medios de impugnacin
1. El proceso tiene por objeto obtener la verdad real y no solo la verdad formal (a
travs de los medios de impugnacin se facilita la bsqueda de la verdad real). En
este punto surge la duda de cuntas instancias son necesarias para revisar una
decisin judicial: no hay acuerdo ni en doctrina ni en las legislaciones y la tendencia
moderna es a reducir cada vez ms la posibilidad de revisar los fallos (un ejemplo
en que se nota esto en nuestro sistema es la reforma procesal laboral en que no
existe el recurso de apelacin y existe el recurso de nulidad que solo puede tener
por fundamento una infraccin de derecho). La tendencia en materia civil es matar el
recurso de casacin creando un recurso de nulidad que abarque el recurso de
casacin. Nuestra legislacin actual se funda en un sistema de doble instancia en
donde la 1 instancia es un tribunal de carcter unipersonal y la 2 instancia es
colegiada (la impugnacin fundamentalmente procede a travs del recurso de
apelacin).
2. Los medios de impugnacin permiten corregir sentencias en que el juez haya
actuado con impericia, ignorancia o incluso falta de equidad. Es por eso que todo
recurso exige un agravio (sin agravio el recurso carece de fundamento siendo
rechazado).
Clases de medios de impugnacin (los medios de impugnacin se pueden
clasificar en solicitudes, recursos y acciones)
1. Solicitudes: se presentan ante el mismo juez que dict la resolucin para que
ese mismo juez la vuelva a considerar y enmiende el agravio que sufre la parte.
1. El ejemplo tpico en nuestra legislacin es el recurso de reposicin que se
presenta ante el mismo juez que dict la resolucin y procede en contra de autos o
decretos por regla general (no producen el desasimiento del tribunal).
2. En nuestra legislacin tambin existe el recurso de aclaracin, rectificacin o
enmienda (artculos 180 y siguientes) que se solicita al tribunal que dict la
sentencia para que el mismo resuelva.
2. Recurso: la palabra recurso denota un volver a ver, recorrer o realizar una nueva
revisin de una materia que ya ha sido decidida por lo tanto se trata de recorrer de

nuevo un proceso. El recurso es el mecanismo ms tpico para revisar una

sentencia y se han dado distintas definiciones.
1. Hay algunos que sealan que los recursos son los medios que la ley establece para
obtener la modificacin, revocacin o invalidacin de una sentencia judicial.
2. Hay otros que sealan que los recursos son los medios que la ley concede a una
parte que se siente perjudicada con una resolucin para obtener que esta sea
modificada o dejada sin efecto.
Las definiciones coinciden en ciertos elementos:
1. La interposicin de un recurso produce la ineficacia provisional de la sentencia lo
que significa que pendiente un recurso no se va a poder ejecutar la sentencia (el
artculo 174 dice que pendiente un recurso no hay cosa juzgada por lo que no hay
accin por lo que no se podr ejecutar). Hay ciertos casos excepcionales que son
las sentencias que causan ejecutoria (se pueden ejecutar con caucin estando
pendiente un recurso).
No se debe confundir esta situacin de la ineficacia provisional con la posibilidad de
que provisionalmente se cumplan los efectos que produce una resolucin. Hay que
distinguir por lo tanto si un recurso se concede en el efecto suspensivo y devolutivo
o solo en el efecto devolutivo:
1. El efecto que nunca va a faltar en el recurso de apelacin es el efecto devolutivo
que implica que se le devuelve a un tribunal jerrquicamente superior la
competencia. Esta es la regla general (la regla general no es que se concedan los
recursos de apelacin en ambos efectos) y un ejemplo es la apelacin que se
concede contra la sentencia interlocutoria que recibe la causa a prueba. Entonces
cuando se concede en el solo efecto devolutivo lo que se produce es una ejecucin
provisional del fallo que permite que una sentencia produzca los efectos que debera
producir encontrndose firme. La principal caracterstica de la ejecucin provisional
del fallo es que los efectos de la sentencia quedan supeditados a lo que en definitiva
se decida respecto del recurso. La regla general es que la ejecucin provisional o
las sentencias que causan ejecutoria son las sentencias definitivas o interlocutorias
respecto de las cuales el recurso de apelacin se concede en el solo efecto
devolutivo.
2. Si se concede en ambos efectos (suspensivo y devolutivo) los efectos que produce
la resolucin judicial no se pueden cumplir porque se suspenden. Un ejemplo es la
apelacin que se concede contra una sentencia definitiva porque ese recurso se
concede en ambos efectos (no se puede cumplir la sentencia hasta que conozca el
tribunal jerrquicamente superior).
2. La impugnacin a travs de los recursos puede estar motivada por 2 situaciones
que causan agravio al recurrente (la parte agraviada es la parte recurrente que es la
que interpone el recurso):
1. La correccin de validez de los distintos actos de procedimiento, el control de los
presupuestos procesales y las formalidades de la esencia de los actos procesales
(en esta situacin por ejemplo se tiene el recurso de casacin en la forma y el
recurso de casacin en el fondo).
2

2. Errores en cuanto al fondo del asunto que ha sido decidido (hay que considerar que
la decisin es injusta porque por ejemplo uno pide 100 y le dan 20 as que hay un
agravio de 80).
3. El recurso es conocido por un superior jerrquico (de ah que la reposicin y la
aclaracin no sean recursos). Lo que importa es quin conoce y no dnde se
interponen porque por regla general los recursos se interponen ante el tribunal que
dict la resolucin para que conozca el superior jerrquico. Todo recurso supone la
existencia de un sistema jerrquico (en virtud de ese sistema jerrquico el tribunal
superior revisa y legitima las decisiones del inferior). Los recursos son
esencialmente jerrquicos por lo que podemos entender que dentro de las reglas de
la competencia exista la regla del grado (artculo 110 Cdigo Orgnico de
Tribunales): la consecuencia de la regla del grado es que no procede la prrroga de
la competencia en 2 instancia.
Esta caracterstica de los recursos no impide que yo pueda intentar ante el mismo
juez que dict la resolucin una solicitud de reconsideracin y en subsidio un
recurso. El caso ms comn es la reposicin apelando en subsidio (principio de
eventualidad).
No hay que confundir esta tcnica de quin conoce los recursos con la interposicin
de los mismos porque aunque el recurso siempre es conocido por el superior
jerrquico deben distinguirse 2 situaciones:
1. En ocasiones el recurso se deduce ante el mismo tribunal que dict la resolucin
para que este realice un examen de admisibilidad formal y ordene elevar los autos al
tribunal de alzada. Es propio de esta situacin el recurso de apelacin y el recurso
de casacin (una cosa es interponer y otra cosa es conocer). El tribunal ve si el
recurso se interpuso dentro de plazo y si se cumple con los requisitos que se
exigen. El tribunal ante el cual se interpone el recurso se llama tribunal a quo y el
tribunal que conoce el recurso se llama tribunal ad quem.
2. El recurso se deduce directamente ante el tribunal superior y el tribunal que dict la
resolucin no tiene nada que hacer. Ejemplos son el recurso de hecho y el recurso
de queja (artculos 545 y siguientes Cdigo Orgnico de Tribunales).
o Recurso de hecho: se interpone en contra de una resolucin que no concede el
recurso de apelacin cuando se debi haber concedido.
o Recurso de queja: es un recurso disciplinario pero que en el caso de las
sentencias dictadas por rbitros arbitradores opera como recurso de merito.
4. El recurso puede o no constituir instancia lo que depende de lo que se conoce y
no de quin conoce. El recurso de apelacin constituye instancia (de hecho origina
la 2 instancia) y otros recursos son de derecho estricto, es decir, no constituyen
instancia (recurso de casacin en la forma y recurso de casacin en el fondo). La
resolucin que se pronuncia sobre un recurso de casacin no es una sentencia
definitiva porque la sentencia definitiva falla la instancia (entonces hay sentencia
definitiva de 1 instancia y sentencia definitiva de 2 instancia). El fallo que resuelve
el recurso de casacin no es una sentencia definitiva, no es una sentencia
interlocutoria, no es un auto y tampoco es un decreto (es un fallo de casacin que
3

no est dentro de la clasificacin del artculo 158 porque es una sentencia sui
generis).
5. El recurso es un instrumento de las partes (es un mecanismo de control a
disposicin de las partes) lo que trae como consecuencia lo siguiente:
1. La competencia del superior jerrquico la fijan las partes porque si uno no recurre el
superior jerrquico no tiene competencia.
2. Las partes deben cumplir con ciertas cargas para evitar que el recurso termine de
modo anormal. En 2 instancia hay que cumplir con la carga de hacerse parte o se
produce la desercin del recurso (modo anormal de trmino del recurso)
3. Prohibicin de la reformatio impeius (reforma en perjuicio) lo que quiere decir que si
la resolucin judicial fuese objeto de algn recurso por alguna de las partes la Corte
de Apelaciones no podr reformarla en perjuicio de la parte recurrente. Esto quiere
decir que no se puede dar menos de lo que la sentencia de 1 instancia dio.
Excepcionalmente proceden los recursos de oficio:
1. Casacin de oficio: uno tiene una sentencia definitiva de 1 instancia respecto de la
cual se interpuso un recurso de apelacin y la Corte de Apelaciones se da cuenta
que la sentencia tiene un vicio de derecho as que casa de oficio esa resolucin sin
que la parte haya interpuesto el recurso de casacin en la forma.
2. La cada vez menos usada consulta en virtud de la cual la Corte de Apelaciones
conoce de asuntos sin necesidad que se haya interpuesto un recurso de apelacin
porque hay un inters pblico.
No hay un nico recurso sino que hay muchos recursos muy variados o distintos
como por ejemplo:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

Recurso de queja.
Recurso de reposicin (aunque no es un recurso tcnicamente).
Recurso de aclaracin.
Recurso de apelacin.
Recurso de hecho.
Recurso de casacin en la forma.
Recurso de casacin en el fondo.
Recurso de revisin.
3. Acciones: desde un punto de vista tcnico no se pueden confundir con los
recursos porque tienen por objeto solicitar a un tribunal el restablecimiento del
imperio del derecho sin que necesariamente haya habido de modo previo un fallo o
que exista un agravio. En nuestro Derecho son acciones la accin de proteccin, la
accin de amparo o habeas corpus, la accin de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad que actualmente conoce el Tribunal Constitucional, la accin
para reclamar la perdida de nacionalidad y la accin de amparo econmico que no
est en la Constitucin sino que en una ley que tiene un artculo nico.
La accin podra revisar una resolucin judicial pero la diferencia con el recurso es
que la accin lo hace desde afuera y no desde adentro como el recurso. El ejercicio
de una accin genera un proceso autnomo a diferencia del recurso que no es ms
4

que la continuacin del proceso que ya se ha iniciado solo que en otra instancia o
ante otro tribunal.
Clasificacin de los recursos
1. Clasificacin que distingue entre recursos ordinarios y recursos extraordinarios
1. Los recursos ordinarios proceden contra toda clase de resolucin judicial siempre
que exista un agravio que fundamente el recurso. El ejemplo clsico es el recurso
de apelacin que procede en todos los casos salvo aquellos en que la ley lo prohbe
(procede siempre que la ley no lo prohba).
2. Los recursos extraordinarios pueden tener 2 motivaciones:
o Proceden de modo excepcional siempre que se configuren ciertas situaciones
determinadas y que adems exista agravio. Ejemplos son el recurso de casacin
en la forma y el recurso de casacin en el fondo en que es el legislador el que fija
las causales por las cuales proceden (el artculo 768 del Cdigo de Procedimiento
Civil tiene las causales del recurso de casacin en la forma).
o Respecto de la resolucin que se recurre no existe otro medio de impugnacin ya
sea ordinario o extraordinario. Ejemplos son el recurso de queja (artculo 545
Cdigo Orgnico de Tribunales) y el recurso de revisin.
2. Clasificacin que distingue entre recursos que constituyen instancia y recursos de
derecho estricto: este criterio distingue entre aquellos recursos que permiten la
nueva revisin de los hechos y el derecho o solamente el derecho.
1. Los recursos que constituyen instancia permiten la revisin de los hechos y del
derecho. El recurso de instancia por excelencia es el recurso de apelacin (la 2
instancia genera la sentencia definitiva de 2 instancia).
2. Los recursos de derecho estricto no permiten la revisin de los hechos (ejemplos
son el recurso de casacin y el recurso de inaplicabilidad).
3. Clasificacin que distingue entre recursos civiles, penales y administrativos: esta
clasificacin obedece principalmente a cmo se cuentan los plazos y surge un
problema con el recurso de amparo econmico porque se discuta si se le aplicaba
la ley civil o la ley penal (se aplicaba la ley penal por denominarse amparo).
1. En el caso de la ley civil el plazo es de das hbiles.
2. En el caso de la ley penal el plazo es de das corridos.
3. En el caso del Derecho administrativo el sistema de impugnacin depende de cada
caso. Un ejemplo es respecto de los actos de las municipalidades porque existe el
reclamo de ilegalidad que tiene un periodo o una fase administrativa y despus tiene
una fase judicial ante la Corte de Apelaciones (para ver el plazo hay que estar a lo
que dice la Ley orgnica de municipalidades).
4. Clasificacin que distingue recursos disciplinarios que tienen por objeto aplicar
sanciones administrativas: el recurso disciplinario por excelencia es el recurso de
queja (artculos 545 y siguientes Cdigo Orgnico de Tribunales).
5. Clasificacin que distingue recursos constitucionales.
5

6. Clasificacin que distingue recursos por va de retractacin y recursos por va de

reforma: esta clasificacin atiende a si el recurso es conocido por un tribunal
jerrquicamente superior o si es conocido por el mismo tribunal.
1. Los recursos por va de retractacin son conocidos por el mismo tribunal: el ejemplo
tpico es el recurso de reposicin que procede por regla general contra autos y
decretos que no producen el desasimiento del tribunal.
2. Recursos por va de reforma: el ejemplo clsico es el recurso de apelacin porque
se le pide al tribunal jerrquicamente superior que modifique una sentencia que me
ha causado agravio.
Aspectos prcticos para el estudio de los medios de impugnacin (en su
dimensin prctica el xito de un medio de impugnacin est sujeto a condiciones
de fondo y de forma: la omisin de una exigencia formal o de una exigencia
sustantiva puede acarrear la desestimacin o inadmisibilidad del medio utilizado con
todo lo que eso implica.
1. Plazo: en ciertos recursos el plazo es de das hbiles y en otros recursos el plazo
es de das corridos (la regla general es que en sede civil los plazos sean de das
hbiles pero hay que tener cuidado porque hay ciertos plazos que pueden ser de
horas).
2. Gravamen o agravio
1. En ciertos medios de impugnacin el agravio viene dado por causales establecidas
en la ley (por ejemplo en la casacin en la forma con el artculo 768) y en estos
casos hay que estar a ellas en sentido estricto.
2. En otros recursos el agravio es genrico y la ley lo nico que dice es que hay que
expresar agravio (la expresin de agravio significa que hay que contarle al tribunal
de qu forma la sentencia que se pronunci nos perjudica).
3. Ius postulandi: en ciertos recursos hay exigencias especiales respecto de la
comparecencia ante tribunales. Hay que sealar el ius postulandi por ejemplo en
materia de casacin en la forma o en el fondo (los artculos 772 y 776 del Cdigo de
Procedimiento Civil exigen que el recurso de casacin sea patrocinado por abogado
habilitado).
El ius postulandi tambin importa en materia de alegatos porque solo puede alegar
ante un tribunal superior de justicia un abogado habilitado. Excepcionalmente
alegan alumnos que estn haciendo la practica pero de modo cada vez ms
restrictivo.
4. Tribunal ante el cual se interpone el recurso y tribunal que conoce el recurso: el
recurso de apelacin se interpone ante el tribunal de 1 instancia pero lo conoce el
tribunal de 2 instancia y el recurso de hecho se interpone directamente ante la
Corte de Apelaciones.
5. Modos anormales de terminacin del recurso: el modo normal de terminacin del
recurso es el fallo y los modos anormales dicen relacin con el cumplimiento o
6

incumplimiento de ciertas cargas procesales (la inobservancia de estas cargas

procesales provoca que el recurso no se conozca en el fondo o que no haya una
decisin sobre el fondo).
Cargas ms frecuentes:
1. Interponer el recurso dentro de plazo.
2. Instar la remisin de los autos originales (el expediente) a la Corte de Apelaciones o
encargar la elaboracin de compulsas para que se vayan a la Corte de Apelaciones.
Esto dependen de cmo se haya concedido el recurso: si se concede en el solo
efecto devolutivo hay que encargarse que se saquen fotocopias.
3. Dejar la plata para las compulsas al secretario del tribunal en el tribunal de 1
instancia. El plazo para dejar la plata es de 5 das desde la resolucin que concedi
el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo.
4. Comparecer ante el superior jerrquico.
5. Instar a la tramitacin del recurso porque los recursos prescriben y si no se les da
tramitacin dentro de cierto plazo se declaran prescritos.
6. Acompaar las boletas de consignacin cuando el recurso as lo exija: esto es para
dar cumplimiento al principio solve et repete (antes se exiga en el recurso de
casacin en la forma).
Entonces para cumplir con todas estas obligaciones hay que estar estrictamente a lo
que nos seala la ley y los auto acordados. El incumplimiento de cualquiera de
estas cargas acarrea sanciones que podran ser la inadmisibilidad del recurso, la
desercin del recurso, la prescripcin del recurso o el desistimiento del recurso.
6. Forma como conoce el superior jerrquico (los tribunales colegiados tienen 2
formas de conocer un recurso).
1. En cuenta: los ministros del tribunal conocen con la sola cuenta del relator.
2. Previa vista de la causa: adems se va a escuchar a los abogados a travs de los
alegatos (esto es la regla general).
Los tribunales colegiados adems pueden conocer en pleno o en sala (que es la
regla general).
1. Si una causa se conoce en cuenta es menos solemne y no hay alegatos.
2. Si una causa se conoce previa vista de la causa hay que cumplir una serie de
formalidades y la omisin de cualquiera de ellas acarrea la nulidad de la vista. Si no
opera de pleno derecho hay que pedir los alegatos al hacerse parte en 2 instancia.
Si tenemos 2 causas el mismo da a la misma hora se tiene que pedir la suspensin
de la vista (lo que requiere acuerdo con la otra parte) o se tiene que pedir el retardo
de una de las vistas.
7. Interposicin conjunta de recursos
1. El caso tpico es el de la resolucin que recibe la causa a prueba porque se
interpone primero el recurso de reposicin y en subsidio se interpone el recurso de
apelacin.
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2. En contra de una sentencia definitiva se puede interponer un recurso de apelacin y

un recurso de casacin en la forma.
3. En contra de una sentencia definitiva de 2 instancia se puede interponer un recurso
de casacin en la forma y un recurso de casacin en el fondo.
8. Hay que tener cuidado con la recepcin de informes o dictmenes de algn
funcionario.
RECURSO DE ACLARACION, AGREGACION Y RECTIFICACION
Una vez pronunciada una sentencia y notificada a cualquiera de las partes (no
ambas partes) se produce el efecto del desasimiento del tribunal pero esta regla no
es absoluta porque respecto a las sentencias definitivas e interlocutorias (que son
las que producen el desasimiento) la ley permite el ejercicio de esta solicitud que en
la prctica se denomina recurso de aclaracin, rectificacin o agregacin.
Fuente legal: artculos 182 inciso 1, 184 y 185. El artculo 182 inciso 1 consagra el
efecto del desasimiento del tribunal y la segunda parte del inciso 1 establece el
objeto del recurso de aclaracin.
Objeto del recurso
1. Aclarar puntos obscuros.
2. Salvar omisiones.
3. Rectificar errores de referencia, clculo o copia que aparezcan de manifiesto en la
sentencia.
No hay plazo para interponerlo y puede intentarse no obstante existir otros recursos
en contra de la sentencia.
El artculo 183 habla de la tramitacin: hecha la reclamacin el tribunal tiene 2
opciones que son fallar de plano y escuchar a las partes (dar tramitacin incidental y
en este caso la resolucin ser un traslado).
El recurso puede tener efecto suspensivo o no porque es facultativo para el juez
suspender o no la tramitacin del proceso mientras se resuelve el recurso.
El artculo 184 ha previsto la posibilidad que el juez acte de oficio.
RECURSO DE REPOSICIN O RECONSIDERACIN
Fuentes legales: artculos 181, 189, 201, 212, 319 y 780 respecto de la casacin.
El recurso de reposicin procede por regla general contra autos y decretos porque
en principio los autos y decretos no producen el efecto del desasimiento que es
propio de las sentencias definitivas e interlocutorias entonces es factible que el juez
pueda revocar la decisin que ha tomado.

Este recurso histricamente se ha conocido tambin como recurso por contrario

imperio: el juez ejerce su imperio con una decisin y luego toma la decisin
contraria a travs de un recurso de reposicin.
Este es un medio que la ley concede a las partes para obtener la modificacin o que
se deje sin efecto un auto o decreto por el mismo tribunal que lo dict sea que se
hagan valer nuevos antecedentes o no hayan nuevos antecedentes que justifiquen
la reposicin.
Entonces la reposicin es de 2 tipos (con nuevos antecedentes y sin nuevos
antecedentes) y la importancia de distinguir los 2 tipos de reposicin es el plazo. Sin
nuevos antecedentes el plazo para interponer el recurso de reposicin es de 5 das
desde la notificacin por el estado diario y con nuevos antecedentes no hay plazo
para interponer el recurso de reposicin.
Caractersticas del recurso de reposicin
1. Resoluciones contra las cuales procede: por regla general solo procede contra
autos y decretos pero de forma excepcional se autoriza su interposicin contra
sentencias interlocutorias que producen el desasimiento. Estas excepciones son:
1. Resolucin que recibe la causa a prueba.
2. Resolucin que declara desierto el recurso de apelacin.
3. Resolucin que declara prescrito el recurso de apelacin (artculos 201 y 212
Cdigo de Procedimiento Civil).
En estos 3 casos el plazo para interponer el recurso de reposicin es de 3 das y no
de 5 das.
2. El sujeto legitimado para interponer el recurso es la parte agraviada y no hay
reposicin de oficio.
3. El objeto del recurso es que se modifique o se deje sin efecto un auto o decreto y
excepcionalmente una sentencia interlocutoria.
4. El tribunal ante el cual se deduce la reposicin es el mismo tribunal que dict la
resolucin para que lo conozca el mismo tribunal que dicto la resolucin. Es por esto
que no tiene naturaleza de recurso sino que tiene naturaleza de solicitud.
5. Tramitacin
1. La reposicin sin nuevos antecedentes se tramita de plano.
2. La reposicin con nuevos antecedentes se tramita de modo incidental.
6. Recursos que proceden en contra del fallo de la reposicin
1. Si se niega lugar a la reposicin la resolucin ser inapelable salvo los casos en que
en contra de la resolucin tambin proceda el recurso de apelacin como en el caso
de la resolucin que recibe la causa a prueba. Ese recurso de apelacin se
interpone de modo subsidiario (eventualidad) en el plazo de 3 das.
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2. Si se acoge la reposicin es discutible si procede o no el recurso de apelacin por lo

que hay 3 tesis respecto a este caso:
o La primera tesis dice que la resolucin que acoge la reposicin es una sentencia
interlocutoria por lo tanto procedera el recurso de apelacin.
o La segunda tesis dice que la resolucin que acoge la reposicin es un auto o
decreto por lo tanto no procede la apelacin porque contra un auto o decreto no
procede la apelacin salvo un caso excepcional.
o La tercera tesis dice que la resolucin que acoge la reposicin tiene la naturaleza
de la resolucin que se impugna por lo tanto habra que ver (si es interlocutoria
procede el recurso de apelacin y si no es interlocutoria no procede el recurso de
apelacin).
7. Efectos del recurso de reposicin: la ley nada dice sobre sus efectos por lo que
en principio no es suspensivo (no suspende la tramitacin del proceso)
especialmente respecto a los plazos que estn corriendo.
Entonces hay que aplicar el principio de la eventualidad: se interpone el recurso de
reposicin y adems se objetan los documentos o se contesta lo que se tenga que
contestar (economa procesal).
En el caso de la resolucin que recibe la causa a prueba el plazo empieza a correr
cuando se falla la reposicin.
RECURSO DE APELACIN
El recurso de apelacin es un medio de impugnacin que existe desde muy antiguo
porque estaba contemplado en el Digesto como medio de impugnacin que tena
por objeto corregir la inequidad del juez y para la Escuela de Bolonia la apelacin
era la triaca contra el veneno de los jueces. La triaca era una confeccin
farmacutica y por lo tanto en sentido figurado la triaca vena a ser un remedio para
un mal (el recurso de apelacin vena a ser un remedio para las malas
resoluciones).
En un primer momento la apelacin era considerada un remedio contra el agravio
producido por el juez y luego a partir del siglo XVIII evolucion hacia un gravamen o
injusticia despersonalizada del juez que apunta mas a la resolucin judicial que al
juez. Esta es la concepcin que toma nuestro Cdigo de Procedimiento Civil en el
artculo 186 que define al recurso de apelacin de acuerdo a su finalidad (tiene por
objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende conforme a derecho la
resolucin dictada por el tribunal inferior).
En el Derecho moderno la apelacin se presenta como un medio de impugnacin en
casi todos los procedimientos pero cada vez ms restringido con los procesos
nuevos.
Hay 2 regmenes:
1. Apelacin plena o completa.
2. Apelacin limitada.
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La diferencia entre los 2 sistemas radica en la posibilidad que tiene el juez de 2

instancia de innovar principalmente en 2 aspectos:
1. El ejercicio de nuevas pretensiones en el recurso de apelacin.
2. La posibilidad de aportar pruebas en 2 instancia.
Nuestro sistema reconoce una apelacin de carcter limitada porque no admite
nuevas cuestiones controvertidas y la posibilidad de aportar pruebas es casi nula. El
recurso de apelacin en nuestro sistema no pasa de ser una revisin de la sentencia
de 1 instancia.
En todo recurso para ser interpuesto se requiere de un agravio, esto es, el perjuicio
que me provoca como parte una resolucin judicial. Es por ello que si demando 100
millones y la sentencia me da 100 millones se carece de legitimacin. El juez
superior de 2 instancia tiene por misin corregir o remediar este agravio.
El agravio lo fijan las partes y no el tribunal por lo tanto el tribunal superior conoce
de lo que la parte le ha pedido que conozca. En este sentido el agravio constituye
una limitacin a la competencia del tribunal de alzada porque va a conocer de lo que
la parte le pide que conozca y no de todo.
El artculo 189 del Cdigo de Procedimiento Civil establece como requisitos del
recurso de apelacin que contenga fundamentos de hecho, fundamentos de
derecho en que se apoya y peticiones concretas. Esto es revisado por el tribunal de
1 instancia en la etapa de admisibilidad donde puede ser rechazado el recurso por
un vicio de forma.
Hasta antes de la Ley 18.705 la ley exiga un trmite que despus fue eliminado que
se llamaba expresin de agravios que era un escrito que la parte tena que
presentar en 2 instancia en virtud del cual se fijaba el agravio para que el tribunal
de alzada conociera.
Esta limitacin de la determinacin del agravio explica tambin la prohibicin que
existe para el tribunal de alzada (para la Corte) de reformar empeorando la situacin
del apelante (la reforma en perjuicio). No se puede perjudicar ms all de lo que ya
est al recurrente.
La limitacin del agravio resulta lgica porque las cuestiones que decide una
sentencia pueden ser varias como en el caso de una acumulacin de acciones y no
necesariamente toda la sentencia va a producir perjuicio a la parte por lo tanto la
limitacin del agravio implica que se limita la apelacin a cierto aspecto de la
sentencia y no a todos.
El recurso de apelacin es un medio de impugnacin general (los artculos 187 y
188 establecen las resoluciones contra las cuales procede). El recurso de apelacin
procede:
1. Contra la sentencia definitiva de 1 instancia y las sentencias interlocutorias de 1
instancia salvo los casos en que la ley prohba la deduccin del recurso de
11

apelacin como por ejemplo en el nuevo procedimiento laboral en que se impide

que la sentencia definitiva sea apelada.
2. Contra autos y decretos cuando alteran la sustanciacin normal del proceso o
recaen sobre tramites que no estn contemplados en la ley. Si recaen sobre trmites
que estn contemplados en la ley o no alteran la sustanciacin normal del proceso
no puede haber apelacin (como por ejemplo en el caso del decreto que concede
traslado para replicar). Si procede el recurso de apelacin contra autos o decretos
siempre hay que deducirlo de modo subsidiario al recurso de reposicin. Todas las
resoluciones contempladas en el artculo 158 son apelables pero la interposicin del
recurso vara en cuanto a los plazos y a la forma de su tramitacin.
Hay ciertas reas en las que el legislador ha restringido el recurso de apelacin
como sucede por ejemplo en el rea del Derecho del trabajo. El Cdigo del Trabajo
en su artculo 476 dispone que el recurso de apelacin solo procede contra
sentencias interlocutorias que pongan termino al juicio o hagan imposible su
resolucin, contra resoluciones que se pronuncien sobre medidas cautelares y
contra resoluciones que fijen beneficios de la seguridad social.
Condiciones del agravio
1. El agravio se tiene que traducir en un perjuicio material o moral para la parte lo que
significa que la resolucin contra la que pretendemos alzarnos o revelarnos debe
habernos provocado algn perjuicio en razn de haber negado el todo o la parte de
nuestra solicitud. La parte vencida es la legitimada para interponer el recurso de
apelacin: la interposicin del recurso descansa en las partes lo que significa en
principio que si la parte no interpone el recurso de apelacin el tribunal no va a
conocer salvo un solo caso excepcional que es el de la consulta en virtud de la cual
el tribunal superior controla la legalidad del fallo del inferior sin necesidad de que
haya recurso de apelacin de por medio (por ejemplo en los casos de los artculos
751 y 753 del Cdigo).
2. El agravio debe ser ocasionado a la parte de modo directo.
3. El agravio tiene que ser actual, es decir, debe existir al momento de interponerse el
recurso de apelacin y debe existir al momento en que se falla ese recurso de
apelacin.
Estas 3 condiciones son cuestiones de fondo que son conocidas por el tribunal
superior cuando conoce del recurso de apelacin y no por el tribunal inferior en el
examen de admisibilidad.
En el examen de admisibilidad el tribunal inferior se limita a determinar si el recurso
ha sido interpuesto dentro de plazo y las menciones, esto es, si el recurso contiene
fundamentos de hecho, fundamentos de derecho y peticiones concretas (el agravio
es de calificacin propia del tribunal superior y no del tribunal inferior).
No existe en la apelacin una instancia para que la parte recurrida (el apelado) se
haga cargo de lo que seala el apelante salvo que el recurrido a su vez haya
interpuesto tambin un recurso o haya adherido a la apelacin.
Sujetos del recurso de apelacin

12

1. Apelante: es aquel que interpone el recurso de apelacin.

2. Apelado: es aquel que va a tener que participar como parte recurrida en el recurso
de apelacin (es aquel que no ha interpuesto el recurso de apelacin salvo que
haya doble recurso).
No es necesario que el apelante coincida con el demandante y que el apelado
coincida con el demandado (el apelante puede ser el demandante o el demandado y
el apelado puede ser el demandante o el demandado). La calidad de apelante o
apelado depende de la posicin frente al recurso.
El recurso de apelacin lo pueden interponer las partes y tambin se ha reconocido
la posibilidad que el recurso de apelacin lo interpongan los terceros pero la regla
general es que el recurso lo interpongan las partes.
Adhesin a la apelacin: es una figura especial en que la calidad de parte del
recurso la determina la forma como se enfrenta el agravio en la sentencia. Podra
darse el caso que un litigante que se considera victorioso decida no apelar el fallo
en tiempo legal pero su contraparte si recurre lo que hace que el litigante victorioso
cambie de posicin y decida denunciar el gravamen que le provoca la resolucin
que haba decidido no recurrir. La adhesin a la apelacin es una institucin en
virtud de la cual adquiere la calidad de apelante la parte beneficiada con la
sentencia que no recurri o como seala el artculo 216 adherirse a la apelacin es
pedir la reforma de la sentencia apelada en la parte que le resulte gravosa a la parte
apelada.
Caractersticas de la adhesin a la apelacin
1. Supone una actitud pasiva de la parte vencedora que no apel dentro del plazo legal
pero al ver que la contraria si impugn decidi adherirse al recurso de la
contraparte. Entonces lo que hace la adhesin a la apelacin es transformar una
actitud de conformidad en una actitud de ataque.
2. Al tratarse de una adhesin persigue los mismos fines que seala el artculo 186
(enmendar conforme a derecho). Existe como una forma de equilibrar los derechos
de las partes lo que se puede traducir en el siguiente axioma: si no apela la contraria
me conformo y si la contraria apela me adhiero pero dependo de la voluntad de la
contraria (por eso esta institucin no est pensada para el negligente).
3. Permite equilibrar los derechos de las partes.
4. Se diferencia de la apelacin principal en que esta impugnacin es de carcter
accesorio lo que significa que si la parte apelante principal se desiste del recurso de
apelacin la adhesin no va a ser admisible (el artculo 217 tiene la oportunidad
procesal para adherirse).
La ley no dice nada de lo que sucede con la adhesin si el recurso termina por un
modo anormal (por ejemplo se interpone el recurso de apelacin, uno se adhiere y
luego el recurso se declara prescrito o desierto). En principio la adhesin debera
seguir tramitndose segn la opinin personal de la Profesora Maite Aguirrezabal
porque la conducta del recurrente principal no debera perjudicar al adherente.
Aspectos procesales de la adhesin

13

1. La adhesin se puede presentar en 1 o 2 instancia pero siempre por escrito

(artculo 17).
2. El escrito de adhesin a la apelacin debe cumplir con los mismos requisitos de
forma del escrito de apelacin.
3. El estudio de admisibilidad es el mismo que se hace con el recurso de apelacin
(artculo 201) con la salvedad que no se va a verificar el plazo porque no hay plazo.
4. El plazo para adherirse a la apelacin en 2 instancia es de 5 das (artculo 200) y
en 1 instancia uno se puede adherir a la apelacin antes que se eleven los autos a
la Corte de Apelaciones.
5. Si uno se adhiere en 2 instancia tambin se tiene que hacer parte.
El rebelde si puede adherirse a la apelacin porque si es parte aunque no quiera
pronunciarse.
Caractersticas del recurso de apelacin
1. Es un recurso ordinario lo que significa que procede contra prcticamente todas
las resoluciones judiciales salvo aquellas que la ley declare inapelables a diferencia
de lo que pasa con la casacin que no procede salvo que la ley establezca alguna
causal. No son apelables:
1. Resoluciones dictadas en nica instancia.
2. Autos y los decretos que no alteren la marcha regular del juicio (artculo 188) como
el decreto para contestar la demanda que no es apelable.
3. Resoluciones dictadas en 2 instancia que hayan resuelto algn incidente o hayan
resuelto el asunto controvertido. Esto es as porque no hay apelacin de la
apelacin (artculo 210: contra las resoluciones dictadas en 2 instancia solamente
procede el recurso de reposicin con la excepcin de lo que sucede con la
sentencia definitiva de 2 instancia respecto a la cual procede la casacin en la
forma y en el fondo).
4. Resoluciones que en situaciones especficas la ley ha declarado inapelables como
por ejemplo las providencias que se dictan a propsito de las medidas para mejor
resolver (artculo 159 inciso final).
5. Resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia probatoria (artculo 326
inciso 2).
Entonces la limitacin a la concesin del recurso de apelacin es de derecho
estricto lo que quiere decir que tiene que haber una norma legal expresa que
prohba la apelacin y de no existir una norma expresa que prohba la apelacin la
resolucin es apelable (artculo 187: en caso de duda la resolucin es apelable).
2. Es un recurso que se interpone ante el tribunal que dict la resolucin para ante
el tribunal superior jerrquico. El tribunal superior jerrquico conoce el recurso as
que una cosa es interponer el recurso y otra cosa es conocer el recurso.
3. La apelacin constituye 2 instancia lo que quiere decir que el recurso permite la
revisin de los hechos y del derecho.

14

4. Es un recurso que carece de causales porque basta con la expresin de agravio

que adems es configurado por el litigante con todas las consecuencias que eso
tiene.
5. En algunos casos es un recurso de carcter subsidiario lo que quiere decir que se
interpone subsidiariamente respecto de otros recursos. En nuestra legislacin se
interpone subsidiariamente del recurso de reposicin (artculos 188 y 189).
6. La apelacin siempre es escrita tanto en el actual procedimiento como en los
nuevos procedimientos.
Objeto del recurso de apelacin: en doctrina se reconocen 2 sistemas de
apelacin que son el sistema de apelacin plena que tambin es conocido como ius
novorum (derecho nuevo) y el sistema de apelacin limitada. En Chile rige el
sistema de la apelacin limitada y esto se refleja en una serie de aspectos
contenidos en el Cdigo.
1. Objeto legal (artculo 186): la apelacin tiene por objeto que el tribunal superior
enmiende con arreglo a derecho la resolucin del tribunal inferior.
Entonces cuando el artculo 186 dice que el tribunal superior solamente podr
enmendar la resolucin del tribunal inferior lo que hace es impedir un proceso
autnomo de apelacin limitando la apelacin a la revisin de la 1 instancia y
dentro de los lmites fijados por el recurrente con el agravio.
Es por ello que en el recurso de apelacin no se pueden introducir nuevas
pretensiones salvo situaciones muy excepcionales como por ejemplo alegar la
litispendencia o incompetencia en 2 instancia (excepciones dilatorias). La apelacin
plena en nuestro sistema se da solamente en situaciones muy especficas en que la
Corte tiene facultades para pronunciarse sobre cuestiones que no hayan sido
promovidas en 1 instancia (artculos 208 y 209 del Cdigo) y un ejemplo es oponer
la excepcin de incompetencia del tribunal en 2 instancia.
2. Facultades del tribunal de alzada en el conocimiento del recurso: el tribunal de
alzada asume la plenitud de competencia para conocer del asunto debatido en
virtud del mal denominado efecto devolutivo del recurso de apelacin.
Histricamente el efecto devolutivo aluda a la devolucin que se haca al superior
jerrquico para que dijera la ltima palabra en un asunto: uno hablaba del efecto
devolutivo porque se devolva una competencia que haba sido delegada en un
inferior. Hoy el poder judicial no se estructura en base a la delegacin porque los
tribunales son independientes pero el termino efecto devolutivo qued establecido.
Eduardo Couture dice que propiamente lo que hay no es una devolucin sino que un
envo para revisin pero sin perjuicio de eso el efecto se llama devolutivo (artculos
191, 192, 193, 194, etc.) que es de la esencia del recurso de apelacin ya que en
virtud de ese efecto el tribunal de alzada adquiere competencia para conocer de la
cuestin discutida en 1 instancia.

15

El recurso de apelacin se puede conceder de 2 formas que son en el solo efecto

devolutivo y en ambos efectos as que nunca falta el efecto devolutivo. En el caso
que se quiera el efecto suspensivo hay que ir a la Corte de Apelaciones y solicitar
una orden de no innovar.
La 2 instancia implica que el tribunal adquiere la plenitud de competencia para
conocer del asunto y tambin puede conocer de todas las alegaciones, excepciones
y defensas que hayan planteado las partes en 1 instancia incluso si han sido
rechazadas o ignoradas en la 1 instancia.
En el caso que la sentencia diga que no ha lugar a una tacha uno puede apelar esa
resolucin en cuanto a esa tacha.
La nica limitacin que tiene la Corte en materia de competencia viene dada por el
agravio y esta situacin se conoce en doctrina con la expresin tantum devolutum
cuantum apelatum que significa que el tribunal de 2 instancia solo va a conocer de
lo que se apela.
3. Decisin del asunto controvertido en 2 instancia (se puede determinar conforme
a las siguientes pautas):
1. La sentencia de 2 instancia es una sentencia definitiva porque resuelve la instancia
y puede ser confirmatoria, revocatoria o modificatoria.
2. La sentencia de 2 instancia debe respetar el principio de la congruencia procesal
(artculo 160) pero en situaciones excepcionales se va a poder pronunciar sobre
algn elemento del proceso que no se haya fallado en 1 instancia.
Casos excepcionales:
a) El pronunciamiento sobre acciones y excepciones que no fueron falladas en 1
instancia por ser consideradas incompatibles con las resueltas (artculo 170 n 6 en
concordancia con el artculo 208).
1. Hay una parte de la doctrina que dice que para que el tribunal pueda entrar a
conocer de estas acciones y excepciones omitidas en el fallo de 1 instancia debe
existir una peticin expresa de la parte por lo que debe existir una solicitud del
apelante en el escrito de apelacin y del apelado en el escrito de adhesin a la
apelacin.
2. Hay otra parte de la doctrina que dice que solo tiene que haber mencin expresa
respecto del apelante y no del adherente a la apelacin.
b) Caso del juicio sumario (artculo 692 del Cdigo).
c) Casos en que la ley permite al tribunal de alzada hacer ciertas declaraciones de
oficio (artculo 209).
Hay otros aspectos importantes en relacin con la competencia del tribunal de
alzada:
1. Iura novit curiae.
16

2. Principio de la personalidad de la apelacin.

3. Prohibicin de la reforma en perjuicio.
Principio iura novit curiae (se funda en la expresin dame los hechos y te doy el
derecho): en nuestra jurisprudencia se ha entendido que el juez es soberano para
razonar y aplicar las normas jurdicas como lo estime adecuado pudiendo incluso
apartarse de los fundamentos que las partes le entreguen porque sin perjuicio que el
artculo 254 exige a las partes formular fundamentos de derecho estos no son
vinculantes para el juez (ello no significa estar fallando ultrapetita).
El principio iura novit curiae no puede ser tan extensivo ya que por la va del cambio
en la fundamentacin jurdica podra afectarse o cambiar el objeto del proceso
dejando en la indefensin a alguna de las partes por lo tanto el principio iura novit
curiae se vincula estrechamente con el principio de la congruencia procesal.
Principio de la personalidad de la apelacin: significa que una vez interpuesto el
recurso de apelacin los resultados solamente afectan a la persona que recurri y
esto es una extensin del principio del efecto relativo de los fallos (artculo 3 inciso 2
Cdigo Civil).
El principio de la personalidad de la apelacin es contrario al principio de la
comunidad en virtud del cual los efectos del recurso se extienden incluso a
aquellos que no lo hayan interpuesto. Este problema adquiere relevancia en
situaciones como la del litisconsorcio o en el caso de las obligaciones con pluralidad
de sujetos.
Nuestro Cdigo de procedimiento civil para variar no contiene solucin por lo tanto
hay que estar a las siguientes pautas:
1. El principio dispositivo que regula nuestro Cdigo invita a sostener la personalidad
de la apelacin porque el que no apel, es decir, el que renunci al recurso debe
entenderse que est conforme con lo fallado sindole indiferente el resultado del
recurso que podra interponerse. Esta proposicin presenta el problema de que
podran darse sentencias contradictorias como por ejemplo en el caso de
acumulacin de acciones en materia de responsabilidad extracontractual en que uno
de los litigantes apela, el otro se conforma y la Corte otorga una indemnizacin
cuantiosa que va a beneficiar solo al que haya apelado (el principio de la
personalidad de la apelacin es importante cuando hay ms de una persona por
parte). El principio de la personalidad de la apelacin promueve la siguiente
pregunta: si podra el principio de personalidad de la apelacin producir menoscabo
al principio de igualdad ante la ley o si podra el principio de personalidad de la
apelacin sacrificar la observancia del derecho objetivo.
2. La comunidad de la apelacin podra llegar a admitir la institucin de la reforma en
perjuicio contrariando el principio dispositivo.
El tema no es meramente acadmico ya que dependiendo del principio que se siga
va a depender la ejecutoriedad de la sentencia.
1. Si acogemos el principio de la comunidad se podra sostener que la sentencia que
se dicta contra varios solamente se va a poder ejecutar una vez que se resuelva la
17

apelacin aunque algunos de los litigantes no hayan apelado lo que atentara contra
la cosa juzgada.
2. Si acogemos el principio de la personalidad la sentencia va a quedar firme respecto
de aquellos que no hayan recurrido y quedar para ejecutarse respecto de aquellos
que lo hayan hecho.
En doctrina tampoco existe solucin pero se cree que por lo menos en materia de
litisconsorcio necesario debera regir el principio de la comunidad y en materia de
litisconsorcio voluntario debera regir el principio de la personalidad.
En nuestra legislacin rige el principio de la personalidad de la apelacin por el
principio dispositivo (principio rector del Cdigo) salvo una excepcin en materia de
obligaciones indivisibles y solidarias (aunque no hay norma expresa que lo diga
porque ha sido la jurisprudencia la que lo ha dicho).
Prohibicin de la reforma en perjuicio: este es uno de los lmites de la apelacin y
es un reflejo de que el tribunal de alzada solo se puede pronunciar dentro de los
trminos en que se ha formulado el agravio que viene delimitado por la parte. El
tribunal de alzada no puede exceder esos lmites ni favoreciendo a la parte ni
perjudicando a la parte
1. Si la favorece estara fallando ultrapetita por lo que la sentencia sera objeto del
recurso de casacin en la forma por vicio de ultrapetita.
2. No puede perjudicarla quitndole lo que la sentencia de 1 instancia ya le haba
reconocido.
Esta situacin cambia si la contraparte apel o se adhiri a la apelacin ya que las
impugnaciones de la contraparte le otorgan a la Corte competencia para revocar en
contra del apelado. Entonces la prohibicin de la reforma en perjuicio opera cuando
existe un solo recurso de apelacin (el principio de la reforma en perjuicio significa
que el tribunal no puede modificar el fallo en perjuicio del apelante salvo que medie
impugnacin de la contraria).
La explicacin es la siguiente: el que impugna busca mejorar su posicin y resultara
ilgico que le empeoraran su posicin.
Un ejemplo es que Miguel demande un milln de pesos, le den 500.000 pesos, el
demandado no apela, es decir, se conforma con pagar los 500.000 pesos pero
Miguel apela para que le den el milln de pesos: la Corte conociendo ese recurso no
podra rebajar el monto por debajo de los 500.000 pesos porque respecto de ese
extremo se entiende que existe cosa juzgada y si se rebaja de los 500.000 pesos o
se revoca el fallo entonces existe una violacin a la prohibicin de la forma en
perjuicio.
Procedimiento del recurso de apelacin
1. Plazo (artculo 189)
1. Si se apela una sentencia definitiva el plazo es de 10 das.
2. Si se apela una sentencia interlocutoria el plazo es de 5 das.
18

3. Si se apela en subsidio del recurso de reposicin el plazo es de 3 das (si el recurso

de reposicin est debidamente fundado no es necesario fundar el recurso de
apelacin).
Este plazo es legal, fatal, de das hbiles, no admite suspensiones de ningn tipo y
no es comn (para cada parte comienza a correr desde la notificacin de la
resolucin respecto de la cual se entabla el recurso). El plazo para apelar no se
suspende si yo presento una solicitud de reposicin o una solicitud de aclaracin.
2. Formalidades del escrito (artculo 189): el recurso de apelacin se interpone por
escrito y tiene que contener las siguientes formalidades.
1.
2.
3.
4.

Individualizacin del tribunal ante el cual se entabla que es el de 1 instancia (SJL).

Fundamentos de hecho.
Fundamentos de derecho.
Peticiones concretas.
El no cumplimiento de cualquiera de estas formalidades podra acarrear la
inadmisibilidad del recurso (artculo 201) salvo el caso excepcional en que la
apelacin se interpone de forma subsidiaria de la reposicin en cuyo caso no es
necesario fundamentarla (artculo 189 inciso 3).
La ley en el artculo permite tambin la apelacin oral siempre que se deje
constancia en un acta de la fundamentacin somera y de las peticiones. En nuestra
legislacin esta norma no tiene ninguna aplicacin porque los recursos se
interponen por escrito.
1. Fase de apelacin ante el juez a quo (1 instancia): el recurso de apelacin se
interpone ante el mismo tribunal que dict la sentencia que se va a impugnar y en
virtud del principio del desasimiento ese tribunal no va a poder hacer ms que un
examen formal de admisibilidad porque no va a poder modificar el fallo.
El estudio de admisibilidad es un examen que se presenta en la mayora de los
recursos y en virtud de este examen lo que se hace es revisar si concurren las
condiciones establecidas por la ley para la interposicin del recurso. La omisin de
estos requisitos formales conlleva una terminacin anormal del recurso (la forma
normal de terminacin del recurso es la sentencia definitiva de 2 instancia) y en
trminos generales a esta terminacin anormal del recurso se le conoce como
inadmisibilidad del recurso (las causas de inadmisibilidad varan dependiendo del
recurso).

1. El estudio de admisibilidad puede tener 2 fases: una fase ante el tribunal a quo y
otra ante el tribunal ad quem (como por ejemplo lo que sucede en materia de
apelacin y de casacin).
2. El estudio de admisibilidad puede tener una sola fase ante el tribunal que conoce del
recurso como en el caso de la reposicin y de la queja.
En la apelacin el examen de admisibilidad que efecta el juez a quo se centra en
los siguientes puntos:

19

1. Plazos.
2. Naturaleza de la resolucin.
3. Requisitos de forma (fundamentos de hecho, fundamentos de derecho y peticiones
concretas).
Hay 2 soluciones del estudio del tribunal a quo:
1. Declaracin de inadmisibilidad del recurso en cuyo caso la parte apelante podr
solicitar reposicin dentro de 3 da (artculo 201).
2. Declaracin de admisibilidad del recurso si se renen las 3 condiciones (esta dentro
de plazo, la resolucin era apelable y se cumplen los requisitos de forma). En el
lenguaje forense cuando se declara admisible el recurso se dice que se concede el
recurso. Esta resolucin que concede el recurso de apelacin se notifica por el
estado diario y determina sus efectos (si se concede en el solo efecto devolutivo o
en ambos efectos).
La remisin del expediente o de las compulsas (que son las fotocopias que deben
obtenerse cuando el recurso se concede en el solo efecto devolutivo) el tribunal
tiene que realizarla en el plazo que le seala el artculo 198. Nosotros nos tenemos
que preocupar que el expediente se vaya a la Corte porque o si no se podra
configurar una causal de prescripcin del recurso de las del artculo 211 y de la
resolucin que declara la prescripcin solo se puede pedir reposicin dentro de 3
da (artculo 212).
Efectos en que se concede el recurso: dentro de las obligaciones que tiene el
tribunal a quo est la de determinar los efectos en los que va a conceder el recurso
de apelacin lo que tiene una enorme relevancia prctica porque dependiendo de
esa resolucin se paraliza o no la 1 instancia (los efectos del recurso de apelacin
son el efecto devolutivo y el efecto suspensivo).
En el Derecho moderno se constata una separacin de ambos efectos con el objeto
de evitar la prolongacin de los juicios y el elemento devolutivo pasa a ser de la
esencia del recurso mientras que el efecto suspensivo para a ser accidental. Esta
posibilidad de separar los efectos tiene importancia en varios aspectos:
1. Orden de no innovar (artculo 192) que consiste en una resolucin dictada por el
tribunal de alzada en virtud de la cual se suspende la competencia del tribunal de 1
instancia (se atribuye efecto suspensivo a una resolucin que naturalmente no lo
tiene).
2. Desarrollo de la institucin del cumplimiento provisional de la resolucin.
3. Impugnacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin concretamente
en la determinacin de los efectos puesto que frente a un error judicial las partes
cuentan con un mecanismo especial que se llama recurso de hecho (artculos 196 y
203).
Las apelaciones siempre se conceden con el efecto devolutivo lo que histricamente
significaba devolver la competencia al tribunal jerrquicamente superior pero hoy no
es as porque no hay competencia delegada porque los tribunales son
independientes.

20

En nuestro Derecho positivo la regla en materia de apelacin es que el recurso se

conceda en el solo efecto devolutivo y excepcionalmente con el efecto suspensivo
pero el Cdigo nos podra inducir a error ya que los artculos 193 y 195 parecen dar
a entender que la regla general es que la apelacin se conceda en ambos efectos
pero basta examinar el artculo 194 para darnos cuenta que esto no es as.
a) El efecto devolutivo produce las siguientes consecuencias
1. No paraliza la competencia del tribunal inferior salvo que se conceda la orden de no
innovar (artculo 192).
2. El tribunal tiene que sealar las piezas del expediente que deben compulsarse o
fotocopiarse a costa de la parte apelante para que pueda seguir conociendo el
proceso. En el caso que no se cumpla la carga de pagar las fotocopias en 5 das el
recurso termina de modo anormal (artculo 197).
3. Lo resuelto por el tribunal a quo podra ser anulado si se acoge la apelacin y lo
resuelto es incompatible con lo fallado por la Corte de Apelaciones. Un ejemplo es
que se rechace un incidente de nulidad por falta de emplazamiento en 1 instancia,
se interponga un recurso de apelacin que se concede en el solo efecto devolutivo y
la Corte acoge la nulidad (todo lo obrado en 1 instancia es nulo). En otras
ocasiones no hay necesidad de declarar nulo lo obrado sino que basta con agregar
un trmite adicional como por ejemplo lo que sucede cuando se solicita que se
agregue un punto de prueba.
Orden de no innovar (artculo 192 inciso 2): es una verdadera medida cautelar
(aunque esto es sper discutido especialmente en materia de recurso de proteccin)
que adopta el tribunal cuando se est ante una situacin de periculum in mora
(peligro en la demora) y de fumus bonis iuris (humo de buen derecho). La orden de
no innovar suspende la ejecucin de una resolucin judicial para evitar que la
consumacin de un hecho perjudique a uno de los litigantes. Est presente en el
recurso de apelacin y en las acciones constitucionales como por ejemplo el recurso
de proteccin o el recurso de inaplicabilidad.
Diferencias entre una orden de no innovar dictada a propsito del recurso de
apelacin y una orden de no innovar dictada a propsito de acciones
constitucionales:
1. En el recurso busca suspender los efectos de la resolucin que se est recurriendo
mientras que en las acciones constitucionales tiene un carcter cautelar ms
marcado ya que no necesariamente se trata de impedir la ejecucin de una
resolucin judicial.
2. Si se concede una orden de no innovar en el recurso de apelacin esta es
concedida por el tribunal superior en cambio en las acciones constitucionales la
orden de no innovar es concedida por el mismo tribunal que conoce de la accin.
Regulacin (esta en el artculo 192 incisos 2 y 3):
1.
2.
3.
4.

El tribunal de alzada decreta la orden de no innovar.

El sujeto legitimado para pedir la orden de no innovar es el apelante.
La resolucin tiene que ser fundada.
Los efectos son que se suspenden los efectos de la resolucin recurrida o se
21

paraliza su cumplimiento.
5. El presidente de la Corte distribuye las rdenes de no innovar entre las salas
mediante sorteo.
6. Las rdenes de no innovar se resuelven en cuenta (no hay alegatos).
b) Efecto suspensivo (artculo 191): lo que hace es paralizar la competencia del
tribunal de 1 instancia e impide la ejecucin de la resolucin. Todo lo que se haga
en contra del efecto suspensivo es nulo porque el tribunal a quo perdi su
competencia para conocer del asunto mientras se tramita la apelacin (la
competencia se mantiene para que se tramite el recurso y se vaya a la Corte de
Apelaciones). El efecto que se produce cuando la apelacin se ha concedido en
ambos efectos y el tribunal a quo sin perjuicio de ello acta es que esas actuaciones
son nulas porque son actuaciones realizadas fuera de su competencia.
Hay que dejar planteado un problema prctico: qu pasa en los expedientes que
tienen ms de un cuaderno si la suspensin se produce en 1 de ellos como por
ejemplo en un juicio ordinario en que uno solicita una medida cautelar porque la
medida precautoria se tramita en un cuaderno separado. La solucin est en el
artculo 458 inciso 3 a propsito del juicio ejecutivo que dice que si se concede el
recurso en el cuaderno ejecutivo el cuaderno de apremio se puede seguir
tramitando (en principio el resto de los cuadernos se tendran que seguir
tramitando).
2. Fase de apelacin ante el tribunal ad quem (ante la Ilustrsima Corte de
Apelaciones)
Obligaciones del apelante
1. La obligacin de remitir los autos a la Corte de Apelaciones es al da siguiente de la
ltima notificacin pero este es un plazo judicial por lo que no se cumple (artculo
198).
2. La obligacin de la parte apelante una vez que se ha concedido el recurso y se han
elevado los autos es hacerse parte en el recurso para obtener un rol de ingreso de
2 instancia que va a figurar en el libro de ingresos (que tiene fechas y roles). Una
vez que a la Corte de Apelaciones ha ingresado el expediente tengo 5 das para
hacerme parte. Y para hacerse parte es necesario un escrito que diga en lo
principal: se hace parte (cuando se apela una sentencia definitiva) o que diga en lo
principal: se hace parte y en el primer otros se solicita alegato. Este escrito en
que uno se hace parte es previo a una resolucin que dice tngase presente (si
obtengo esa resolucin puedo descansar hasta que el recurso se vea en tabla). En
el caso que uno no se haga parte en 5 das la sancin es que el recurso se declara
desierto lo que es un modo anormal de terminacin (artculo 201).
Obligacin de comparecencia de la parte apelada: no tiene obligacin de
comparecer (artculo 202). Si no comparece se sigue el recurso en rebelda suya y
la Corte puede no notificarle las resoluciones lo cual sera la nica sancin (pero en
la prctica esto no ocurre porque se notifica por estado diario).
Luego de hacerme parte si todo est ok viene un examen de admisibilidad del
tribunal ad quem (adicional al examen que hace el tribunal a quo):
22

1. Si como resultado del examen se determina que el recurso es inadmisible o

extemporneo se puede decretar sin ms trmites no ha lugar.
2. Y si hecho el examen de admisibilidad el recurso cumple los requisitos la Corte de
Apelaciones dicta una resolucin llamada autos en relacin por la que ordena que
se traigan los autos en relacin (que ese recurso quede en manos de un relator).
En el caso que el recurso se declara inadmisible se vuelve a la 1 instancia.
Si se declara admisible hay que distinguir si se est apelando una sentencia
definitiva u otras resoluciones (artculo 199). La Corte de Apelaciones funciona en
pleno o en sala y conoce en cuenta o previa vista de la causa (lo normal es que
funcione en sala y conozca previa vista de la causa). Si se trate de una resolucin
respecto de la cual no procede la vista de la causa la resolucin que se va a dictar
es dese cuenta (en las causas que se conocen en cuenta el tribunal ordena que se
d cuenta para que el relator de cuenta de la causa). Entonces:
1. En materia de sentencias definitivas stas se ven previa vista de la causa as que no
se necesita solicitar alegatos (porque se entienden incluidos) y lo nico que hay que
hacer es hacerse parte para que el tribunal dicte autos en relacin.
2. En materia de otras resoluciones se ven en cuenta por lo que las ve el relator y no
hay alegatos (el tribunal dicta dese cuenta). Igual aqu existe la posibilidad de pedir
alegatos con lo que se transforma el sistema de en cuenta en previa vista de la
causa (tengo que hacerme parte, luego pido que se conozca la causa previa vista
de la causa y el tribunal dicta autos en relacin). Es por esto ltimo que en la
prctica lo que ms se da es la previa vista de la causa (artculo 214).
Dentro del plazo que tengo para hacerme parte puedo adherirme a la apelacin.
Trmites para la vista de la causa en 2 instancia
a) Notificacin: en 2 instancia se notifica por el estado diario salvo la 1
notificacin que debiera ser personal (en la prctica no se da). El tribunal puede
estimar conveniente notificar por cdula (artculo 221).
b) Incidentes en 2 instancia: las cuestiones accesorias se tramitan de plano o de
manera incidental (artculos 201, 209, 210 y 212 e concordancia con el artculo 220).
c) Prueba en 2 instancia: la regla general es que no hay prueba de ningn tipo en
2 instancia pero hay excepciones.
1. Se permite la prueba de las excepciones anmalas que son cosa juzgada, pago y
prescripcin (artculo 210).
2. Prueba documental: en 1 instancia el plazo es hasta el vencimiento del trmino
probatorio y en 2 instancia el plazo es hasta la vista de la causa (artculo 348).
3. Prueba confesional: tambin se permite en 2 instancia (artculo 385).
4. Agregacin de prueba rendida por exhorto (artculo 431).
5. Medidas para mejor resolver (artculo 159 con regla especiales en materia de
prueba testimonial que est en el artculo 207). Entonces lo especial aqu se debe a
que:
23

o La prueba se rinde sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos.

o Estos hechos tienen que ser considerados estrictamente necesarios para la
acertada resolucin del juicio.
o El tribunal deber sealar determinadamente los hechos sobre que deba recaer.
o Hay tramitacin incidental en que se abre un trmino especial de prueba por el
nmero de das que se fije prudencialmente y que no podr exceder de 8 das.
d) Conocimiento y resolucin del recurso: una vez que ingresa el recurso a la
Corte y cumplindose la obligacin de hacerse parte ese recurso pasa a la 1 sala
de la Corte de Apelaciones que recibe el nombre de sala tramitadora que va a
revisar la admisibilidad del recurso (artculo 70 Cdigo Orgnico de Tribunales).
Luego del examen de admisibilidad se va a declarar inadmisible, se puede ordenar
algn trmite (puede hacerse de modo previo a su conocimiento) o se puede
declarar que el recurso est listo para su conocimiento. En el ltimo caso se pueden
dictar 2 resoluciones: dese cuenta (en cuenta) o autos en resolucin (previa vista
de la causa).
En general los asuntos en segunda instancia se ven en sala y previa vista de la
causa mientras que los asuntos disciplinarios, facultativos y econmicos se ven por
regla general en cuenta (artculo 66 Cdigo Orgnico de Tribunales).
e) Vista de la causa: es una de las formas en que conoce la Corte de Apelaciones y
se compone de una serie de etapas solemnes lo que hace que el procedimiento sea
complejo. La vista de la causa tiene varios trmites que son solemnes lo que
significa que si falta alguno esa vista es nula o inexistente:
1. Primer paso: la resolucin para que se vea la causa se llama autos en relacin
(quiere decir que se va a ver previa vista de la causa lo que significa que hay
alegatos).
2. Segundo trmite: se notifica esta resolucin por el estado diario.
3. Tercer trmite: fijacin o colocacin de la causa en tabla (artculo 69 Cdigo
Orgnico de Tribunales: cada juez tiene que confeccionar una tabla el ltimo da de
la semana que indique todas las causas con su sala de lunes a viernes). Entonces
todos los viernes en la tarde se publica la tabla para empezar a verla la semana
siguiente. Las causas agregadas de modo extraordinario son las que primero se ven
(dicen relacin con la libertad de las personas, es decir, recurso de proteccin y
recurso de amparo) y luego se ven las causas que gozan de preferencia como en
materia de familia. Tabla: contiene la indicacin de la causa con las partes y el rol de
ingreso a la Corte de Apelaciones (no es el mismo del tribunal de 1 instancia). La
tabla contiene adems el nmero de das en que se va a ver, el nmero de orden de
la causa y el relator. En la tabla se pueden cometer errores y no habra nulidad salvo
que se trate de un error sustancial.
4. Instalacin del tribunal: estamos en el da viernes (ya sabemos que da se va a
ver la causa y la sala) pero no tenemos la hora as que va a haber un sorteo del
nmero de causa (quede 5to por ejemplo) y del relator. La sala en la que se va a ver
mi causa est integrada por 3 personas (3 ministros de Corte o 2 ministros y un
abogado integrante): aqu empiezan a operar las causales de implicancia y
24

recusacin (las implicancias son ms graves que las recusaciones porque en ellas
no es necesario expresar causa y las implicancias se dan en 2 instancia).
5. Anuncio: una vez instalado el tribunal la causa se ve en el orden de la tabla (parten
las causas agregadas que conforman la tabla extraordinaria y luego se ve la tabla
ordinaria). No se ven las causas suspendidas y tampoco las causas retardadas.
El anuncio es una medida de publicidad que consiste en fijar en un lugar visible el
nmero que corresponde a la causa que se va a ver y que debe mantenerse puesto
hasta que la sala pase al conocimiento del asunto siguiente.
Entonces cuando un abogado se anuncia no es lo mismo que el anuncio: cuando
el abogado se anuncia se inscribe en una hoja para poder alegar y dice cunto
tiempo va a alegar. En cambio el anuncio es la colocacin visible del nmero de
causa que se est viendo: por ejemplo se pone afuera 1A (la primera adicional) o 3T
(tercera de tabla). El anuncio se puede dar de distintas formas: sale el funcionario
de la sala y grita 5ta de tabla, o aplaude, o sale con un papel, cartn, etc. (lo
importante es que est en un lugar visible).
Instalacin del tribunal: existe la facultad de recusar al abogado integrante (artculo
166 Cdigo de Procedimiento Civil).
El anuncio es una formalidad de publicidad consistente en fijar en un lugar visible el
nmero que corresponde a la causa que se est viendo el cual se mantiene en la
sala hasta que se vea la causa.
En relacin con la vista de la causa hay 2 artculos importantes:
1. Artculo 164: las causas en teora deberan verse el da en que estn designadas
pero en la realidad esto no es efectivo y si la causa no se ve un da mircoles por
ejemplo se va a ver el da mircoles de la prxima semana.
2. Artculo 165 (regula el retardo y la suspensin):
o El derecho de suspender no procede respecto del amparo pero respecto de la
proteccin s.
o Hay preferencia para las causas extraordinarias agregadas por sobre las causas
ordinarias.
Relacin (artculo 223 Cdigo de Procedimiento Civil): es una exposicin oral y
sistemtica que realiza el relator (funcionario de la administracin de justicia) en
virtud de la cual informa o pone en conocimiento al tribunal de la causa que va a
tener que resolver. Es una manifestacin del principio de mediacin procesal que es
contrario a la inmediacin porque el conocimiento que los jueces tienen del asunto
se limita a lo que les relata o cuenta el relator sin perjuicio que los ministros le
pueden hacer preguntas al relator o a los abogados.
El relator adems de la relacin tiene algunas obligaciones adicionales previas a la
vista de la causa:
1. Informar a las partes acerca de la composicin de la sala (quienes integran la sala)
para que se hagan valer las inhabilidades que correspondan.
25

2. El relator tambin tiene que dar cuenta a la sala de cualquier vicio que detecte en el
procedimiento y de cualquier falta o abuso que pudiere generar alguna sancin de
carcter disciplinario.
3. Finalmente adems corresponde a los relatores anotar antes de la audiencia a los
abogados que deseen alegar. Hay que llegar a las 8 de la maana el da que se va
a ver la causa para anotarse diciendo el nmero de minutos que se va a alegar (este
trmite de anotarse se puede hacer el da antes por escrito).
Alegatos: son las defensas orales que pueden hacer los abogados habilitados para
el ejercicio de la profesin (son los nicos habilitados para alegar aunque en
algunos casos pueden alegar los postulantes de la Corporacin de Asistencia
Judicial).
1. Un solo abogado por parte puede alegar.
2. Est prohibido leer.
3. Los abogados alegan en el orden en que se dedujeron las apelaciones si hay ms
de una (el que dedujo primero la apelacin alega primero).
4. En el caso que haya una sola apelacin apela primero el abogado de la parte
apelante y luego el abogado de la parte apelada.
1. Es sper importante llevar una minuta de alegatos porque se le puede dejar a los
ministros al final de la audiencia.
2. No es tan mecnico este asunto as que hay que estar preparado para que los
ministros hagan preguntas.
3. Hay media hora como mximo (se puede alegar menos).
Una vez que terminan los alegatos caben 2 posibilidades:
1. El tribunal resuelve de inmediato y pronuncia la sentencia definitiva de 2 instancia
que va a ser confirmatoria, revocatoria o modificatoria.
2. La causa va a quedar en acuerdo ya sea porque el tribunal considera que debe
efectuarse alguna diligencia o bien porque el asunto requiere de ms estudio.
En ambos casos hay acuerdo porque los acuerdos son la forma como los tribunales
colegiados resuelven los asuntos sometidos a su decisin.
Reglas de los acuerdos de los tribunales colegiados (artculos 72 y siguientes
Cdigo Orgnico de Tribunales)
a) Jueces que intervienen en el acuerdo: concurren solo los jueces que
estuvieron presentes en la vista de la causa y todos los que concurrieron a la vista
(artculos 75 y 76 del Cdigo Orgnico). El artculo 75 dice que no podrn tomar
parte en ningn acuerdo los que no hubieren concurrido como jueces a la vista del
negocio y el artculo 76 dice que ningn acuerdo podr efectuarse sin que tomen
parte todos los que como jueces hubieren concurrido a la vista.
Situaciones especiales:
1. Si uno de los jueces deja de integrar el tribunal entre la vista y el acuerdo se
procede a ver nuevamente el negocio.
26

2. Si uno de los jueces se enferma por un plazo de 30 das o est ausente por 30 das
tambin la causa se ve de nuevo (artculos 77 y 78).
Excepcin a la nueva vista (artculo 80): la causa no se ve de nuevo si el fallo es
acordado por la mayora de los jueces que concurrieron a la vista aunque no
concurran al acuerdo todos los que estuvieron en la vista porque en ese caso la
ausencia del voto minoritario no altera el fallo. Si se enferma el voto minoritario da lo
mismo porque el fallo no va a cambiar.
b) Carcter privado de los acuerdos: esta es una excepcin al principio de la
publicidad (artculo 81). El acuerdo es privado lo que significa que es secreto y todo
lo que se haya hablado o discutido en torno a un fallo es secreto o privado.
c) Procedimiento para llegar al acuerdo (artculos 82 a 84):
1. Los ministros estudian por separado la causa despus de la vista con ms
detenimiento.
2. Los ministros debaten entre todos el asunto.
3. Hay que aplicar las siguientes reglas:
o Hay que establecer con precisin los hechos.
o En el caso que exista controversia en relacin a cuestiones de hecho se votar
por separado cada una de estas cuestiones.
o Las cuestiones de hecho servirn de base para la decisin de cuestiones de
hecho que sean dependientes de las cuestiones de hecho anteriores. Ejemplo: en
un juicio del trabajo la tpica discusin es cundo se inici la relacin laboral y una
vez que se decide eso se va a decidir cunta plata corresponde por
indemnizacin de perjuicios (hay 2 cuestiones de hecho pero una es de fecha y la
otra de plata).
o Establecidos los hechos se aplica la ley.
o Si existe controversia respecto a las cuestiones de derecho cada una ser
resuelta por separado y estas cuestiones sirven de base a las dems cuestiones
de derecho.
o Una vez resueltas las cuestiones de hecho y de derecho estas son las que
servirn de base para la decisin del asunto.
Hay que partir con el abogado integrante que no tiene antigedad, se sigue con el
que tenga menos antigedad en el tribunal y se termina con el presidente (artculo
84). Esto es as para que no haya influencia por como vota el ms antiguo (as se
protege la independencia del juzgador). El artculo 84 dice que en los acuerdos de
los tribunales colegiados dar primero su voto el ministro menos antiguo y
continuarn los dems en orden inverso a su antigedad (el ultimo voto ser el del
presidente).
d) Conclusin del acuerdo: el acuerdo termina cuando existe mayora en la parte
resolutiva en un fundamento a lo menos en apoyo de cada uno de los puntos que el
fallo comprenda. La mayora para estos efectos es la mayora absoluta de los votos
conforme (2 de 3).

27

En el caso de discordia de votos como por ejemplo en caso de empate o en caso de

dispersin de votos cada opcin se somete nuevamente a votacin y si no se
obtiene mayora absoluta se excluyen las opiniones con menor nmero de votos
(artculos 85 y 86).
Se llega a un acuerdo y se tiene que pasar a la redaccin del acuerdo que est a
cargo de 1 de los ministros que haya intervenido en la vista de la causa (se llama
ministro redactor). Luego que el fallo este redactado los ministros tienen 3 das
para firmar.
El inciso 1 del artculo 86 se produce cuando los 3 ministros piensan de manera
distinta: respecto de esas 3 opiniones discordantes tiene que formarse una mayora
para que haya acuerdo. Si esto no se puede hacer hay que llamar a ms jueces
para que haya un nmero impar con lo que pueda haber mayora (el artculo 87 dice
que si no hay acuerdo con los ministros antiguos se tiene que ver la causa para no
dejar en la indefensin a las partes).
El artculo 89 habla del registro de la opinin contraria o del voto disidente en un
libro de acuerdos. Esto no es menor porque as delimitan la responsabilidad que
puede recaer por la adopcin del acuerdo. Igual la regla general es que las
sentencias definitivas traigan el voto disidente.
Este acuerdo redactado constituye la sentencia definitiva de 2 instancia a la que
se refiere el artculo 170 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil. Hay que
distinguir desde el punto de vista de la forma las sentencias que confirman y las
sentencias que revocan o modifican.
1. Sentencia confirmatoria (artculo 170 inciso 2)
1. Requisitos generales de toda resolucin judicial.
2. Resolucin que confirma el fallo que va a decir ms o menos as: vistos se confirma
la sentencia apelada.
3. Y si al momento de confirmar el tribunal advierte que la sentencia de 1 instancia no
cumple con todos los requisitos del artculo 170 hay que distinguir:
o Si el requisito que falta es pronunciarse sobre alguna accin o excepcin sobre la
que debera haberse pronunciado el tribunal de 1 instancia el tribunal de 2 tiene
la posibilidad de ordenar al tribunal de 1 instancia que complete el fallo o bien
casar de oficio (artculo 775 inciso 2).
o Si el requisito omitido es otro es el tribunal de 2 instancia el que puede completar
el fallo sin que sea necesario que opere el reenvo.
2. Sentencia revocatoria o modificatoria (artculo 170 inciso final)
1. Reproduccin de la parte expositiva de 1 instancia (no hay que volver a explicar
todos los hechos por economa procesal).
2. Reproduccin de los considerandos de hecho y de derecho que no han sido
alcanzados por la modificacin o revocacin (cuando uno revoca no es necesario
botar toda la sentencia de 1 instancia).
28

3. Reemplazo de los considerandos de hecho y de derecho que si han sido

modificados o revocados y en la parte resolutiva se establece la decisin que lleva a
esa modificacin o revocacin.
Entonces la sentencia de 2 instancia es una nueva sentencia en todos aquellos
aspectos en que se modifica o se revoca lo fallado por la 1 instancia.
Y contra la sentencia de 2 instancia proceden los recursos de casacin en la forma
y de casacin en el fondo.
La sentencia definitiva de 2 instancia es el modo normal de terminar el recurso pero
no siempre los recursos terminan a travs de una sentencia definitiva.
Modos anormales de terminacin del recurso: son situaciones que se producen
cuando la parte apelante incumple alguna de las cargas procesales que derivan en
la extincin del recurso sin que este sea resuelto en el fondo o bien porque la parte
apelante manifiesta su intencin de no seguir adelante con el recurso. Estos son el
desistimiento, la desercin, la inadmisibilidad del recurso y la prescripcin.
1. Desistimiento: es la manifestacin de la voluntad del apelante en orden a no
continuar con la tramitacin del recurso interpuesto. El desistimiento puede ser
expreso o tcito:
1. Es expreso si el apelante presenta un escrito desistindose de la accin interpuesta.
2. Es tcito si por ejemplo se deja pasar el plazo para pagar las compulsas (artculo
197 inciso final).
El desistimiento es distinto de la renuncia porque la renuncia implica no interponer el
recurso en cambio uno se desiste cuando ya se ha interpuesto el recurso.
Uno para desistirse del recurso requiere facultades extraordinarias o especiales del
mandato judicial.
Pautas para el desistimiento
1. Una vez que se ha aprobado el desistimiento si es expreso o se ha producido el
desistimiento tcito la resolucin apelada adquiere el carcter de firme porque ya no
hay recursos en contra as que se produce el efecto de cosa juzgada.
2. Si hay varios apelantes y se desiste uno hay que estar a si se sostiene el principio
de la comunidad o de la personalidad del recurso de apelacin (en Chile el que se
desiste pierde y el resto sigue porque rige el principio de la personalidad del recurso
de apelacin).
2. Desercin: esta es una forma anormal que se produce por la inobservancia de
cargas procesales (es una sancin para el apelante negligente). La desercin del
recurso se produce cuando el apelante no comparece dentro del plazo legal en 2
instancia que es de 5 das. Hoy si no se pagan las compulsas hay desistimiento
pero antes haba desercin aunque los efectos de ambos modos anormales de
terminacin del recurso son los mismos.

29

3. Inadmisibilidad: se produce por omisiones de carcter formal (el recurso no

expresa agravio, no contiene fundamentos de hecho o no contiene fundamentos de
derecho) o bien si ha sido interpuesto fuera de plazo.
4. Prescripcin (artculos 211 y 212 Cdigo de Procedimiento Civil): no permite
interponer nuevamente el recurso (diferencia con el abandono de procedimiento).
En cualquiera de estos casos de modos anormales de terminacin del recurso se
produce el efecto de cosa juzgada (artculo 174 Cdigo de Procedimiento Civil).
Hay una garanta de las partes frente a la concesin del recurso que es lo que se
llama recurso de hecho.
RECURSO DE HECHO
El recurso de apelacin es un recurso ordinario de procedencia general por lo tanto
al legislador le interesa de sobremanera que los jueces no denieguen este recurso o
que cuando lo concedan lo hagan en los casos que la ley lo permite. Entonces
existe un doble inters: por una parte que se conceda siempre la apelacin en forma
legal y por otra parte que no se concedan apelaciones improcedentes o con efectos
distintos a los previstos por el legislador. El medio previsto por la ley para impugnar
los gravmenes en los casos de negativa o incorrecta concesin del recurso se
conoce con el nombre de recurso de hecho que es un recurso que no impide que la
parte pueda solicitar la reposicin de la resolucin que niega o concede mal el
recurso (habra que solicitarlo en forma paralela).
Concepto: el recurso de hecho es un medio de impugnacin que tiene por objeto
obtener que el tribunal superior enmiende conforme a derecho la resolucin del
inferior al conceder o denegar el recurso de apelacin.
En doctrina se distinguen 2 tipos de recursos de hecho: el verdadero recurso de
hecho o recurso de hecho propiamente tal (artculo 203) y el falso recurso de hecho.
1. Verdadero recurso de hecho o recurso de hecho propiamente tal: el agravio
del recurso es cualquier error que se haya cometido por el tribunal a quo al denegar
un recurso que legalmente era procedente.
Aspectos procesales
1. Hay que interponerlo ante la Corte de Apelaciones dentro del plazo de 5 das
contado desde la notificacin de la resolucin que deniega el recurso.
2. El sujeto legitimado es la parte a la que se le niega el recurso.
3. Formalidades: el recurso de hecho se interpone por escrito y en la parte petitoria
hay solicitarle al tribunal ad quem que conceda la apelacin denegada.
4. Tramitacin (artculo 204):
o La Corte le pide al tribunal inferior que informe por que deneg el recurso y con el
merito de ese informe la Corte debe decidir si declara o no admisible el recurso.
o Si la Corte no queda conforme con el informe le pide al tribunal de 1 instancia
que entregue el expediente para revisarlo.
30

o La Corte puede decretar orden de no innovar.

Si se declara inadmisible se niega lugar al recurso y si se declara admisible se
ordena que se traiga el expediente que si ya se tiene se retiene dando la tramitacin
que corresponda en cuenta o previa vista de la causa (artculo 205).
No procede recurso alguno en contra de la resolucin de la Corte.
2. Falso recurso de hecho (artculo 196) el agravio esta en conceder un recurso de
apelacin alterando los efectos en que debi concederse o bien en conceder un
recurso de apelacin legalmente improcedente.
Aspectos procesales
1. Hay que interponerlo ante el tribunal superior jerrquico, es decir, la Corte de
Apelaciones en el plazo del artculo 200 (5 das que es el plazo para hacerse parte).
2. El sujeto legitimado es la parte agraviada con la concesin del recurso que era
improcedente o con efectos distintos a los sealados por la ley.
3. Formalidades: se interpone por escrito.
4. Procedimiento (artculo 204):
o Se solicita informe al tribunal y luego el tribunal superior tendr que determinar si
el recurso es admisible o inadmisible.
o Se podr ordenar traer el expediente a la vista.
o Y el tribunal va a resolver en cuenta: el procedimiento es ms sencillo que en el
verdadero recurso de hecho porque el recurso esta concedido (es ms grave que
no lo concedan a que lo concedan mal) y es por eso que se ve en cuenta.
Recursos contra el fallo: ninguno.
RECURSO DE CASACION
El recurso de casacin es una institucin de mucho desarrollo legislativo y es propio
de la revolucin francesa (naci con la revolucin francesa y con el pretendido
gobierno de las leyes). En Francia a diferencia de lo que ocurri en Estados Unidos
prim la idea de que el poder mximo tena que recaer en el parlamento y adems
exista la idea de que el Derecho positivo coincida con el concepto de ley (hoy da
sabemos que no coinciden) sin dejar margen a otras fuentes del derecho porque la
ley era hecha por el legislador que formaba parte del parlamento que siempre tena
la razn as que se desconfiaba de los otros poderes incluido el poder judicial. En
esa poca por lo tanto lo que se gener es un sistema de desconfianza en el juez
que es concebido como un mero aplicador de la ley. De ah entonces que en Francia
surja el tribunal de casacin (que viene de casare que significa anular) al que se
consideraba el polica designado por el poder legislativo para vigilar al poder judicial.
El tribunal de casacin francs surgi el ao 1790 con el objeto de anular toda
sentencia que contenga una contravencin expresa al texto de ley. A esta funcin
del tribunal de casacin luego se le denominara funcin nomofilactica que consiste
segn un autor italiano en velar por la estricta observancia y significado abstracto de
las leyes. Por lo tanto en su origen el tribunal de casacin aparece ms vinculado al
31

poder legislativo que al poder judicial siendo la casacin una forma de controlar al
poder judicial.
En Chile nuestro tribunal superior recibe el nombre de Corte Suprema desde el ao
1828 (Constitucin de 1828) y la competencia de este tribunal se encaminaba al
conocimiento de una serie de recursos extraordinarios.
El nico antecedente del recurso de casacin en Chile se encuentra en las leyes
espaolas.
Con la promulgacin del Cdigo de Procedimiento Civil la Corte Suprema adquiri el
rol de tribunal de casacin asumiendo como funcin uniformar la correcta aplicacin
de la ley a travs del recurso de casacin.
Objeto del recurso de casacin: el recurso de casacin es un recurso de nulidad as
que con el recurso de casacin se cierran los medios a travs de los cuales se
controla la concurrencia de los presupuestos procesales. El objeto es anular el fallo
y no revocarlo, modificarlo o confirmarlo (el artculo 764 da este carcter).
El artculo 756 dice los tipos de casacin que existen (casacin en el fondo y
casacin en la forma). Desde el punto de vista tcnico las diferencias entre el
recurso de casacin en la forma y el recurso de casacin en el fondo se distinguen
de la siguiente forma.
Agravio
1. En materia de casacin en el fondo est constituido por una infraccin de ley que
haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo lo que quiere decir que de no
haberse cometido la infraccin de ley el fallo hubiera sido otro. Expresin ley del
artculo 767:
1. La ley en todas sus formas (ordinaria, orgnica constitucional, de qurum calificado,
etc.).
2. Los tratados internacionales que hayan sido promulgados como ley de la republica
porque tienen carcter de ley.
3. La jurisprudencia mayoritaria dice que la Constitucin no se entiende incluida en la
expresin ley del artculo 767 porque se trata de una norma de carcter
programtico (fija bases para que luego las leyes regulen los principios que contiene
la Constitucin).
4. La aplicacin de la ley extranjera no es susceptible de casacin en principio salvo
que haya que aplicar la ley extranjera (podra ser por el Derecho internacional
privado).
5. La costumbre cuando la ley se remite a ella es susceptible de casacin que
solamente se puede limitar a verificar si la costumbre se aplic conforme a lo que
dice la ley.
6. La jurisprudencia tiende a negar la casacin cuando se interpone por la ley del
contrato (artculo 1545 Cdigo Civil).
7. La jurisprudencia en principio no es controlable a travs de la casacin porque no es
vinculante.

32

8. La equidad no es susceptible de ser controlada a travs del recurso de casacin

pero podra serlo porque la equidad es una forma de fallar a falta de ley.
9. En el caso de normas reglamentarias (decretos o reglamentos) se entiende que no
se puede interponer un recurso de casacin porque no tienen el carcter de norma
legal.
La causal mas invocada para interponer el recurso de casacin es una errnea
interpretacin de la ley porque en nuestra cultura legalista se entiende que todo
error de ley necesariamente se debe a una interpretacin incorrecta por parte del
juez por lo que los abogados lo que tratan de hacer es hacer calzar la causal de
infraccin de ley en la desviacin de alguna de las normas que sirven para
interpretarla.
2. En el recurso de casacin en la forma el agravio viene dado por las causales que
establece el artculo 768. El agravio cambia porque en materia de casacin en el
fondo es ms genrico y para interponer el recurso de casacin en la forma hay que
caer en algunas de las causales que seala el artculo 768.
Definicin del recurso de casacin (Profesor Roberto Tavolari): es un recurso
extraordinario destinado a invalidar sentencias dictadas con infraccin de ley
siempre que esa infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo o
dictadas con omisin de requisitos legales o que son fruto de un procedimiento
vicioso.
Es un recurso extraordinario porque procede respecto de ciertas resoluciones
judiciales a diferencia de lo que ocurre con el recurso de apelacin que es un
recurso ordinario. (el artculo 765 inciso 1 dispone que el recurso de casacin se
puede clasificar en recurso de casacin en la forma y recurso de casacin en el
fondo).
RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA
Es un recurso extraordinario destinado a invalidar sentencias dictadas con omisin
de requisitos legales o que son fruto de un procedimiento vicioso. Entonces tiene
una doble finalidad: por un lado invlida sentencias en las que se omiten requisitos
legales y por el otro invlida sentencias que se han dictado en un procedimiento en
que no se ha respetado la ritualidad del proceso (las 8 primeras causales dicen
relacin con el procedimiento mismo de la dictacin de la sentencia y la causa 9
dice relacin con la ritualidad del juicio).
Caractersticas del recurso de casacin en la forma
1. Es un recurso extraordinario porque procede contra determinadas sentencias y
por determinadas causales (artculo 766).
1. Sentencias definitivas de 1 instancia y de 2 instancia (lo que cambia es la
competencia porque el primero lo conoce la Corte de Apelaciones y el segundo lo
conoce la Corte Suprema).

33

2. Sentencias interlocutorias cuando ponen trmino al juicio (la que acoge una
excepcin de cosa juzgada) o hacen imposible su continuacin (la de abandono de
procedimiento aunque tambin pone trmino al juicio).
3. Excepcionalmente sentencias interlocutorias dictadas en 2 instancia cuando no ha
habido emplazamiento de la parte agraviada o cuando no se ha sealado da para la
vista de la causa.
4. El inciso 2 tiene otro caso en que procede el recurso de casacin en la forma.
2. Es un recurso por va de reforma porque se interpone ante el tribunal que dict
la resolucin recurrida para ante el tribunal superior (artculo 771).
3. Es un recurso de derecho estricto porque es un su interposicin se observan
una serie de formalidades legales que si no se cumplen acarrean la inadmisibilidad
del recurso limitndose adems la competencia del tribunal ad quem por las
causales invocadas como fundamento del recurso (artculos 772 y 774). En el caso
que se alegue la causal n 6 del artculo 768 la competencia del tribunal para
conocer del recurso se limita al n 6 del artculo 768. El artculo 772 dice que el
recurso tiene que ser fundado y el agravio consiste en una de las causales del
artculo 768.
El recurso se tiene que patrocinar, es decir, no basta que uno sea abogado
patrocinante de la causa porque hay que sealar el patrocinio y poder (no puede ser
un procurador del nmero que es un auxiliar de la administracin de justicia que
trabaja en las Cortes de Apelaciones).
Artculo 774: interpuesto el recurso no se puede hacer adhesin de ningn tipo (hay
que tener cuidado para que no quede ninguna causal fuera).
4. Es un recurso que es un beneficio establecido en favor del litigado
agraviado pero tambin puede ser declarada de oficio por alguna de las causales
del artculo 768 (artculos 771 y 775). El principio que est operando aqu es el
principio dispositivo sin perjuicio de la facultad que tiene la Corte de Apelaciones y la
Corte Suprema de casar de oficio en el caso que noten una causal del artculo 768.
5. Es un recurso que no constituye una instancia judicial como la apelacin
porque el tribunal ad quem no entra a conocer de las circunstancias de hecho sino
que se va a limitar a determinar si concurre o no la causal de casacin que le va a
servir de fundamento para invalidar el fallo. Hay jurisprudencia de la Corte Suprema
que dice que el recurso de casacin no permite entrar a conocer la justicia o
injusticia de un fallo lo que es un poco chocante (esto es lo que hoy mas se discute).
Tribunal competente
1. La Corte Suprema en sala de los recursos de casacin en la forma que se
interpongan contra resoluciones dictadas por la Corte de Apelaciones o por un
tribunal arbitral de 2 instancia constituido por rbitros de derecho (porque ellos son
los que fallan conforme a derecho y si no se falla conforme a derecho la sentencia
no es controlable por va de casacin) cuando estos rbitros estn conociendo de
asuntos de competencia de la Corte.

34

2. Las Cortes de Apelaciones en nica instancia conocen de los recursos de casacin

en la forma interpuestos contra sentencias de 1 instancia dictadas por Jueces de
Letras de su jurisdiccin, por uno de sus ministros o por algn juez rbitro tambin
en 1 instancia. En contra de la resolucin que acoge o deniega el recurso de
casacin en la forma no hay nada que hacer.
No hay ninguna definicin de sentencia definitiva para el recurso de casacin por lo
tanto hay que estar a la definicin del artculo 158 que dice que la sentencia
definitiva es la que pone fin a la instancia por lo tanto puede tratarse de una
sentencia de 1 instancia o de 2 instancia dictada en un juicio ordinario, juicio
sumario, juicio ejecutivo o juicio especial porque la ley no distingue.
La sentencia que falla el recurso de casacin ya sea que lo acoge o lo rechaza
sin perjuicio de su parecido formal con una sentencia definitiva no es una sentencia
definitiva porque no pone fin a ninguna instancia. El fallo de casacin tiene una
naturaleza genrica o sui generis (es un fallo de casacin que no est definido en el
artculo 158). Y como no constituye instancia esa resolucin no es susceptible de
recurso de casacin.
En materia de sentencias interlocutorias hay que estar a la definicin del artculo
158.
Causales del recurso de casacin en la forma (estn taxativamente sealadas en
el artculo 768): se pueden clasificar segn si el vicio se ha producido en el
pronunciamiento de la sentencia o en la tramitacin del juicio (en el primer grupo
estn las causales 1 a 8 y en el segundo grupo est la causal n 9).
1. El primer grupo debe entenderse muy relacionado con el artculo 170 que establece
los requisitos de las sentencias definitivas e interlocutorias porque seala la forma
como debe dictarse una sentencia definitiva.
2. El segundo grupo se relaciona con los artculos 766, 788, 789, 795, 796 y 800 en
que se sealan las sentencias contra las que procede el recurso de casacin, las
causales de casacin en juicios de menor y mnima cuanta y especialmente los
trmites esenciales en 1 y 2 instancia.
Debe sealarse adems que la causal del n 5, esto es, que se haya pronunciado la
sentencia con omisin de alguno de los requisitos del artculo 170 no es posible
aplicarla cuando se trata de una sentencia interlocutoria que ponga trmino al juicio
o haga imposible su continuacin porque no se pronuncia sobre el fondo del asunto.
Y respecto a estas interlocutorias tampoco procedera si se dictan en 2 instancia la
causal del n 9 salvo que se haya infringido alguno de los tramites sealadas en el
artculo 766, esto es, que se hayan dictado sin el emplazamiento de la parte
agraviada o sin que se haya sealado da y hora para la vista de la causa (el
emplazamiento de 2 instancia est compuesto al igual que en la 1 por un trmite
complejo que consiste en notificacin mas plazo).
1 causal: haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompetente o
integrado en contravencin a lo dispuesto por la ley

35

1. Puede tratarse de incompetencia absoluta o relativa porque la ley no distingue.

2. Respecto a la integracin es propia de los tribunales colegiados (Corte de
Apelaciones o Corte Suprema) porque en materia de tribunales unipersonales
operan las normas de subrogacin (las normas de integracin de tribunales
colegiados estn en el Cdigo Orgnico de Tribunales). Las partes constatan la
existencia de esta causal verificando el acta de instalacin del tribunal porque uno al
llegar a alegar se da cuenta de quien est integrando la sala (artculos 90 n 2 y 105
n 1 Cdigo Orgnico de Tribunales). Este conocimiento acerca de la integracin del
tribunal tambin podra darlo el relator o secretario del tribunal. La oportunidad para
reclamar la ilegalidad de la integracin es antes de verse la causa y si no se hace
eso el recurso ser inadmisible por falta de preparacin.
Hay que tener presente lo que dice el artculo 83 del Cdigo que explica el incidente
ordinario de nulidad y en que se seala que el plazo para alegar la nulidad es de 5
das. Hay que ocupar todos los medios que la ley da antes de llegar al recurso de
casacin para solucionar un vicio.
2 causal: en haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un
juez legalmente implicado, o cuya recusacin este pendiente o haya sido
declarada por tribunal competente (estos son 3 casos entonces)
1. Que la sentencia se haya dictado por un juez legalmente implicado (artculo 195
Cdigo Orgnico de Tribunales).
2. Que la recusacin este pendiente.
3. Que la recusacin haya sido fallada por un tribunal competente (artculo 196 Cdigo
Orgnico de Tribunales).
Las partes pueden renunciar a las causales de recusacin y es por eso que son ms
suaves que las causales de implicancia. Entonces de ah que se requiera que la
recusacin este pendiente porque se tiene que haber alegado (si no se aleg no se
gener ningn vicio). Las causales de recusacin son renunciables: si uno renuncia
a una causal de recusacin no puede interponer el recurso de casacin en la forma
en cambio la implicancia como tiene que declararse de oficio si solo no se declara
de oficio permite interponer el recurso de casacin en la forma.
3 causal: en haber sido acordada la sentencia por un menor nmero de votos
o pronunciada por un menor nmero de jueces que los requeridos por la ley o
con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa, y
viceversa (entonces hay 4 situaciones)
1. Que la sentencia se acuerde con un menor nmero de votos de los exigidos por la
ley.
2. Que haya sido pronunciada por un menor nmero de jueces del exigido por la ley.
3. Que haya sido pronunciada por jueces que no asistieron a la vista de la causa.
4. Que haya sido pronunciada sin la concurrencia de todos los jueces que asistieron a
la vista de la causa (artculos 72 a 80 del Cdigo Orgnico de Tribunales y 95 y 217
del mismo Cdigo).

36

Para probar esta causal vamos a recurrir al acta de instalacin del tribunal y a la
constancia que estampa el relator en el proceso de quines son los ministros que
concurrieron a la vista de la causa.
4 causal: en haber sido dada en ultrapetita. El mismo Cdigo define a la
ultrapetita en el artculo 768 n 4 como otorgar ms de lo pedido por las partes o
extender la sentencia a puntos no sometidos a la decisin del tribunal. Uno pide en
la demanda que el tribunal declare la resolucin del contrato pero adems dio
indemnizacin de perjuicios por lo que otorg algo ms de lo que se solicit. Uno
tiene que analizar el petitum de la demanda (artculo 254).
El artculo 160 establece el principio de congruencia procesal o de congruencia de la
sentencia: el objeto del proceso que es el lmite dentro del cual el tribunal puede
decidir el conflicto es fijado por las partes en virtud del principio dispositivo. Esta
causal se produce cuando el tribunal se sale de esos lmites que las mismas partes
sealaron en la demanda y en los escritos de discusin.
Una excepcin a esta regla, es decir, un caso en que no va a existir ultrapetita viene
dado por aquellos casos en que el tribunal puede actuar de oficio. El ejemplo ms
claro se da respecto a la nulidad absoluta regulada en el artculo 1683 del Cdigo
Civil (cuando el vicio de nulidad absoluta aparece de manifiesto en el acto o contrato
el tribunal puede de oficio declarar la nulidad).
5 causal: el haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los
requisitos enumerados en el artculo 170 (es muy recurrente que el recurso de
casacin en la forma se fundamente en esta causal). El artculo 170 establece los
requisitos que debe contener toda sentencia definitiva y la causal de casacin en la
forma se configura cuando a la sentencia definitiva le falta cualquiera de estos
requisitos, es decir, cuando se omite el cumplimiento de los requisitos del artculo
170. Esto afecta tanto a la parte considerativa como a la parte resolutiva de la
sentencia (lo que puede ocurrir es que no exista valoracin de la prueba, que no
existan consideraciones de hecho o que no se resuelva la cuestin sometida a la
jurisdiccin del tribunal).
Tambin existe un auto acordado de fundamentacin de sentencias del ao 1920
que complementa el artculo 170 del cdigo civil estableciendo ms requisitos. Si
falta alguno de los requisitos del auto acordado pero si se cumplen los requisitos del
artculo 170 la jurisprudencia seala que no hay casacin en la forma porque lo
esencial es que se vulnere alguno de los requisitos del artculo 170 y no del auto
acordado.
La jurisprudencia ha sealado que se puede incurrir en esta causal cuando el fallo
contiene consideraciones contradictorias (no decisiones), es decir, cuando por
ejemplo al valorar la prueba se contradice el tribunal (eso siempre va a estar en la
parte considerativa de la sentencia).
Se ha entendido que esta causal se aplica a la sentencia definitiva que dicta el
rbitro arbitrador y a las sentencias que se dicten en asuntos de jurisdiccin
voluntaria (artculos 640 y 826 Cdigo de Procedimiento Civil). El artculo 640
contiene los requisitos de la sentencia del rbitro arbitrador.
37

Si falte la decisin del asunto sometido a la jurisdiccin del tribunal tambin se

incurre en esta causal porque el numeral final del artculo 170 dice la decisin del
asunto controvertido y atendido el principio de inexcusabilidad el tribunal tiene que
acoger o rechazar la demanda (el non liquet esta derogado en nuestra legislacin).
El artculo 170 contempla la exigencia de realizar consideraciones de hecho y de
derecho y en el caso que el tribunal no realice la valoracin de la prueba aunque la
casacin no constituya instancia se puede entrar a conocer de los hechos no
obstante el recurso de casacin es un recurso de derecho estricto que no constituye
instancia.
6 causal: en haber sido dada contra otra pasada por autoridad de cosa
juzgada siempre que esta se haya alegado oportunamente en el juicio. La cosa
juzgada se trata de que la sentencia definitiva o interlocutoria que se encuentra
firme de acuerdo al artculo 174 tiene la caracterstica de que es inmutable o
inalterable (cosa juzgada material, es decir, no se puede cambiar). Uno puede
alegar la cosa juzgada porque existe una sentencia que ya se encuentra firme y se
comenz un nuevo juicio.
Uno tiene que haber alegado la excepcin de cosa juzgada en 1 instancia antes de
la citacin para or sentencia y en 2 instancia antes de la vista de la causa. Esta
excepcin se puede oponer como dilatoria pero teniendo el efecto o consecuencia
de una excepcin perentoria.
En la relacin empieza la vista de la causa as que si uno llega el mismo da de la
vista a primera hora de la maana antes de que empiece la relacin puede oponer
la cosa juzgada.
Si se acoge la excepcin de cosa juzgada uno gana el juicio con costas (se puede
dar incluso un nimo de mala fe al oponer a ltima hora la excepcin al igual que en
el caso de la excepcin de pago).
Los requisitos de la cosa juzgada tienen que configurarse y son la triple identidad de
personas, cosa pedida y causa de pedir (artculo 177).
7 causal: en contener decisiones contradictorias. Se ha entendido por la Corte
Suprema que existen decisiones contradictorias cuando el tribunal acoge una
determinada peticin que no puede ejecutarse simultneamente con otra. El caso
ms tpico es entonces cuando el tribunal acoge 2 acciones incompatibles (acoge la
resolucin del contrato y el cumplimiento del contrato). Esta causal mira solamente a
la parte resolutiva que es donde se decide la cuestin.
8 causal: en haber sido dada en apelacin legalmente declarada desierta,
prescrita o desistida
1. Desercin: uno no se hace parte.
2. El tribunal ad quem conoce en cuenta o previa vista de la causa y cuando conoce en
cuenta el tribunal dicta una resolucin que dice dese cuenta mientras que cuando
38

conoce previa vista de la causa el tribunal dicta una resolucin que dice autos en
relacin o en relacin: si no se dictan estas resoluciones y no se hace ninguna
gestin para que la causa quede en estado de fallo uno incurre en prescripcin del
recurso (3 meses en el caso de las sentencias definitivas y un mes en el caso de las
sentencias interlocutorias).
3. Desistimiento: es un acto jurdico voluntario de la parte que no quiere seguir
tramitando el recurso.
En estos 3 casos se extingui el recurso por un modo anormal que es distinto a la
sentencia definitiva (esta causal solo se da en 2 instancia).
9 causal: en haberse faltado a algn trmite o diligencia declarado esencial
por la ley o a cualquier otro requisito para cuyo defecto las leyes prevengan
que hay nulidad (en esta causal son fundamentales los denominados trmites
esenciales que estn regulados en los artculos 795 y 800 del Cdigo de
Procedimiento Civil)
Estos artculos declaran como esenciales ciertos trmites que deben estar
presentes en los juicios de 1 o nica instancia, en los juicios de mayor o menor
cuanta y en los juicios especiales.
1. Emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley (este es un acto
procesal complejo compuesto de la notificacin de la demanda y el trmino de
emplazamiento): si no hay emplazamiento no hay juicio por lo que no habra cosa
juzgada ni litispendencia y si es que se llegara a dictar una sentencia sera una
sentencia aparente. Hay que tener en cuenta que el emplazamiento en ciertos
juicios especiales vara como por ejemplo en el juicio ejecutivo en que el
emplazamiento es la notificacin de la demanda y su provedo, ms el plazo para
oponer excepciones ms el requerimiento de pago.
2. Llamado a las partes a conciliacin en los casos que corresponda de acuerdo
a la ley: en el procedimiento ordinario siempre se debe llamar a conciliacin a las
partes lo que es un trmite dilatorio que procede luego de tramitada la duplica.
Respecto a los procedimientos que contemplan una audiencia oral como por
ejemplo el procedimiento sumario tambin debemos preocuparnos que en la
audiencia de estilo se llame a conciliacin y esta es la tpica postura que tiene el
Profesor Salas Vivaldi respecto del juicio sumario (artculo 262 Cdigo de
Procedimiento Civil). Si hay una audiencia oral donde hay que contestar la demanda
tambin debe hacerse el llamado a conciliacin as que el problema se da si las
partes no comparecen a la audiencia en cuyo caso el tribunal no va a llamar a las
partes a conciliacin por lo que no va a haber un trmite esencial por lo que habra
que llamar de nuevo (el Profesor Jaime Carrasco no est de acuerdo y piensa que
hay preclusin procesal).
3. Recibimiento de la causa a prueba cuando procede de acuerdo a la ley:
procede cuando existen hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos. El
39

tribunal no va a recibir la causa a prueba cuando estemos ante el supuesto del

artculo 313 en que el demandado acepta llanamente las pretensiones del
demandante (el allanamiento cubre los hechos y el derecho) o no contradice los
hechos del juicio. En estos casos el tribunal directamente cita a las partes a or
sentencia (se fallar el pleito sin ms trmite). Si no se contesta la demanda se
entiende que se niega todo por lo que habr hechos pertinentes, sustanciales y
controvertidos por lo que se recibir la causa a prueba.
4. Prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir indefensin:
uno pide al tribunal que decrete un medio de prueba pero el tribunal no da lugar a
ese medio de prueba por lo que uno se ve impedido de poder probar los hechos que
constituyen la pretensin o defensa (si se produce la omisin de decretar la
diligencia probatoria uno queda en la completa indefensin). Hay juicios en que
ciertos medios de prueba son esenciales: por ejemplo en un juicio para probar el
dao ambiental es clave el peritaje para probar el dao producido (si no ha lugar al
peritaje se est incurriendo en esta causal). No basta solamente que el tribunal
omite la diligencia probatoria sino que esa omisin produzca indefensin (esa es la
clave).
5. Agregacin de documentos presentados oportunamente por las partes con
citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella
contra la cual se presentan: esto es fundamental porque siempre que la parte
acompaa documentos se deben acompaar bajo el apercibimiento legal que
corresponda, es decir, se acompaan con citacin (hay 3 das) salvo en el caso de
los documentos privados puestos a conocimiento de la parte contraria que se
acompaan bajo el apercibimiento del artculo 346 n 3 (hay 6 das o se entienden
reconocidos tcitamente). Si no se agregan o agregados no se acompaan bajo el
apercibimiento que corresponda se incurre en esta causal de casacin. Uno puede
acompaar documentos hasta el vencimiento del trmino probatorio.
6. Citacin para alguna diligencia de prueba: el vicio se produce cuando falta citar
para llevar adelante la prueba, se practica una diligencia sin previa orden del
tribunal, no se ha notificado legalmente a las partes o se decreta una diligencia de
prueba sin citacin de la contraria. El principio de la bilateralidad de la audiencia en
la prueba est en la posibilidad de oponerse.
7. Citacin para or sentencia salvo que la ley no establezca este trmite: este es
un trmite esencial del procedimiento y en el juicio ordinario est contemplado como
momento procesal que cierra la etapa de prueba abriendo una nueva etapa en que
el expediente est en estado de fallo. Esto tiene gran relevancia en el sentido que
citadas las partes para or sentencia empieza a correr el plazo de 60 das para dictar
sentencia (dentro de ese plazo se puede decretar una medida para mejor resolver y
el tribunal no puede dictar una medida para mejor resolver fuera de ese plazo por el
artculo 159). Una vez citadas las partes a or sentencia no se permite la agregacin
de ningn escrito salvo para la nulidad o alguna medida precautoria. La resolucin
40

tiene que decir ctese a las partes a or sentencia o ctese a or sentencia pero no
siempre procede la citacin a or sentencia como por ejemplo en los incidentes en
que no est contemplado el trmite de citacin de las partes a or sentencia. En los
juicios especiales la citacin de las partes a or sentencia tambin est contemplada
como por ejemplo en el juicio sumario (artculo 687), en el juicio ejecutivo (artculo
469) o en los juicios de menor cuanta (artculo 698 n 6).
El artculo 800 regula ciertas disposiciones especiales del recurso de casacin
contra sentencias producidas en 2 instancia en juicios de mayor o menor cuanta y
en los juicios especiales.
1. Emplazamiento de las partes hecho antes que el superior conozca del recurso:
el emplazamiento del recurso de apelacin esta dado por la resolucin que concede
el recurso la cual se notifica por el estado diario ms el plazo contemplado en el
artculo 200 del Cdigo de Procedimiento Civil, es decir, 5 das que se tienen para
comparecer contados desde el ingreso de los autos a la secretaria del tribunal de 2
instancia.
2. Agregacin de documentos presentados oportunamente por las partes: es
igual al n 5 del artculo 795 aunque vale la pena sealar que en 2 instancia uno
puede acompaar instrumentos hasta antes de la vista de la causa (artculo 348
Cdigo de Procedimiento Civil).
3. Citacin para or sentencia definitiva en 2 instancia: no existe el tramite en que
se dicta la resolucin en que se cita para or sentencia sino que esto se refiere a la
notificacin del decreto que ordena traer los autos en relacin y la vista de la causa
(la puesta de la causa en tabla, el anuncio y la vista de la causa propiamente tal).
4. Fijacin de la causa en tabla para su vista en los tribunales colegiados en la
forma establecida en el artculo 163: los meros errores de nombre no invalidan la
vista de la causa as que en esos casos no se podr alegar la nulidad.
5. Los indicados en los ns 3, 4 y 6 del artculo 795 en caso de haberse aplicado
lo dispuesto en el artculo 207: la regla general es que no proceda la prueba en 2
instancia salvo las excepciones as que cuando uno quiere rendir pruebas en 2
instancia de acuerdo a las limitaciones del artculo 207 hay que cumplir lo
establecido en los ns 3, 4 y 6 del artculo 795 (en el caso que se falte a esto se
configura la causal).
Respecto a los juicios seguidos ante arbitradores el artculo 796 establece ciertos
trmites esenciales: en primer lugar sern trmites esenciales los que las partes
hayan sealado en el acto en que se constituye el compromiso y si nada dicen solo
se va a aplicar las causales 1 a 5 del artculo 795.

41

Hay limitaciones del recurso de casacin en la forma porque no procede siempre y

es sper importante tener esto claro.
Preparacin del recurso: para que uno pueda interponer el recurso de casacin en
la forma durante el juicio tuvo que haber preparado el recurso. En las causales que
se refieren a la sentencia por regla general no hay que preparar el recurso en
cambio en las dems si hay que preparar el recurso.
Preparar el recurso consiste en que uno tiene que haber utilizado todos los recursos
que establece la ley contra esa resolucin que fue desfavorable. Entonces si a uno
lo demandan y como excepcin dilatoria opuso la incompetencia del tribunal si el
tribunal dice que no ha lugar no hay que quedarse con los brazos cruzados (hay que
apelar y si uno no apela luego no puede alegar cuando ya se dict la sentencia
definitiva la incompetencia del artculo 768 n 1 porque no se utilizaron todos los
recursos que la ley franquea para restablecer el imperio del derecho).
La ley seala que hay que utilizar todos los recursos (el artculo 769 seala que
para que pueda ser admitido el recurso de casacin en la forma es indispensable
que el que lo interpone haya reclamado la falta con todos los recursos conferidos
por la ley): la resolucin que resuelve el incidente de incompetencia es una
sentencia interlocutoria pero si el tribunal dice que es un auto es solo reponible y la
reposicin es una solicitud (no constituye recurso porque no lo conoce el superior
jerrquico). No obstante esto la jurisprudencia seala que deben emplearse todos
los medios que franquea la ley cambiando el tenor literal del artculo 769 porque si
nos atenemos al tenor literal de la ley no importa no haber interpuesto una solicitud
como la reposicin. El Profesor Jaime Carrasco aconseja interponer todo aunque no
se sepa si una resolucin es una sentencia interlocutoria o un auto (en lo principal
se repone y en el primer otros se apela) porque o sino despus no se va a poder
configurar la casacin.
Uno tiene que reclamar de la resolucin que se quiere impugnar por todas las vas
legales o sino no se va a tener preparado el recurso de casacin.
El recurso de casacin en la forma es un recurso de nulidad as que entramos al
tema de la nulidad procesal:
1. Incidente de nulidad del artculo 83.
2. Nulidad de oficio del artculo 84.
3. Incidentes especiales de los artculos 79 y 80.
4. Recurso de casacin en la forma y en el fondo.
El incidente de nulidad se funda en ciertos principios: principio de trascendencia,
principio de especificidad y principio de convalidacin.
1. Principio de especificidad: la nulidad procesal solo puede alegarse en los casos
que la ley lo establece. En materia de incidente de nulidad del artculo 83 tiene que
42

haber un vicio que irrogue un perjuicio solo reparable por la declaracin de nulidad
(principio genrico) en cambio en el caso del recurso de casacin en la forma si
hay causales (principio de especificidad).
2. Principio de trascendencia: significa que haya un agravio o perjuicio de tal
magnitud que solo sea posible reparar por la va de la nulidad. En el caso de la
casacin en la forma tambin se aplica el principio de trascendencia de la nulidad y
est recogido en el artculo 768 inciso 3 que dice que no obstante lo dispuesto en
este artculo el tribunal podr desestimar el recurso de casacin en la forma si el
recurrente no ha sufrido un perjuicio solo reparable con la declaracin de nulidad.
3. Principio de convalidacin o subsanacin: si yo no preparo el recurso ya no se
va a poder alegar el vicio a travs del recurso de casacin en la forma entonces la
falta de preparacin del recurso produce la convalidacin y subsanacin del vicio (el
Profesor Jaime Carrasco distingue la convalidacin y la subsanacin porque la
convalidacin opera primero que la subsanacin).
Artculo 769 inciso 2: uno puede interponer el recurso de casacin en la forma
conjuntamente con el recurso de apelacin. El recurso de apelacin se interpone
cuando el fallo es injusto por lo que produce un agravio mientras el que el recurso
de casacin en la forma protege los presupuestos procesales (no la justicia del
fallo).
En Roma exista la sentencia nula que no era nula por vicios de forma sino que era
nula porque la decisin era injusta y era tan nula que en verdad la sentencia era
inexistente (en el libro de la casacin de Calamandrei se deja claro que es distinto
que la sentencia sea nula a que la sentencia sea inexistente).
El reglamento constitucional de 1811 contemplaba el recurso de casacin en la
forma.
Luego la ley mariana uni las causales de casacin en la forma con las de revisin.
En 1903 se dict el Cdigo y ah se sealaron las causales de casacin pero antes
exista el recurso de casacin aunque no haba causales. De ah viene toda la
preocupacin por la formalidad del juicio. La casacin en el fondo nace en 1903
pero la casacin en la forma viene del Derecho indiano.
El recurso de apelacin lo que trata de obtener es la revocacin de la sentencia que
se considera injusta por lo que causa un agravio tan solo por ser contraria a lo que
se pretende. Por lo tanto si se interpone el recurso de casacin en la forma con el
recurso de apelacin se va a conocer primero el recurso de casacin en la forma (en
lo principal casacin forma y en el primer otros apelacin). Uno no saca nada con
que la Corte analice si es justa o no tal decisin si el juicio est viciado por no haber
habido emplazamiento entonces siempre se va a conocer primero el recurso de
casacin en la forma.

43

Puede que al tribunal de la instancia le haya faltado resolver una accin o excepcin
en la sentencia: la Corte tiene la facultad de remitir el proceso al tribunal a quo para
que complete el fallo (esta atribucin esta en el artculo 768 inciso final).
1. Interposicin (artculo 771):
1. El recurso lo va a interponer la parte agraviada ante el tribunal que haya
pronunciado la sentencia para ante aquel que le corresponde conocer conforme a la
ley (esto es parecido a la apelacin).
2. El plazo para interponer el recurso de casacin en la forma contra una sentencia
definitiva o interlocutoria de 1 instancia ser el mismo plazo que rige para apelar lo
que depende de la naturaleza de la resolucin recurrida: si es una sentencia
interlocutoria sern 5 das y si es una sentencia definitiva sern 10 das (artculo 770
inciso 2).
3. Puede ser interpuesto conjuntamente con el recurso de apelacin: el recurso no se
interpone en subsidio sino que se interponen ambos recursos en el mismo escrito y
se conoce primero el recurso de nulidad, es decir, el recurso de casacin (lo mismo
pasa con el recurso de casacin en el fondo en que se conoce primero el recurso de
casacin en la forma).
2. Formalidades del escrito: el escrito en que se deduce el recurso de casacin en
la forma debe sealar el vicio o defecto en que se funda y la ley que concede el
recurso que es el artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil (artculo 772 inciso
2).
Adems el recurso de casacin en la forma tiene un requisito relativo a la
necesidad que este patrocinado por un abogado habilitado (inciso 3 del artculo
772): aqu llegamos al formalismo extremo de nuestro Cdigo as que es lo primero
que hay que eliminar en la reforma porque no tiene ningn sentido si ya se tiene
patrocinio y poder desde la 1 instancia. En el caso que no se cumpla con esto el
recurso va a ser declarado inadmisible. Esto es tan as que la ley de familia elimin
esta disposicin (no hay que sealar en el escrito que se est patrocinando el
recurso).
3. Competencia de la Corte: la Corte solo se puede referir a las causales
sealadas por el recurrente y en el caso que al recurrente se le haya olvidado
alguna no puede hacer nada (no se pueden alegar nuevas causales en virtud del
artculo 774).
La Corte ha sealado que no es procedente sealar las causales de casacin en la
forma una en subsidio de la otra.
4. Prueba: la casacin es un recurso de derecho estricto as que la regla general es
que no existe prueba y la excepcin est contemplada en el artculo 799 que dice
que cuando la causal alegada requiera prueba se abrir un trmino probatorio de no
ms all de 30 das (lo nico que se puede probar es la causal).
44

5. Tramitacin del recurso (hay que distinguir la tramitacin ante el tribunal a quo y
ante el tribunal ad quem)
Ante el tribunal a quo se tendr que revisar si el recurso se interpuso dentro de
plazo y si es patrocinado por abogado habilitado.
En el caso que se cumplan estos requisitos se declara admisible ordenando la
confeccin de compulsas para que los autos originales se eleven al superior
jerrquico y las compulsas se bajen al tribunal de 1 instancia para que se ejecute la
sentencia en el tribunal de 1 instancia (segn las reglas de los artculos 113 y 114
del Cdigo Orgnico de Tribunales los tribunales llamados a ejecutar las sentencias
son los de nica o 1 instancia).
Si la apelacin se concede en ambos efectos no se ordenan las compulsas porque
hay que subir todo el expediente al superior jerrquico porque no es procedente la
ejecucin provisional de la sentencia.
Se aplica respecto a la confeccin de las compulsas lo dispuesto en el artculo 197,
es decir, el plazo es de 5 das y si se pasa hay desistimiento.
Hay 2 estudios de admisibilidad (uno ante el tribunal a quo y otro ante el tribunal ad
quem).
El tribunal a quo debe determinar si el recurso se interpuso dentro de plazo (5, 10 o
15 das) y si est patrocinado por abogado habilitado.
1. Si lo declara admisible eleva los autos al superior jerrquico y ordena la confeccin
de compulsas as que hay una carga procesal de dejar dinero para las compulsas
(artculo 197 inciso 3). No son necesarias la compulsas cuando el recurso de
casacin en la forma se interponga conjuntamente con el recurso de apelacin y
este se conceda en ambos efectos.
2. Si es recurso es declarado inadmisible solo procede contra esa resolucin la
solicitud de reposicin.
Si se declara admisible es de nuestro cargo preocuparnos que el proceso realmente
se enve al superior jerrquico porque o si no podemos caer en la hiptesis de
desercin del recurso (artculo 767). Si no se insta por el envo se puede caer en la
causal de desercin por lo cual el recurso termina.
Una vez que llega al tribunal superior jerrquico es necesario que se realice el
segundo estudio de admisibilidad y para ello se aplica el artculo 781 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
1. Artculo 772.
2. Artculo 776.

45

La competencia es bastante ms amplia que la que tiene el tribunal a quo porque no

solo se ve el tiempo y el patrocinio sino que adems se agregan otros requisitos
como los del artculo 772 en cuanto el recurrente debe expresar el vicio o defecto en
que se funda el recurso de casacin y la ley que concede el recurso por la causal
que invoca.
Si se cumplen estos requisitos el tribunal declara admisible el recurso de casacin
en la forma dictando la correspondiente resolucin autos en relacin (artculo 781
incisos 2 y 3). Esta resolucin que declara admisible el recurso y la que seala que
est en estado para ser visto (autos en resolucin) se van a notificar por el estado
diario.
Efectos que produce el recurso: interpuesto el recurso de casacin en la forma no
suspende la ejecucin de la sentencia por regla general (artculo 773) por lo tanto
siempre se va a poder ejecutar la sentencia de acuerdo a las reglas generales de
competencia (artculos 113 y 114 Cdigo Orgnico de Tribunales).
Si el recurso de casacin en la forma se interpuso conjuntamente con el recurso de
apelacin que se concedi en ambos efectos no se va a poder ejecutar la sentencia.
El mismo artculo 773 establece las excepciones en que no se va a poder ejecutar:
el cumplimiento de la sentencia hace imposible llevar a efecto la que se dicte si se
acoge el recurso como seria si se trata de una sentencia que declara la nulidad de
un matrimonio o permite el matrimonio de un menor.
El recurrente de casacin puede lograr que no se ejecute la sentencia si exige al
momento de interponer su recurso que la parte contraria rinda fianza o caucin de
resultas. Esto debe hacerlo al momento de interponer el recurso de casacin en la
forma en solicitud separada: el recurrente va a sealar que para que se lleve a
efecto la sentencia tendr que rendir el recurrido una caucin que el tribunal
determine para efectos de asegurar los efectos del fallo. Esta solicitud se va a
agregar al cuaderno de compulsas y ah va a ir la resolucin del tribunal que dice
que va a poder ejecutarse siempre que se rinda la caucin.
No es necesario rendir la fianza de resultas en los juicios ejecutivos, de alimentos,
posesorios y de desahucio.
Antes que se dicte el decreto autos en relacin las partes tienen la carga procesal
de comparecer ante el tribunal ad quem y por lo tanto el artculo 779 hace aplicable
al recurso de casacin lo dispuesto por los artculos 200, 202 y 211 del Cdigo de
Procedimiento Civil (tambin se aplica el artculo 201 pero solo respecto a la no
comparecencia dentro del plazo). Esto significa que el plazo para comparecer ante
el tribunal ad quem es de 5 das ms la tabla de emplazamiento.
En relacin al artculo 202 este regula la no comparecencia del apelado (en este
caso del recurrido) por lo tanto si no comparece el recurrido la sancin es que las
resoluciones que se dicten durante la tramitacin del recurso de casacin en la
forma no ser necesario notificrselas y producirn sus efectos desde que se
pronuncien (en la prctica va a ocurrir que la resolucin igual va a salir en el estado
diario).
46

El rebelde puede comparecer en cualquier momento del juicio por abogado

habilitado o procurador del nmero (rigen las reglas de los artculos 202 y 398).
Si no comparece el recurrente termina el recurso porque se declara desierto por no
haberse comparecido dentro del plazo legal: una vez que se comparece el tribunal
va a dictar el decreto autos en relacin pero las partes deben estar pendientes que
se dicte esa resolucin puesto que si no se dicta y transcurre ms de un 1 mes si se
trata de una sentencia interlocutoria o ms de 3 meses si se trata de una sentencia
definitiva y el recurrente no hace ninguna gestin para efectos que el recurso quede
en estado de fallarse prescribe el recurso por lo que la parte contraria podr solicitar
al tribunal la declaracin de prescripcin del recurso de casacin en la forma
(artculo 779 en relacin al artculo 211 ambos del Cdigo de Procedimiento Civil). El
principio dispositivo es el que rige as que el tribunal no puede declarar la
prescripcin de oficio.
Ahora vienen todas las reglas de la vista de la causa en que hay que aplicar todas
las reglas de la apelacin.
Respecto a la vista de la causa uno puede alegar media hora en el recurso de
apelacin, una hora en el recurso de casacin en la forma y 2 horas en el recurso de
casacin en el fondo.
1. En caso de apelacin y casacin en la forma se puede alegar 1 hora y media.
2. En caso de casacin en la forma y casacin en el fondo se puede alegar 3 horas.
Respecto al plazo para fallar el recurso el tribunal tiene 20 das para resolver (plazo
judicial que nadie cumple).
6. Sentencia en la casacin: lo que permite controlar el recurso de casacin en la
forma dice relacin con 2 cuestiones que son la proteccin de las garantas
procesales que deben darse en todo juicio y cuestiones que digan relacin con la
congruencia de la sentencia u omisiones en la sentencia (hay ciertas causales que
se pueden dar en la sentencia y otras que se dan durante el juicio lo que importa
para efectos de determinar lo que debe hacer la Corte cuando debe resolver la
casacin en la forma).
1. Si se trata de vicios que dicen relacin con la dictacin de la sentencia (causales ns
4, 5, 6 y 7) la Corte lo que debe hacer es dictar una sentencia de reemplazo.
2. Si se trata del resto de las causales (causales n 1, 2, 3, 8 y 9) la Corte debe
reenviar los autos al tribunal de 1 instancia.
El artculo 786 establece la regla general que es que en la casacin siempre existen
2 sentencias:
1. Una es la sentencia que acoge el recurso y por tanto invalida la sentencia
impugnada.
47

2. Y la otra es la sentencia de reemplazo que se dicta.

En los casos de reenvo la Corte acoge el recurso y aplica el principio de la
extensin de la nulidad por lo que tendr que determinar hasta donde va a afectar
la nulidad. Por ejemplo si no se recibi la causa a prueba en un caso en que se
debi haber recibido se invalida el proceso desde la prueba hasta la sentencia
mientras que si no hubo emplazamiento de la parte se invalida todo el proceso
quedando el proceso en el estado de notificacin.
En caso que haya error en la sentencia resulta ilgico remitir el expediente al
tribunal de 1 instancia entonces la Corte dicta la sentencia que invalida todo el fallo
y acto continuo sin nueva vista pero separadamente dicta sentencia de reemplazo.
El ao 1977 se modific el Cdigo de Procedimiento Civil porque antes no exista la
posibilidad de la sentencia de reemplazo.
1. Ultrapetita
2. Omisin de requisitos del artculo 170
3. Cosa juzgada
4. Sentencia contradictoria
La sentencia de reemplazo se califica de sentencia definitiva y la sentencia de
casacin no se puede calificar de acuerdo a las resoluciones judiciales del artculo
158.
Contra la sentencia definitiva de 2 instancia que confirma la de 1 instancia cabra
la casacin en la forma por las mismas causales y la casacin en el fondo ante la
Corte Suprema.
Cuando la sentencia que resuelve la casacin en la forma es dictada por la Corte
Suprema no existen ms recursos por lo que la sentencia queda firme y ejecutoriada
(artculo 174 Cdigo de Procedimiento). Lo nico que sera procedente es la
solicitud de aclaracin, agregacin y rectificacin.
El recurso de casacin en la forma tambin puede terminar de forma anormal, es
decir, puede que se declare la desercin del recurso, el desistimiento del recurso o
la prescripcin del recurso.
1. Respecto del desistimiento este es un acto jurdico procesal unilateral por el cual
la parte manifiesta su intencin de no continuar el recurso. Debe ser expreso porque
no puede ser tcito.
2. En cuanto a la desercin:
1. Si no se cumple con la carga procesal del artculo 197 inciso 3 (dejar dinero en el
plazo legal para compulsas) esta va a proceder.
48

2. Tambin procede la desercin cuando el recurrente no se preocupa de instar para

que el expediente sea remitido al tribunal ad quem.
3. Tambin se declara desierto el recurso cuando el recurrente no comparece dentro
del plazo legal a hacerse parte en el recurso.
3. En cuanto a la prescripcin rigen las mismas reglas de la apelacin:
1. Un mes si es contra una sentencia interlocutoria.
2. 3 meses si es contra una sentencia definitiva.
Esta causal no puede ser declarada de oficio.
Casacin de oficio (est regulada en el artculo 775): se define como una facultad
que tiene el tribunal superior para anular oficiosamente la sentencia cuando
conociendo por va de apelacin, consulta o casacin o en alguna incidencia
observare que aquella adolece de algn vicio que permite la interposicin del
recurso de casacin en la forma.
El expediente es analizado por el relator que es el que va a sealar si hay algn
vicio de casacin en la forma (tiene la obligacin de hacerlo de acuerdo al Cdigo
Orgnico de Tribunales).
El inciso 2 del artculo 775 tiene una contradiccin:
1. El artculo 775 inciso 2 seala que si le falt al tribunal de 1 instancia fallar una
accin o excepcin se puede reenviar el expediente.
2. El artculo 768 n 5 establece que se puede deducir recurso de casacin cuando no
se han cumplido los requisitos del artculo 170 (falt fallar la accin o excepcin).
Entonces la Corte puede optar entre enviar el expediente o entrar a conocer el
recurso derechamente.
RECURSO DE CASACION EN EL FONDO
El recurso de casacin en el fondo es fruto de la revolucin francesa: lo nico que
se quera era que se aplicara la ley (el Derecho estaba reducido a la ley por el
gobierno de las leyes). Hay influencia de las corrientes del iusnaturalismo
racionalista que identificaba la idea de Derecho con la idea de ley (la principal fuente
del Derecho era la ley y solo la ley). Entonces lo que se trata aqu es de no dejar
margen para la aplicacin de otras fuentes del Derecho sino que se aplique solo la
ley que era considerada la razn hecha norma por el legislador. El juez solo tena
que aplicar la ley y es por eso que se desconocen las otras fuentes del Derecho
como la jurisprudencia o la costumbre entonces se cre una desconfianza hacia el
juez porque este poda aplicar otras fuentes del Derecho para solucionar el caso.
Entonces para garantizar la aplicacin estricta de la ley se cre el tribunal de
casacin que era considerado el polica designado por el poder legislativo para
49

vigilar al poder judicial. Este tribunal de casacin se instituy en el Derecho francs

en 1770 y segn su decreto de implantacin se estableci que el tribunal de
casacin anular toda sentencia que contenga una contravencin expresa al texto
de la ley. Esta funcin que tiene el tribunal de casacin se llama lo que Clamandrei
denomina funcin nomofilactica que consiste en alcanzar la exacta observancia y
significado abstracto de las leyes. En su origen este tribunal estaba ms vinculado al
poder legislativo que al poder judicial mientras que hoy por lo menos en Chile eso es
al revs (esta mas vinculado al poder judicial que al poder legislativo). Bajo el
esquema anterior la casacin tena como misin controlar que el poder judicial no
desvirtuara la voluntad soberana contenida en la ley actuando este tribunal de
casacin como un controlador de la legalidad de la sentencia quedando fuera de sus
objetivos la indagacin sobre el merito del asunto (sea si es justa o injusta la
sentencia lo que queda fuera del objeto del tribunal de casacin). Y
consecuencialmente este recurso de casacin no constituye instancia porque no
juzga el merito sino que juzga la legalidad del fallo (si se ajusta a la ley y nada mas
por lo que la corriente positivista es absoluta).
Respecto al recurso de casacin ha resultado ser controvertido en la doctrina
comparada qu causales conforman lo que denomina casacin en la forma y
casacin en el fondo. Hay que distinguir los errores in procedendo y los errores in
iudicando.
1. Errores in procedendo: se producen cuando se dicta una sentencia infringiendo
alguna de las garantas bsicas del debido proceso (casacin en la forma).
2. Errores in iudicando: se producen cuando una sentencia se pronuncia cometiendo
un error en la aplicacin o interpretacin de una disposicin que afecte el fondo del
asunto (casacin en el fondo).
Hay pases que no tienen casacin en la forma y casacin en el fondo sino que solo
casacin.
El recurso de casacin no lo heredamos de las leyes espaolas sino que seguimos
la ley francesa.
Incorporacin de la casacin en Chile: lo que hay que tener presente es que la
casacin en Chile como casacin en el fondo surgi de su regulacin en el Cdigo
de Procedimiento Civil y en el Cdigo de Procedimiento Penal antiguo (no en el
Cdigo Procesal Penal), es decir, en 1903 y 1907 respectivamente. No exista antes
casacin en Chile en el sentido que no estaba estrictamente regulada la casacin.
La casacin en la forma apareci mucho ms antes cuando apareci la querella
nulitatis en la alta edad media que se incorpor en el Derecho castellano en las
distintas leyes (Fuero Juzgo, Partidas y Novsima Recopilacin).
1. El reglamento constitucional de 1811 ya contemplaba esta querella nulitatis como
querella de nulidad (no como casacin en el fondo). En los reglamentos
constitucionales ya se incorporaba al Tribunal Supremo Judicial la competencia para
conocer la querella de nulidad.
50

2. Ley mariana de 1 de marzo de 1837: regul la querella de nulidad (antes se

aplicaba el Derecho castellano) y el juicio ejecutivo pero no hizo alusin al recurso
de casacin en el fondo (tampoco al recurso de casacin en la forma porque estaba
contemplado como querella de nulidad que tena alrededor de 15 o 16 causales).
3. Ley de organizacin de los tribunales de 1875: regul el recurso de casacin
otorgando competencia a la Corte de Apelaciones y a la Corte Suprema para
conocer del recurso de casacin pero sin establecer la causal o causales.
Existe casacin en el fondo en Chile desde la dictacin del Cdigo de Procedimiento
Civil y Cdigo de Procedimiento Penal.
Se discuti si la casacin iba a constituir 3 instancia o no.
El fin que tiene la casacin es contribuir a la unificacin de la jurisprudencia:
uno al hablar de la igualdad ante la ley tiene que hablar de la igualdad ante la
jurisprudencia (ltima pgina del mensaje).
Caractersticas del recurso de casacin en el fondo
1. Es un recurso extraordinario porque solo procede contra ciertas resoluciones
judiciales y por ciertas causales (artculos 766 y 765).
2. Se interpone ante el tribunal que dict la sentencia que se trata de casar para
ante la Corte Suprema (este es un recurso exclusivo de la Corte Suprema as que
siempre se trata de sentencias dictadas por alguna Corte).
3. Es un recurso de derecho estricto toda vez que para su interposicin deben
observarse determinadas formalidades legales que si no se cumplen producen la
inadmisibilidad del recurso.
4. Es un recurso que lo puede interponer solamente la parte agraviada.
5. Por regla general se interpone contra sentencias inapelables pronunciadas
por la Corte de Apelaciones.
6. El recurso de casacin en el fondo no constituye instancia puesto que no se
vuelve a conocer el juicio o no se revisan los hechos del juicio (es por esto que es
un recurso de derecho en que la Corte lo que hace es examinar si la sentencia
impugnada esta conforme a la legalidad). Es por esto que se dice que este recurso
no juzga el litigio sino que juzga la sentencia.
Objeto del recurso de casacin en el fondo: se trata de un recurso de nulidad
(artculo 764: el recurso de casacin tiene por objeto invalidar una sentencia en los
casos que seala le ley).
El artculo 765 distingue las 2 especies de casacin (casacin en la forma y
casacin en el fondo): la diferencia entre la casacin en la forma y la casacin en el
fondo viene dada por el agravio.
51

1. En materia de casacin en la forma el agravio se produce por infracciones a

garantas procesales o problemas de congruencias en la sentencia o de omisiones
en la misma.
2. En materia de casacin en el fondo el gravamen est constituido por una infraccin
de ley que haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo (artculo 767).
Qu se entiende por ley?
o El concepto propiamente tal establecido en el artculo 1 del Cdigo Civil y todas
sus denominaciones como pueden ser la ley ordinaria, la ley de qurum
calificado, la ley orgnica constitucional, el decreto ley, el decreto con fuerza de
ley o la ley interpretativa.
o El tratado internacional tiene valor de ley (aunque algunos tienen valor supralegal
que son los que versan sobre derechos fundamentales) as que tambin est
incorporado dentro de este concepto de ley.
o Normas constitucionales que no son programticas si son aplicables porque la
Constitucin es la ley suprema.
o Si hay que aplicar la ley extranjera a un caso concreto en Chile tambin esa ley
extranjera puede ser controlada en cuanto a su aplicacin e interpretacin por el
recurso de casacin en el fondo.
o Si la ley se remite a la costumbre y esta no se aplica hay infraccin de ley. Esto
es distinto a lo que constituye la costumbre que es materia de los jueces de fondo
(prueba de la costumbre).
No cabe lo que no es propiamente tal una ley como una norma reglamentaria o una
ordenanza.
Concepto de recurso de casacin en el fondo: el recurso de casacin en el fondo
es un recurso de carcter extraordinario que tiene por objeto invalidar determinadas
sentencias cuando se han pronunciado con infraccin de ley y esta infraccin ha
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
El agravio est constituido por infraccin de ley que tiene que influir sustancialmente
en lo dispositivo del fallo (habra sido otro de aplicar correctamente la ley). En la
casacin en la forma el legislador establece las causales mientras que en este caso
hay una causal genrica.
Caractersticas
1. Es un recurso extraordinario.

52

2. Es un recurso que se concede para invalidad determinadas sentencias cuando

existe infraccin de ley y esta infraccin ha influido sustancialmente en lo dispositivo
del fallo.
3. Es un recurso de derecho estricto.
4. Es un recurso que se interpone ante el tribunal que dict el fallo que en este caso va
a ser la Corte de Apelaciones o un tribunal arbitral de 2 instancia para que conozca
siempre la Corte Suprema que intenta unificar la jurisprudencia (la Corte Suprema
conoce en sala y no en pleno).
5. Es un recurso que procede nicamente contra sentencias dictadas en 2 instancia
que son inapelables.
6. Es un recurso que se establece en beneficio del litigante, es decir, el litigante
determina si se interpone o no el recuso salvo los casos de la casacin de oficio.
7. Es un recurso que no constituye instancia.
Objetivo del recurso de casacin en el fondo: hacer efectiva la garanta de la
igualdad ante la ley porque el recurso de casacin en el fondo tiene por objeto que
la Corte Suprema unifique la jurisprudencia. Como en Chile no tenemos precedente
judicial el recurso de casacin en el fondo es la forma como la Corte Suprema
unifica la jurisprudencia lo que no ha sido efectivo porque los mismos fallos de
casacin se contradicen porque son dictados por distintas salas.
Contra qu resoluciones procede? Sentencias definitivas inapelables y
sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin dictadas en 2 instancia por la Corte de Apelaciones o por un tribunal
arbitral de 2 instancia constituido por rbitros de derecho que conozcan de materias
propias de la Corte de Apelaciones.
Causales por las que procede el recurso: una causal genrica que es la
infraccin de ley que haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo (en la
opinin que el juez tiene acerca de los hechos aplicando la norma). Si afecta la
parte expositiva da lo mismo porque importa la parte considerativa y dispositiva.
Cmo se interpone el recurso? El recurso se interpone ante el tribunal que
pronunci el fallo que debe examinar si se interpuso dentro de plazo y si cuenta con
el patrocinio de abogado habilitado.
El plazo es de 15 das porque el artculo no hace diferencia entre el recurso de
casacin en el fondo y el recurso de casacin en la forma. No est claro si es un
plazo de das corridos o de das hbiles.
El examen de admisibilidad se realiza en cuenta y una vez que se ha verificado
que se renen los requisitos para interponer el recurso se debe dar cumplimiento a
lo que dispone el artculo 197 ordenando se remitan los autos a la Corte Suprema
que es el nico tribunal competente para conocer de la casacin en el fondo.
53

Efectos de la concesin del recurso (artculo 774): el recurso de casacin no

suspende la ejecucin de la sentencia lo que quiere decir que este es uno de los
tpicos casos de sentencias que causan ejecutoria.
1. En nuestro sistema actual la sentencia que causa ejecutoria es la excepcin por el
principio de la cosa juzgada porque una sentencia que causa ejecutoria no produce
cosa juzgada.
2. En el proyecto la sentencia que causa ejecutoria es la regla general: se podrn
ejecutar las sentencias sin caucin aunque hayan recursos pendientes en su contra.
Tramitacin del recurso (hay que distinguir entre el tribunal a quo y el tribunal ad
quem)
1. Tribunal a quo: se hace el examen de admisibilidad (tiempo y patrocinio).
El escrito en que se deduzca la casacin en el fondo tiene que cumplir con los
siguientes requisitos:
1. Sealar especficamente en qu consisten el o los errores de derecho que se han
producido en la sentencia.
2. Sealar la forma en que ese error ha influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo: la casacin en el fondo es incluso ms complicada que la casacin en la forma
porque adems se exige un detalle que la casacin en la forma no exige porque la
Corte Suprema puede rechazar por manifiesta falta de fundamento.
Interpuesto el recurso cualquiera de las partes podr solicitar dentro del plazo para
hacerse parte ante el tribunal ad quem (Corte Suprema) que este recurso sea
conocido y resuelto por el pleno. El fundamento de esta solicitud solamente se
podr ser el hecho que la Corte Suprema ha sostenido distintas interpretaciones
sobre la materia que es objeto del recurso. Es por esto que se llama recurso de
unificacin de la jurisprudencia (el objeto de que conozca el pleno es la unificacin
de la jurisprudencia).
Interpuesto el recurso segn lo que seala el artculo 774 no se pueden hacer
variaciones de ningn tipo por lo tanto si luego de interpuesto el recurso se
descubren nuevos errores de derecho no hay nada que hacer. La sentencia de
casacin en el fondo solo se puede fundamentar en los errores de derecho que se
alegaron oportunamente.
2. Tribunal ad quem: el secretario de la Corte Suprema tiene que cumplir con 2
funciones/obligaciones.
1. Anota en el libro de ingresos la correcta individualizacin del expediente (partes, rol
y tribunal de origen).
54

2. Anota en el proceso la fecha de llegada del expediente y un nmero o rol de

ingreso.
Practicadas estas formalidades la Corte Suprema efecta el examen de
admisibilidad del recurso que se practica en cuenta: versa sobre si la sentencia
objeto del recurso es aquella respecto a las cuales procede y si el recurso rene los
requisitos de los artculos 772 y 776 inciso 1. Hay 2 posibilidades:
1. La Corte Suprema encuentra merito para declarar inadmisible el recurso ya sea
porque:
1. En el escrito no se mencionan las leyes infringidas.
2. En el escrito no se seala como la infraccin influye sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
3. El recurso no ha sido interpuesto dentro de tiempo.
4. El recurso no est patrocinado por abogado habilitado.
5. La resolucin contra la cual se interpone no es de aquellas recurribles por casacin
en el fondo.
El tribunal ad quem lo va a declarar inadmisible por resolucin fundada (no basta
con decir que se declara inadmisible el recurso). Contra esa resolucin que declara
inadmisible el recurso procede solamente la reposicin dentro de 3 da y el recurso
debe ser fundado.
2. La Corte Suprema declara admisible el recurso de casacin en el fondo por lo
tanto va a ordenar traer los autos en relacin.
Sin perjuicio de lo anterior y a pesar de que el recurso cumpla con los requisitos de
los artculos 772 y 776 (formalmente el recurso esta estupendo) la Corte Suprema lo
va a poder declarar inadmisible por manifiesta falta de fundamento. En este caso el
rechazo debe ser por la opinin unnime de los integrantes de la sala. La resolucin
que as lo resuelva dice la ley deber ser someramente (brevemente) fundada y en
contra de esta resolucin solo procede el recurso de reposicin dentro de 3 da
(artculo 781 de Cdigo).
En este mismo acto de estudio de admisibilidad que hace la Corte Suprema esta
deber pronunciarse sobre la solicitud de parte de que el asunto sea conocido por el
pleno (artculo 780). La resolucin solo ser susceptible de recurso de reposicin
dentro de 3 da (claramente no procede ningn otro recurso porque no hay mas
tribunales que conozcan el asunto).
Cabe tener presente que a la casacin en el fondo le resulta aplicable lo dispuesto
por los incisos 2, 3 y 4 del artculo 781.

55

Comparecencia de las partes: las partes deben comparecer a proseguir el recurso

(deben hacerse parte) y de no hacerlo as el recurrido podr solicitar que se declare
desierto.
El recurrido tambin debe comparecer porque si no lo hace el recurso se tramita en
su rebelda.
Las partes solo pueden comparecer a travs de abogado habilitado o procurador del
nmero que es el nico mandatario aceptado en la Corte Suprema dentro de los
plazos que sealan los artculos 200, 201 y 202.
Designacin de abogado patrocinante: la norma dice que deber designarse
patrocinio (esto es independiente de si en 1 instancia se configur patrocinio) o sino
el recurso se va a declarar inadmisible.
Existe tambin la posibilidad de solicitar informes en derecho que son opiniones de
expertos que las partes pueden presentar como defensas sobre cuestiones de
derecho en juicios que sean de difcil solucin (en materia de casacin en el fondo
tienen toda la relevancia del mundo). Las partes pueden presentar antes de la vista
de la causa uno por cada parte (este informe no tiene la formalidad de un peritaje).
Prueba en el recurso de casacin en el fondo: en materia de casacin en el
fondo no se admite ningn tipo de prueba porque el recurso es por infraccin de ley
y la prueba es sobre los hechos por lo tanto la Corte no podr decretar ningn tipo
de oficio o medida probatorias (no hay prueba en materia de casacin en el fondo).
Vista del recurso: las mismas reglas que para la apelacin y para la casacin en la
forma (vista de la causa propiamente tal).
1. Colocacin de la causa en tabla.
2. Anuncio.
3. Alegatos.
4. Acuerdo.
En la vista de la causa no se puede hacer ninguna alegacin extraa a lo que sea
objeto del recurso ni tampoco se permite la lectura de lo que se lleva escrito (uno
puede leer las citas).
Extincin del recurso de casacin en el fondo: lo normal es que termine por
sentencia de casacin que no est en el artculo 158 pero podra terminar de algn
modo anormal como por ejemplo si se declara inadmisible o si se declara desierto.
Competencia del tribunal ad quem: la Corte Suprema solamente se podr
pronunciar como forma de unificar la jurisprudencia sobre la aplicacin de la ley y
para conseguir este objetivo no es necesario que el tribunal se pronuncie
nuevamente sobre los hechos cuando se dicta una sentencia de reemplazo por
ejemplo salvo un caso de excepcin que es que exista infraccin a las leyes
reguladoras de la prueba en cuyo caso el tribunal necesariamente tiene que entrar a
56

apreciar los hechos. Por lo tanto la Corte Suprema tiene una competencia limitada
en cuanto a sus facultades ya que solo podr pronunciarse sobre los errores de
derecho que hayan sido sealados por el recurrente.
En el fallo la Corte Suprema deber sealar:
1. Si la sentencia recurrida comete las infracciones de ley que se sealaron por el
recurrente en el recurso de casacin en el fondo.
2. La manera como esas infracciones de ley se han producido.
3. La forma como esas infracciones de ley han influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
1. Si se rechaza el recurso de casacin en el fondo el expediente se devuelve a la
Corte de Apelaciones o al tribunal arbitral en su caso para que este le coloque el
cmplase y la causa vuelva a 1 instancia para que se ejecute.
2. Si se acoge el recurso de casacin se dictan 2 sentencias:
o Sentencia que invalida la sentencia recurrida que es el fallo de casacin
propiamente tal.
o Sentencia de reemplazo (no hay reenvi en materia de casacin en el fondo).
Por lo tanto la Corte Suprema dicta la sentencia de casacin y dicta la sentencia de
reemplazo sin que entre ellas medie tiempo alguno (se dictan conjuntamente pero
se dictan separadamente porque son 2 fallos). La sentencia de casacin invalida el
fallo recurrido mientras que la sentencia de reemplazo reemplaza la sentencia de 2
instancia. Una vez que se ha dictado la sentencia de casacin y la sentencia de
reemplazo debe dictarse el cmplase por el tribunal de alzada y devolverse el
expediente a la 1 instancia para la ejecucin.
Casacin en el fondo de oficio (artculo 785): la Corte Suprema puede de oficio
invalidar una sentencia cuando conociendo de un recurso de casacin en el fondo lo
declara inadmisible por cuestiones de forma y de los antecedentes aparezca que
hubiere una infraccin de ley que influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Si la Corte casa de oficio deber dictar tambin sentencia de reemplazo.
Infraccin a la ley reguladora de la prueba: cuando hablamos del recurso
casacin en el fondo nos referimos de la causal genrica infraccin de ley y la
doctrina ha sealado que se infringen las leyes de la prueba en los siguientes casos.
1. Cuando se invierte el onus probandi sin que exista una presuncin que lo permita.
2. Cuando se aceptan pruebas no reconocidas legalmente distintas a los medios
probatorios aceptados por la ley o se rechazan pruebas admitidas por el legislador
(por ejemplo si presento una lista de testigos y el tribunal me dice no ha lugar).

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3. Cuando el juez asigna a la prueba un valor probatorio distinto al que la ley pueda
haber asignado o altera la procedencia del medio probatorio.
En materia probatoria hay 2 temas importantes:
1. Problema de la prueba trasladada: la traslacin de la prueba surge cuando la
prueba rendida en un juicio anterior se trae a un juicio posterior.
2. Problema de la prueba preconstituida o anticipada: la prueba anticipada consiste
en que un determinado medio probatorio se gener judicial o extrajudicialmente
antes del proceso en el que se hace valer. Si yo celebro un contrato de compraventa
de un bien inmueble hay que otorgarlo por escritura pblica.
Qu problemas podra generar la prueba trasladada y la prueba anticipada? El
punto est en que la prueba trasladada y la prueba anticipada son aceptadas
siempre que se guarde el derecho de contradiccin de la contraparte (si tiene la
facultad de impugnar los documentos entonces estos son aceptados). Todos los
medios probatorios tienen algn sistema de impugnacin: la ley en cada medio
probatorio ha concebido la posibilidad que la parte contradiga (uno puede observar
una inspeccin personal del tribunal y un informe pericial por ejemplo). Podra
constituir una causal fundante del recurso de casacin en el fondo si por algn
motivo el juez no ha respetado el derecho de contradiccin de las partes.
Inversin del onus probandi: la regla general est en el artculo 1698 que dice que
incumbe probar al que alega la existencia de la obligacin o su extincin. Las partes
fijan los hechos a probar en la demanda y en la contestacin de la demanda (en
este sentido se reconoce que el juez tiene un carcter pasivo) pero podra suceder
que el juez en su sentencia fallara mas all o en base a hechos que no han sido
sometidos por las partes a discusin alterando el objeto del proceso con lo que
podra alterar lo dispuesto por el articulo 160 (congruencia procesal en virtud de la
cual el juez debe fallar conforme al merito del proceso). Si resulta que el juez
pronuncia su sentencia en base a hechos que no han sido discutidos por las partes
perfectamente podra considerar que alguno de estos hechos debera haber sido
probado por alguna de las partes por lo que de no haberlo hecho perdera el juicio.
Esta situacin da por el lado de la alteracin a la prueba lugar a la casacin en el
fondo y por el lado de la ultrapetita lugar a la casacin en la forma.
Perdida de la prueba por parte del tribunal: da para la casacin en el fondo si la
parte demandante acompaa un instrumento publico que al juez se le pierde y en su
sentencia dice que no ha lugar a la demanda por no resultar probados los hechos.
RECURSO DE QUEJA
El artculo 82 de la Constitucin dice que la Corte Suprema tiene la
Superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la
nacin. A partir de esta norma y de varios auto acordados se arriba a la
consagracin del recurso de queja que durante mucho tiempo constituyo una va
para impugnar las resoluciones judiciales y prolifer de tal manera que lleg a
constituirse en una 3 instancia. Por ello la Ley 19.374 introdujo importantes
modificaciones al recurso de queja: literalmente lo que hizo fue matarlo porque lo
restringi a casos muy excepcionales y con un carcter estrictamente disciplinario.
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Esta consagrado en el artculo 545 del Cdigo Orgnico de Tribunales y tiene por
objeto corregir las faltar o abusos graves cometidos en la dictacin de una
sentencia. Por lo tanto el recurso se interpone contra la resolucin pero va dirigido
contra el juez porque la medida disciplinaria se le aplica al juez. Tcnicamente no es
un recurso porque no tiene por objeto impugnar una resolucin.
Respecto de objeto se discuti la gravedad y se hizo una asociacin con el
principio de la trascendencia para calificar la gravedad.
Cundo procede el recurso de queja? Cuando se cometen faltas o abusos graves
en la dictacin de alguna de estas sentencias que son las sentencias definitivas y
las sentencias interlocutorias que pongan termino al juicio o hagan imposible su
continuacin cuando no sean impugnables por va de otro recurso ordinario o
extraordinario.
El recurso se restringi porque:
1. Se hizo un mal uso del mismo (antes se discuta el merito de la sentencia).
2. Para que no se preste para recursos infundados.
3. El legislador ha entendido que es mejor que las faltas o abusos se conozcan en los
mismos recursos que proceden.
El ltimo recurso de queja que fue importante fue el del caso de la jueza Atala.
Excepcionalmente el recurso de queja procede contra sentencias definitivas
dictadas en nica o 1 instancia por un rbitro arbitrador aun cuando proceda el
recurso de casacin en la forma. Esta ampliacin en materia de queja es por un
tema de control.
No procede contra la generalidad de las resoluciones judiciales.
Facultades oficiosas de la Corte Suprema: no resulta exagerado si decimos que
el recurso de queja tcnicamente est proscrito en nuestra legislacin con una
excepcin importante que establece el artculo 545 cuando seala que todas estas
limitaciones del recurso de queja son sin perjuicio de la atribucin de la Corte
Suprema para actuar de oficio ejerciendo sus facultades disciplinarias (la
Constitucin entrega a la Corte Suprema la Superintendencia disciplinaria).
Caractersticas del recurso de queja
1. Es un recurso extraordinario porque procede solamente contra sentencias
definitivas e interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin siempre que no proceda otro recurso ordinario o extraordinario.
2. El tribunal competente para conocer el recurso de queja es el tribunal
jerrquicamente superior de aquel que dict la resolucin que contiene la falta o
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abuso (Cortes de Apelaciones y Corte Suprema). El artculo 63 letra c) del Cdigo

Orgnico dice que las Cortes de Apelaciones conocern de los recursos de queja
que se deduzcan contra rganos que ejerzan jurisdiccin: en principio la jurisdiccin
la debera ejercer el poder judicial pero en Chile esta funcin se extiende a una serie
de organismos administrativos (como la Superintendencia de valores o la
Superintendencia de bancos) y el punto est en si se podra interponer un recurso
de queja por alguna de las resoluciones dictadas por alguno de estos rganos
administrativos. Esto se discute pero a partir del tenor literal del artculo 63 letra c)
en principio no debera haber problema para interponer un recurso de queja contra
una resolucin dictada por un organismo administrativo.
3. Plazo (artculo 548 del Cdigo Orgnico): 5 das hbiles desde la notificacin que
por regla general es por cedula si es una sentencia definitiva o podra ser tambin
por el estado diario si es una sentencia interlocutoria.
4. Parte legitimada: el agraviado por la falta o abuso cometido en la resolucin.
5. Sujeto pasivo del recurso: es el juez o los jueces.
Requisitos
1. Indicar de modo nominativo al juez recurrido (cosa que no haya duda).
2. Individualizar el proceso y la resolucin (sentencia de fecha tanto que se pronuncia
sobre determinada materia y tambin hay que transcribir la resolucin o acompaar
copia de la resolucin).
3. Indicar la naturaleza jurdica de la resolucin que se recurre (si es sentencia
definitiva o interlocutoria).
4. Fecha de su dictacin y fecha de su notificacin para efectos de contar el plazo.
5. Indicacin de las fojas en las que rola.
6. Clara especificacin de la falta o abuso cometido.
7. Debe acompaarse adems un certificado expedido por el secretario del
tribunal que dict la resolucin en el que se consigna el rol del expediente, la
caratula (los nombres como Prez con Prez), el nombre o los nombres de los
jueces, la fecha en que se dict la resolucin, la fecha en que se notific al
recurrente y los nombres de los abogados patrocinantes y mandatarios. Este
certificado se puede solicitar sin necesidad de resolucin judicial (no hay que
presentar un escrito solicitando el certificado).
Tramitacin

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Examen de admisibilidad: el recurso se va a declarar inadmisible si no se

acompaa certificado, si ha sido interpuesto fuera de plazo, si la resolucin no es
susceptible de recurso de queja o si la resolucin era susceptible de otro recurso
ordinario o extraordinario.
En la Corte de Apelaciones este examen le corresponde a la sala tramitadora que es
la 1 sala integrada por el Presidente de la Corte y en la Corte Suprema le
corresponde a la sala que el Presidente designe (en la Corte Suprema no hay sala
tramitadora).
1. Contra la resolucin que declara inadmisible el recurso solo procede el recurso de
reposicin fundado en un error de hecho (me contaron mal el plazo).
2. Si se declara admisible el recurso la Corte de Apelaciones o Corte Suprema
ordenar al o a los jueces recurridos que informen (igual que en el recurso de
hecho) confirindoles un plazo de hasta 8 das hbiles que se cuenta desde que el
juez recibi el oficio (es difcil saber desde cundo se empieza a contar el plazo
porque es un tema administrativo). El informe se limita a los hechos que
constituyen la falta o abuso.
Vencido el plazo para que los jueces recurridos informen se procede a la vista del
recurso con o sin informe (este recurso nunca se ve en cuenta). No se admite la
suspensin de la vista de la causa en materia de queja.
El artculo 548 permite adems que las partes soliciten orden de no innovar porque
el recurso de queja no suspende la ejecucin de la resolucin recurrida, es decir, es
una resolucin que causa ejecutoria. Esto es as porque conociendo el recurso de
queja la Corte de Apelaciones o la Corte Suprema podran casar de oficio.
Se exige que el fallo del recurso sea fundado y se pronuncie sobre 2 cuestiones
distintas.
1. Si existi o no existi la falta o el abuso.
2. De existir la falta o abuso tiene que aplicar medidas disciplinarias: debe adoptar las
medidas conducentes para corregir la falta o abuso sin que en ningn caso pueda
modificar, enmendar o invalidar la resolucin salvo que se trate de una sentencia
definitiva dictada por un rbitro arbitrador o decisiones de rganos jurisdiccionales
que no tienen previstos para la parte recursos ordinarios o extraordinarios (por
ejemplo lo que sucedera si la resolucin la dicta el Director Nacional de Aduana).
En estos 2 ltimos casos el recurso de queja opera como recurso de merito pero en
todos los otros casos tiene un carcter disciplinario.
Qu recursos proceden contra el fallo del recurso de queja?
1. Si el fallo lo dicta la Corte de Apelaciones no procede el recurso de reposicin
porque el artculo 551 as lo dispone y no procede el recurso de apelacin porque la
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Corte de Apelaciones conoce en nica instancia (artculo 63) por lo que solo queda
la posibilidad de un recurso de aclaracin, agregacin o rectificacin.
2. Si el fallo lo dicta la Corte Suprema con mayor razn no procede ningn recurso
salvo el de aclaracin, agregacin o rectificacin.
No hay que confundir el recurso de queja con la queja disciplinaria que est en el
artculo 544 (esta ltima es mucho ms sencilla e informal).
RECURSO DE REVISION
Est regulado en el Cdigo de Procedimiento Civil y en el Cdigo de Procedimiento
Penal pero es un recurso que en material penal no pas al nuevo Cdigo Procesal
Penal en que solo est contemplado el recurso de nulidad penal.
Es un recurso de carcter extraordinario de competencia nica y exclusiva de la
Corte Suprema que se concede para invalidar sentencias firmes o ejecutoriadas que
han sido ganadas injustamente en los casos expresamente sealados por la ley.
Este recurso tiene por objeto invalidar sentencia que han producido cosa juzgada
fraudulenta.
Caractersticas
1. Es un recurso extraordinario.
2. Es un recurso que se interpone ante la Corte Suprema para que lo conozca la
Corte Suprema.
3. Es un recurso que se conoce y falla en sala.
4. Es un recurso que no constituye instancia porque no se revisan los hechos sino
solo la causal que justifica la interposicin del recurso (el fraude).
Respecto a su naturaleza jurdica tcnicamente tampoco es un recurso sino que es
ms bien una accin porque los recursos se interponen contra resoluciones que no
estn firmes (es bien claro el artculo 174). Por ello es que el Cdigo de
Procedimiento Penal no habla de recurso de revisin sino que habla de la revisin
de sentencias firmes.
Qu sentido tiene que exista el recurso de revisin? Que el legislador ha querido
que la justicia prime sobre la certeza jurdica que otorga la cosa juzgada pero en
ciertos casos bien especficos.
Artculo 810 Cdigo de Procedimiento Civil: las causales son bastante fuertes
porque estamos hablando de delitos salvo la ltima causal que la autoridad de otra
resolucin que ya produjo cosa juzgada.

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1. Documentos falsos.
2. Falso testimonio.
3. Cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta.
4. Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada.
Artculo 811: el plazo es de 1 ao.
Tramitacin
1. El recurso se interpone por escrito ante la Corte Suprema.
2. Debe indicarse especficamente la causal y deben acompaarse los antecedentes
que acrediten la causal.
3. El plazo es de 1 ao contado desde la fecha de la ltima notificacin de la sentencia
objeto del recurso. La Profesora Maite Aguirrezabal entiende que el plazo debera
contarse desde el cmplase de la resolucin que se est recurriendo porque si
esta no se encuentra firme el recurso de reposicin no procede.
Una vez presentado el recurso debe hacerse un examen de admisibilidad en el
que bsicamente se analiza el plazo para la interposicin.
Si se declara admisible la Corte Suprema va a ordenar traer a la vista todos los
antecedentes del juicio y va a citar a las partes para que dentro del trmino de
emplazamiento hagan valer sus derechos.
Luego se le va a dar traslado al Ministerio Pblico (fiscales judiciales que estn en la
Corte) para que informe acerca del recurso y una vez que se evacue el informe se
decretar autos en relacin por lo que se procede a la vista del recurso (artculo
813).
Efectos de la interposicin del recurso (artculo 814): no suspende la ejecucin
de la sentencia (que es una sentencia firme que esta lista para ser ejecutada).
Fallo del recurso
1. Si el recurso se acoge como lo que el recurso busca es la invalidacin de la
sentencia la sentencia va a invalidar total o parcialmente y eventualmente la Corte
Suprema podr ordenar que se instruya un nuevo juicio. Las declaraciones que se
formulen en el recurso van a servir de base para el nuevo juicio y no pueden ser
discutidas (hay una especie de prejudicialidad).
2. Si el recurso se rechaza se ratifica la validez del fallo, se condenar en costas al
recurrente siempre y se ordenar la devolucin de los antecedentes (artculo 815).

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