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sterreichs Ansiedlungsberater

UNTERNEHMENSGRNDUNG
IN STERREICH

erstellt von
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fr AUSTRIAN BUSINESS AGENCY


Juni 2013

www.investinaustria.at

Impressum:
Stand: Jnner 2013
Medieninhaber und Herausgeber:
Austrian Business Agency,
Opernring 3, A-1010 Wien
Fr den Inhalt verantwortlich:
CMS Reich-Rohrwig Hainz
Rechtsanwlte GmbH, Wien
Grafik: creaktiv.biz, Karin Rosner-Joppich
Druck:

www.investinaustria.at

Inhalt
Vorwort6
I. Abschnitt: berblick und Grundlagen fr die Unternehmensgrndung 

1. G
 rndung einer Gesellschaft oder Niederlassung in sterreich  7
1.1. Einzelunternehmen7
1.2. Zweigniederlassung 7
1.3. G
 rndung einer Gesellschaft oder Tochtergesellschaft in sterreich8
1.4. Vorteile der GmbH im Vergleich zur Aktiengesellschaft8
1.5. N
 achteile der GmbH?8
1.6. Europische Aktiengesellschaft 9
1.7. Personengesellschaften9
1.8. GmbH & Co KG9
1.9. G
 ruppenbesteuerung bei sterreichischen Kapitalgesellschaften10
1.10. Gewerberecht 10
1.11. Beschftigung auslndischer Arbeitnehmer10
1.12. Steuerrecht: Anzeige der unternehmerischen Ttigkeit (Betrieb, Betriebssttte)
an die Steuerbehrde (Finanzamt) 10
1.13. Liegenschaftskauf 11
1.14. Mietrecht11
1.15. Devisenrecht 11
1.16. Geldwsche11

2. Gesellschaftsformen  12
2.1. Gesellschaft mit beschrnkter Haftung (GmbH)12
2.1.1. Allgemeines zur GmbH12
2.1.2. Grndung der GmbH12
2.1.3. Stammkapital: Bar- und Sacheinlagen12
2.1.4. A
 nmeldung der neugegrndeten GmbH; Eintragung in das Firmenbuch 12
2.1.5. Welche Geschfte darf eine GmbH nicht betreiben? 13
2.1.6. W
 er kann Gesellschafter einer GmbH sein?13
2.1.7. Z
 ahl der Geschftsfhrer; wer kann Geschftsfhrer der GmbH sein?13
2.1.8. Grndungskosten13
2.1.9. Dauer der GmbH-Grndung14
2.1.10. Haftung fr Geschfte, die vor Eintragung der GmbH gettigt werden14
2.1.11. Die Organe der GmbH 14
2.1.12. Dividenden (Gewinnanteile)16
2.1.13. Geschfte zwischen der GmbH und ihren Gesellschaftern im Konzern 16
2.1.14. Darlehensgewhrung von Gesellschaftern an die GmbH16

2.2. Aktiengesellschaft (AG)17


2.2.1. Grndung einer Aktiengesellschaft17
2.2.2. Vorstand17
2.2.3. Aufsichtsrat17
2.2.4. Prfung des Jahresabschlusses und des Konzernabschlusses durch den Abschlussprfer18
2.2.5. Hauptversammlung18

2.3. E
 uropische Aktiengesellschaft (Societas Europaea SE) 18
2.3.1. Grndung der SE18
2.3.2. Rechtsgrundlagen fr die SE18

2.4. Offene Gesellschaft (OG)18


2.5. Kommanditgesellschaft(KG)19
2.5.1. Allgemeines19
2.5.2. GmbH & Co KG 19

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2.6. N
 iederlassung auslndischer Gesellschaften19
2.6.1. Allgemeines19
2.6.2. Eintragung der Zweigniederlassung in das Firmenbuch in sterreich  20
2.6.3. B
 estellung eines stndigen Vertreters fr die Zweigniederlassung  20
2.6.4. Keine Rechtspersnlichkeit der Zweigniederlassung, Haftung, Kapital 20
2.6.5. Buchfhrung, Steuererklrungen 20
2.6.6. Einzelheiten zur Anmeldung der Zweigniederlassung und laufenden nderungen beim Firmenbuch 20
2.6.7. Ist die Grndung einer Limited im Ausland und die Errichtung einer Zweigniederlassung
dieser Limited in sterreich zweckmig?  20

2.7. Privatstiftung 21

II. Abschnitt: Unternehmenskauf und Erwerb einer Beteiligung (M&A)

21

1. Allgemeines 21
2. Unternehmenskauf 21
3. Anteilskauf22
4. bernahmerecht22
5. Z
 usammenschlusskontrolle (Fusionskontrolle) 23
5.1. sterreich 23
5.2. Z
 usammenschlusskontrolle in der Europischen Union FKVO 23

6. G
 enehmigungspflicht beim Erwerb von Beteiligungen an Banken, Brseunternehmen u.a.24
7. Genehmigungspflicht sensibler Unternehmenskufe durch Angehrige von Drittstaaten25
7.1. Erwerb von Unternehmen der ffentlichen Sicherheit und Ordnung 25
7.2. Unmittelbarer und mittelbarer Erwerb; Erwerb eines beherrschenden Einflusses 25
7.3. Genehmigungsantrag 25
7.4. Rechtsfolgen  25

III. Abschnitt: Arbeitsrecht, Auslnderbeschftigungsbewilligung

26

1. Grundlagen zum Arbeitsrecht26


2. Der Arbeitsvertrag26
3. Auslndische Arbeitnehmer26
3.1. Allgemeines  26
3.2. Schlsselarbeitskrfte  26
3.3. Rot-Wei-Rot-Karte  26
3.4. E
 ntsendung auslndischer Arbeitnehmer auf sterreichische Baustelle 27

4. Entgelt (Gehalt, Lohn) 27


4.1. Mindestlohnniveau 27
4.2. Verhinderung von Lohndumping 27
4.3. Arbeitnehmer aus den neuen EU-Lndern 28

5. Urlaub28
6. Arbeitszeit28
7. Beendigung des Arbeitsvertrages (Kndigung, Entlassung)28
7.1. Kndigung des Arbeitsverhltnisses 28
7.2. Anfechtung der Kndigung 28
7.3. S
 ozialplan zugunsten der Arbeitnehmer 29
7.4. Fristlose Beendigung des Arbeitsverhltnisses (Entlassung, Austritt) 29

8. U
 nterscheidung Arbeiter Angestellte29
9. Betriebsverfassung29
10. Kollektivvertrge29

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IV. Abschnitt: Gewerberecht und andere Genehmigungserfordernisse

30

1. Gewerbeberechtigung30
1.1. Allgemeines  30
1.2. Voraussetzungen fr die Erteilung der Gewerbeberechtigung 30

2. A
 rten von Gewerben und die unterschiedlichen Bewilligungsvoraussetzungen30
2.1. Gewerbeausbung ohne/mit Befhigungsnachweis  30
2.2. Beginn mit der Gewerbeausbung 31

3. Gewerberechtlicher Geschftsfhrer 31
4. Weitere ffentlich-rechtliche Genehmigungen 31
4.1. Betriebsanlagen-Genehmigung  31
4.2. Wasserrechtliche Bewilligung 32
4.3. Abfallwirtschaftsrecht 32
4.4. Umweltvertrglichkeitsprfung  32

V. Abschnitt: Steuerrecht

32

1. B
 esteuerung der Grndung einer Gesellschaft32
1.1. Kapitalgesellschaften  32
1.2. Personengesellschaften 33
1.3. Zweigniederlassung  33
1.4. Steuerbefreiung 33

2. L
 aufende Besteuerung und Liquidationsbesteuerung von Unternehmen in sterreich33
2.1. Kapitalgesellschaften  33
2.1.1. Krperschaftsteuer  33
2.1.2. K
 apitalertragsteuer bei Gewinnausschttungen einer sterreichischen GmbH, AG, SE 33
2.1.3. Besteuerung der Liquidation der Kapitalgesellschaft in sterreich 34

2.2. Einzelunternehmer, Personengesellschaften 34


2.2.1. Einzelunternehmer 34
2.2.2. Personengesellschaften 34

2.3. B
 esteuerung auslndischer Unternehmen oder Gesellschaften mit und ohne Doppelbesteuerungsabkommen 34
2.3.1. Auslndischer Einzelunternehmer mit Einzelunternehmen oder Zweigniederlassung in sterreich  34
2.3.2. A
 uslnder ist an sterreichischer Personengesellschaft beteiligt 35
2.3.3. Auslnder ist an sterreichischer Kapitalgesellschaft beteiligt 35

3. S
 teuern bei Beschftigung von Arbeitnehmern Lohnnebenkosten 35
4. Umsatzsteuer35
5. Grunderwerbsteuer 36
5.1. Kauf einer Liegenschaft  36
5.2. E
 rwerb aller Anteile; Anteilsvereinigung in einer Hand  36

6. Gebhren fr Mietvertrge 36

VI. Abschnitt: Gewerbliche Schutzrechte und Schutz von geistigem Eigentum

36

1. Marken 36
2. Domain-Recht 37
3. S
 chutz der Firma und von Unternehmenskennzeichen 37
4. Patentrecht  37
5. Schutz von Saatgut38
6. G
 eschmacksmusterschutz Schutz von Design 38
7. Urheberrecht39

Anhang: Checklisten

40

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Vorwort
Ziel dieser Borschre ist es, in- und auslndischen Unternehmern und Investoren zu helfen, in sterreich ein Unternehmen zu grnden. Diese Borschre will erste grundlegende
Informationen geben. Wir wollen dem Interessierten Basisinformationen vermitteln, um die Besprechung der Unternehmensgrndung mit dem Rechtsanwalt oder Steuerberater fundiert
und zielorientiert zu ermglichen.
Der Erste Abschnitt stellt die Gesellschaftsformen des sterreichischen Rechts fr den Betrieb eines Unternehmens und
als Alternative dazu die Grndung einer Niederlassung in
sterreich dar. Selbstverstndlich werden vor allem die Grndungsvorschriften fr Gesellschaften und fr Niederlassungen
berblicksweise dargestellt. Die Gesellschaft mit beschrnkter
Haftung (GmbH) ist die sowohl bei Inlndern als auch bei
auslndischen Investoren weitaus beliebteste Rechtsform. Sie
wird deshalb wegen ihrer praktischen Bedeutung ausfhrlicher
erlutert.
Wir behandeln ferner praktische Fragen, wie etwa: Wie kann
man in sterreich eine Betriebssttte mieten oder im Eigentum
erwerben, Fragen des Grunderwerbs durch Auslnder, Fragen
des Arbeitsrechts und der Auslnderbeschftigung, Fragen
des Gewerberechts und anderer erforderlicher Bewilligungen
sowie des Steuerrechts. Selbstverstndlich sind auch Fragen der
Eigen- und Fremdfinanzierung (Darlehensgewhrung an die
sterreichische Tochtergesellschaft) und des Devisenrechts von
Bedeutung und werden in aller Krze dargestellt.
Unternehmensgrndung kann auch durch Kauf eines Unternehmens mittels M&A-Transaktionen erfolgen; auch diese
Mglichkeit wird daher errtert.
Ziel ist es, mit dieser Broschre einen berblick zu vermitteln.
Deshalb ist es unvermeidlich, nicht auf alle Details eingehen zu
knnen. Deshalb mssen auch zum Teil Aussagen generalisierend getroffen werden und sind mit Unschrfen behaftet.
Die gegenstndliche Broschre vermag eine professionelle,
individuelle Beratung und Erarbeitung aller mageblichen Entscheidungsgrundlagen nicht zu ersetzen. Unsere Kanzlei steht
Ihnen dafr gerne zur Verfgung.
Wien, im Jnner 2013
Rechtsanwalt Univ.-Prof. Dr. Johannes Reich-Rohrwig
CMS Reich-Rohrwig Hainz Rechtsanwlte GmbH, Wien

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I. Abschnitt: berblick
und Grundlagen fr die
Unternehmensgrndung
1. G
 rndung einer Gesellschaft
oder Niederlassung in
sterreich
1.1. Einzelunternehmen
Die einfachste Form ein Unternehmen zu grnden, ist die
Grndung eines Einzelunternehmens. Damit ist gemeint, dass
eine natrliche Person ein Unternehmen grndet und dieses
Unternehmen als Alleininhaber unter seiner vollen persnlichen
Haftung betreibt.
Einzelunternehmer kann werden, wer die sterreichische
Staatsangehrigkeit oder die Staatsangehrigkeit eines EWRStaates oder der Schweiz besitzt. Zugelassen wird auch wer eine
Aufenthaltsberechtigung fr sterreich erlangt hat, die ihn zur
Ausbung eines Gewerbes berechtigt. Personen aus anderen
Staaten sind zur Gewerbeausbung in sterreich nur zugelassen, wenn zwischenstaatliche Gegenseitigkeit gewhrleistet ist.
Fr freie Berufe (z.B. Rechtsanwlte, Steuerberater u.a.) gelten
zum Teil restriktivere Vorschriften fr die Berufsausbung.
Einzelunternehmer bentigen, wenn sie ein Gewerbe im Sinne
der Gewerbeordnung betreiben (z.B. Handel, Gewerbe, Industrie), eine Gewerbeberechtigung (dazu siehe unten im IV.Abschnitt) und sie mssen ihre unternehmerische Ttigkeit dem
Finanzamt anzeigen (dazu siehe Seite 9).
Die Eintragung von Einzelunternehmen im Firmenbuch (Handelsregister) ist nur dann gesetzlich vorgeschrieben, wenn sie in
zwei aufeinanderfolgenden Geschftsjahren Umsatzerlse von
mehr als 700.000 pro Geschftsjahr erzielt haben. Einzelunternehmen knnen sich aber jedenfalls auch wenn diese
Voraussetzung nicht vorliegt freiwillig in das Firmenbuch in
sterreich eintragen lassen.
Nicht in das Firmenbuch eingetragene Einzelunternehmen
knnen ihre Einknfte (Gewinn/Verlust) durch EinnahmenAusgaben Rechnung ermitteln. Sind sie hingegen gesetzlich
verpflichtet, sich in das Firmenbuch eintragen zu lassen, so
besteht in der Regel die Verpflichtung zur Bilanzierung nach

den Rechnungslegungsvorschriften des Unternehmensgesetzbuches (UGB).


Die Rechtsform einer Kapitalgesellschaft mit einem Euro Mindestkapital wie sie etwa Deutschland in der Form der Unternehmergesellschaft (haftungsbeschrnkt) kennt existiert in
sterreich nicht.
In Hinblick auf die volle persnliche Haftung des Einzelunternehmens fr alle Verbindlichkeiten aus seinem Geschftsbetrieb
besteht vielfach der Wunsch, das Haftungsrisiko zu beschrnken und zu diesem Zweck eine GmbH, eine AG, eine SE oder
eine GmbH & Co KG zu grnden. Siehe dazu nher unter
Punkt1.3. bis 1.8. sowie im II.Abschnitt.

1.2. Zweigniederlassung
Auslndische Unternehmer, die in sterreich unternehmerisch
ttig werden wollen, knnen zu diesem Zweck in sterreich
eine Niederlassung (Zweigniederlassung)1 grnden. Zur
Staatsangehrigkeit als Voraussetzung fr die Zulssigkeit der
Gewerbeausbung gilt das oben zu Punkt 1.1. Gesagte entsprechend.
Rechtlich betrachtet bedeutet eine Zweigniederlassung, dass der
auslndische Unternehmer aus allen Geschften seiner sterreichischen Zweigniederlassung selbst unmittelbar berechtigt
und verpflichtet wird. Alle Geschftsverbindlichkeiten der
inlndischen Zweigniederlassung erfolgen also unter seiner
persnlichen Haftung. Will der auslndische Unternehmer
die Haftung beschrnken, so muss er fr seine geschftlichen
Aktivitten in sterreich eine Tochtergesellschaft, z.B. in der
Rechtsform der GmbH, AG oder GmbH & Co KG grnden;
dazu siehe im Folgenden Punkt 1.3.
Mit den Ertrgen (Einkommen) der inlndischen Zweigniederlassung ist der auslndische Unternehmer in sterreich steuerpflichtig. Selbst wenn die sterreichische Zweigniederlassung
nicht in das Firmenbuch (in Deutschland: Handelsregister) eingetragen wird, kann die in sterreich unterhaltene Geschftsstelle eine Betriebssttte im steuerlichen Sinn darstellen. Dazu
gengt eventuell sogar blo ein Raum, Email oder Telefax in
sterreich, die fr geschftliche Zwecke mitbentzt werden
und von wo aus Geschfte angebahnt und abgewickelt werden.
Zur Zweigniederlassung siehe die weiteren Ausfhrungen unten
Punkt 2.6.

1 12 UGB.

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1.3. Grndung einer Gesellschaft oder


Tochtergesellschaft in sterreich
Jeder In- und Auslnder kann in sterreich ein Unternehmen
grnden. Soll das Unternehmen unter der vollen persnlichen
Haftung des Unternehmers ohne weitere Gesellschafter
betrieben werden, so spricht man wie erwhnt von Einzelunternehmen. Als Alternative besteht die Mglichkeit, fr
den Betrieb eines Unternehmens eine Gesellschaft zu grnden.
Soll eine Personengesellschaft gegrndet werden, bentigt man
hierzu wenigstens zwei Gesellschafter. Kapitalgesellschaften
(GmbH, AG) knnen auch durch eine einzige Person gegrndet
werden.
Hufig wollen auslndische Unternehmer in sterreich eine
Tochtergesellschaft grnden, die rechtlich selbstndig ist
und fr deren Verbindlichkeiten der auslndische Unternehmer daher nicht unmittelbar und unbeschrnkt haftet. Als
Rechtsformen solcher Tochtergesellschaften sind primr die
Gesellschaft mit beschrnkter Haftung (GmbH) und die
Aktiengesellschaft (AG) zu nennen. Daneben ist als weitere
Kapitalgesellschaft die Europische Gesellschaft auch Europische Aktiengesellschaft genannt (Societas Europaea SE)
zu erwhnen.
Als Personengesellschaften stehen die Rechtsform der Offenen
Gesellschaft (OG) (in Deutschland: Offene Handelsgesellschaft) und die Kommanditgesellschaft (KG) zur Verfgung.
Zulssig ist es auch, eine GmbH & Co KG sohin eine Mischform zu errichten.
sterreich ist auch als Holding-Standort beliebt. Als Holding
werden in der Praxis meist Kapitalgesellschaften also GmbH,
AG oder SE, unter Umstnden aber auch Privatstiftungen
gegrndet: Wenngleich an einer Privatstiftung naturgem
keine Anteilsrechte (Aktien) ausgegeben werden knnen, gibt es
Gestaltungen, die die Errichtung einer Privatstiftung in sterreich vorteilhaft erscheinen lassen knnen.
Auf andere Gesellschaftsformen, wie etwa die Gesellschaft brgerlichen Rechts, die stille Gesellschaft sowie die Rechtsformen
der Genossenschaft und des Vereins, wird hier nicht nher
eingegangen, da ihre praktische Bedeutung fr auslndische
Investoren gering ist.

1.4. V
 orteile der GmbH im Vergleich zur
Aktiengesellschaft
Investoren whlen meist die Rechtsform der GmbH, wenngleich ihnen auch andere der oben genannten Rechtsformen zur

Verfgung stnden.2 Denn die Rechtsform der GmbH vereinigt


den Vorteil der Haftungsbeschrnkung fr den Gesellschafter,
der vermgensmigen Trennung der Unternehmensverbindlichkeiten vom Vermgen ihrer Gesellschafter mit dem Vorteil
des geringeren Formalismus im Vergleich zur Aktiengesellschaft: Bei kleinen und mittelgroen GmbH ist ein Aufsichtsrat
gesetzlich nicht vorgesehen. Bei der GmbH gengt es, eine
einzige Person als Geschftsfhrer zu bestellen. Der Geschftsfhrer kann zugleich auch Gesellschafter sein. Bei der kleinen
GmbH ist eine Jahresabschlussprfung nicht erforderlich. Und
der Jahresabschluss der kleinen GmbH muss beim Firmenbuchgericht auch nicht in allen Einzelheiten, sondern nur in seiner
Grobgliederung eingereicht werden.
Die Aktiengesellschaft (AG) ist zwar gleichfalls eine Kapitalgesellschaft, bei der der oder die Aktionre fr Schulden der
Aktiengesellschaft nicht persnlich haften. Allerdings bentigt
man zur Grndung und auch spter immerhin zumindest
vier Personen, nmlich wenigstens ein Vorstandsmitglied und
wenigstens drei Aufsichtsratsmitglieder, sodass die Zahl der
zu involvierenden Personen (die dann auch den Glubigern
gegenber fr die Einhaltung der entsprechenden Sorgfalt bei
der Geschftsfhrung haften) entsprechend grer ist. Der
Aufsichtsrat berwacht den Vorstand; der Vorstand hat fr
bestimmte gesetzlich geregelte Geschfte die Zustimmung des
Aufsichtsrats einzuholen. Eine Geschftsfhrungsbefugnis
kommt dem Aufsichtsrat allerdings nicht zu.
Der Formalismus ist bei Aktiengesellschaften wesentlich ausgeprgter als bei der GmbH: Denn bei der AG muss jede Hauptversammlung durch einen Notar beurkundet und der Jahresabschluss muss durch einen Wirtschaftsprfer geprft werden
(was mit entsprechenden Kosten verbunden ist). Auerdem
muss der Jahresabschluss einer AG zur Gnze zum Firmenbuchgericht eingereicht werden, sodass auch bei kleineren Unternehmen die finanziellen Verhltnisse fr Dritte leichter einsehbar
sind.
Beide Rechtsformen sowohl GmbH als auch AG knnen
von einem einzigen Gesellschafter gegrndet werden (Ein-Personen-Grndung), sodass beide Rechtsformen fr die Verwendung als Konzerngesellschaft sehr gut geeignet sind.

1.5. N
 achteile der GmbH?
Allerdings werden bei der GmbH nicht nur die Geschftsfhrer, sondern auch die Gesellschafter in das Firmenbuch ein
fr die Allgemeinheit ffentlich und auch elektronisch jederzeit
2 Siehe Reich-Rohrwig, Das sterreichische GmbH-Recht, 2. Auflage

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einsehbares Register der eingetragenen Firmen (in Deutschland:


Handelsregister) eingetragen.

und berwacht: der Aufsichtsrat hat keine Geschftsfhrungsund Vertretungsbefugnis.

Wer als Gesellschafter anonym (unerkannt) bleiben will, muss


sich entweder eines Treuhnders bedienen (was in der Regel
zulssig ist), oder er weicht auf die Rechtsform der Aktiengesellschaft (AG) aus. Allerdings hat der sterreichische Gesetzgeber
auch bei der AG die Mglichkeit, durch Ausgabe von Inhaberaktien anonym zu bleiben, jngst weitgehend ausgeschlossen:
Danach sind Inhaberaktien nur mehr bei brsenotierten AGs
zugelassen. Aktiengesellschaften haben daher grundstzlich
Namensaktien auszugeben; die Aktionre sind in ein bei der AG
gefhrtes (zwar nicht ffentlich, wohl aber fr die Behrde einsehbares) Register, das Aktienbuch, einzutragen. Aktionre, die
100% aller Aktien besitzen (Alleinaktionr), sind zustzlich
auch in das Firmenbuch einzutragen. Treuhandschaften sind
aber bei der AG gleichfalls grundstzlich zulssig.

Insgesamt erweist sich allerdings die Grndung einer Europischen Aktiengesellschaft in aller Regel als wesentlich komplizierter und kostspieliger. Dies gilt insbesondere dann, wenn die
Arbeitnehmermitbestimmung eine Rolle spielt oder in Zukunft
eine Rolle spielen knnte, etwa weil die SE schon bei der Grndung ein Unternehmen besitzt oder knftig ein Unternehmen
oder Beteiligungen an anderen Gesellschaften erwirbt.

Falls bei der GmbH das Stammkapital anlsslich der Grndung oder Kapitalerhhung nicht zur Gnze einbezahlt wird
oder Sacheinlagen berbewertet werden, gibt es eine gesetzliche
subsidire Mithaftung jedes Gesellschafters fr die nicht geleisteten Stammeinlagen der anderen Gesellschafter. Dasselbe gilt
bei verbotenen Kapitalrckzahlungen. Insoweit enthlt das sterreichische GmbH-Gesetz eine strengere Regelung, als sie bei
Aktionren einer AG gilt, falls diese ihre Aktieneinlagen nicht
vollstndig einzahlen oder Sacheinlagen berbewertet werden.

1.6. Europische Aktiengesellschaft


Die Europische Aktiengesellschaft (SE)3 ist gleichfalls eine
Kapitalgesellschaft mit derselben Haftungsbeschrnkung, wie
sie fr die Aktiengesellschaft gilt. Die SE kann allerdings in der
Regel nicht so einfach wie eine (normale) Aktiengesellschaft
gegrndet werden, da im Regelfall zwei oder mehrere Unternehmen mit Sitz in unterschiedlichen Mitgliedstaaten der Europischen Union/EWR erforderlich sind. Die Ein-Personen-Grndung einer SE wre nur dann mglich, wenn sie durch eine
Europische Aktiengesellschaft als Muttergesellschaft erfolgt.
Als Vorteil der SE ist zu nennen, dass ein Wahlrecht bei der
Gestaltung ihrer Organisation besteht: So kann die Satzung
entweder das monistische Board-System (Verwaltungsrat) einrichten, wie es im angelschsischen Raum und auch in Frankreich blich ist, oder das dualistische System von Vorstand und
Aufsichtsrat, wie es jenem der sterreichischen Aktiengesellschaft entspricht. Beim dualistischen System bestellen die Aktionre einen Aufsichtsrat, der seinerseits den Vorstand bestellt
3 Siehe dazu Reich-Rohrwig, Societas Europaea-SE, Die Europische
Aktiengesellschaft (2006).

1.7. Personengesellschaften
Die Rechtsformen der Personengesellschaften spielen in der Praxis fr auslndische Unternehmer eher eine geringe Rolle: Denn
bei der Offenen Gesellschaft (OG) wrden alle Gesellschafter
den Glubigern persnlich unmittelbar und unbeschrnkt
persnlich haften. Bei der Kommanditgesellschaft (KG) haftet
zumindest eine Person der Komplementr den Glubigern
der Gesellschaft unmittelbar, unbeschrnkt und persnlich; die
Kommanditisten haften hingegen nur beschrnkt. Als Mischform einer Personengesellschaft ist allerdings die GmbH & Co
KG zu nennen, die nachstehend dargestellt wird.

1.8. GmbH & Co KG


Die GmbH & Co KG als Mischform zwischen Personenund Kapitalgesellschaft kann in bestimmten Fllen Vorteile
bieten: Denn diese Rechtsform beschrnkt die persnliche
Gesellschafter-Haftung auf die Komplementr-GmbH, deren
Gesellschafter (Investoren) zugleich auch Kommanditisten
werden. Dies bewirkt im Ergebnis, dass der oder die Investoren
sowohl in der Eigenschaft als Gesellschafter der KomplementrGmbH als auch in der Eigenschaft als Kommanditisten den Gesellschaftsglubigern gegenber grundstzlich nur beschrnkt
haften.
Auch eine GmbH & Co KG lsst sich durch eine einzige Person
grnden, die zugleich Geschftsfhrer sein kann.
Der Grund, warum die GmbH & Co KG in der Praxis manchmal der Rechtsform der GmbH vorgezogen wird, liegt meist im
Steuerrecht: Denn bei der typischen GmbH & Co KG, bei der
die Komplementr-GmbH weder kapital- noch gewinnbeteiligt
ist und nur eine Geschftsfhrungsvergtung erhlt, fallen blicherweise alle Gewinne beim Kommanditisten an. Nach sterreichischem Steuerrecht werden die Gewinne des Kommanditisten bei diesem versteuert, sodass der Konzernobergesellschaft
auf diese Weise der Ausgleich von Gewinnen und Verlusten
zwischen den Konzernunternehmen erleichtert wird.

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Ist der Kommanditist Steuerauslnder, so hngt die Besteuerungssituation naturgem vom anwendbaren Doppelbesteuerungsabkommen ab: In aller Regel sind die Unternehmensgewinne aus der sterreichischen GmbH & Co KG auch von
auslndischen Kommanditisten in sterreich zu versteuern
(beschrnkte Steuerpflicht).

1.9. G
 ruppenbesteuerung bei ster
reichischen Kapitalgesellschaften
Das sterreichische Steuerrecht lsst den Ausgleich von Gewinnen und Verlusten in sterreichischen Konzernen zu, wenn
die Konzerngesellschaften eine steuerliche Gruppe bilden.
Dazu ist der Abschluss eines steuerlichen Gruppenvertrages
erforderlich. Auf diese Weise wird der Ergebnisausgleich nicht
nur zwischen den in sterreich angesiedelten Konzerngesellschaften, sondern auch mit auslndischen Tochtergesellschaften
der sterreichischen Konzernmutter, mglich. Dadurch wird
das Trennungsprinzip, das ansonsten bei der Besteuerung von
Kapitalgesellschaften gilt, fr Zwecke der Besteuerung de facto
aufgehoben, wenn die steuerlichen Vorschriften insbesondere
die dreijhrige Mindestdauer eingehalten werden (dazu siehe
nher im V.Abschnitt 2.1.1.)

1.10. Gewerberecht
Damit ein Unternehmensbetrieb in sterreich zulssigerweise
ausgebt werden darf, ist in der Regel eine Gewerbeberechtigung erforderlich, welche die Behrde (Magistrat, Bezirkshauptmannschaft) erteilt. Wie im IV.Abschnitt noch nher
zu zeigen sein wird, bereitet die Erlangung einer Gewerbeberechtigung fr viele Arten von gewerblichen und industriellen
Ttigkeiten keine Schwierigkeiten, allerdings einen gewissen
administrativen Aufwand. Meist ist es nur erforderlich, dass das
Unternehmen der Gewerbebehrde gegenber eine im Inland
oder in der EU/EWR ansssige Person als gewerberechtlichen
Geschftsfhrer namhaft macht. Dieser gewerberechtliche
Geschftsfhrer muss im Regelfall entweder zugleich zum Geschftsfhrer (Vorstand) bestellt oder als halbtagsbeschftigter
Dienstnehmer im Unternehmen ttig sein. In letzterem Fall
muss der gewerberechtliche Geschftsfhrer nicht zugleich auch
handelsrechtlicher Geschftsfhrer (der GmbH) bzw Vorstand
(der AG) sein; er muss sich im Unternehmen nur entsprechend
bettigen knnen.
In einigen Fllen muss der gewerberechtliche Geschftsfhrer
allerdings ber eine besondere fachliche Befhigung verfgen,
die er gegenber der Gewerbebehrde durch entsprechende
Zeugnisse und Praxiszeiten belegen muss.

10

Meist kann die unternehmerische (gewerbliche) Ttigkeit bereits aufgenommen werden, wenn die Aufnahme des Gewerbebetriebs der Gewerbebehrde angezeigt wird (z.B. bei gewhnlichen Handels-Gewerben); die Erteilung der behrdlichen
Bewilligung muss dann nicht abgewartet werden. In manchen
Fllen darf die Ausbung des Gewerbes erst aufgenommen werden, wenn die Behrde das Vorliegen aller Voraussetzungen und
die Verlsslichkeit des Unternehmens und seiner Reprsentanten geprft und die Gewerbeberechtigung erteilt hat.
Siehe dazu nher die Ausfhrungen im IV.Abschnitt.

1.11. B
 eschftigung auslndischer
Arbeitnehmer
Will der Investor in sterreich auslndische Arbeitnehmer
beschftigen, so hngt die Zulssigkeit dieser Vorgangsweise
davon ab, aus welchem Land die Arbeitnehmer kommen:
Denn Arbeitnehmer aus der Europischen Union/EWR haben
aufgrund der Europischen Grundfreiheiten das Recht zur
Freizgigkeit und zur Erwerbsttigkeit auch in sterreich.
Gem den bergangsvorschriften der Beitrittsvertrge gibt
es allerdings fr Staatsangehrige aus Rumnien und Bulgarien
noch Restriktionen: Fr Arbeitnehmer aus solchen Lndern
sind zum Teil nach wie vor Arbeitsbewilligungen erforderlich.
Fr Arbeitnehmer aus Staaten auerhalb der EU/EWR sind
grundstzlich sowohl eine Aufenthaltsbewilligung als auch eine
Arbeitsbewilligung erforderlich (wenngleich diese Personen als
Touristen hufig auch ohne Visum einreisen drfen). Siehe dazu
nher im II.Abschnitt, Punkt 3.

1.12. Steuerrecht: Anzeige der


unternehmerischen Ttigkeit
(Betrieb, Betriebssttte) an die
Steuerbehrde (Finanzamt)
Nach sterreichischem Steuerrecht muss jedes Unternehmen
seine gewerbliche oder betriebliche Ttigkeit, also auch in
Form einer Niederlassung oder Betriebssttte, dem zustndigen
Finanzamt anzeigen. Der Unternehmer erhlt dann einen Fragebogen zugesandt, den er dem Finanzamt beantworten muss
(meist erledigt dies fr ihn der Rechtsanwalt oder Steuerberater). Die Steuerpflicht fr eine unternehmerische Ttigkeit in
sterreich tritt allerdings auch dann ein, wenn diese Anzeige an
das Finanzamt unterlassen wird.
sterreich hat, wie viele westliche Lnder, ein ausgeprgtes und
umfassendes System von Steuern. Hier sind als wichtigste Steu-

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ern die Umsatzsteuer fr Lieferungen und Leistungen, als Ertragsteuern die Einkommensteuer (fr natrliche Personen) und
die Krperschaftsteuer (fr Kapitalgesellschaften) zu nennen.
Ferner sind u.a. das Kommunalsteuergesetz (fr Arbeitslhne,
die an Dienstnehmer gezahlt werden), die Versicherungssteuer-,
Elektrizitts-, Erdgas- und Kohleabgabegesetze, KFZ-Steuer-,
Kapitalverkehrsteuer-, Grunderwerbsteuer- und das Gebhrengesetz zu erwhnen (siehe dazu nher im V.Abschnitt).

1.13. Liegenschaftskauf
Will der Investor eine Betriebsliegenschaft erwerben, so unterliegt der Liegenschaftskauf dem Grunderwerbsteuergesetz. Die
Grunderwerbsteuer und Eintragungsgebhr betragen 3,5% bzw
1,1% des Kaufpreises (insgesamt 4,6%).
Beim Erwerb von Liegenschaften durch EU/EWR-Auslnder
sind allerdings Restriktionen durch die Auslndergrunderwerbsgesetze zu beachten.
Sollen land- oder forstwirtschaftliche Grundstcke erworben
werden, gelten sowohl fr In- als auch Auslnder Beschrnkungen nach den Landesgrundverkehrsgesetzen.

1.14. Mietrecht
Die Anmietung von Bros, Produktionsgebuden und Liegenschaften ist in sterreich fr In- und Auslnder mglich.
Soll das Mietrecht im Grundbuch eingetragen werden was
aber meist gar nicht wirklich notwendig ist kann dies fr
EU-/EWR-Auslnder Restriktionen durch Landesgrundverkehrsgesetze unterworfen sein.
Das sterreichische Mietrecht gewhrt dem Mieter hufig besonderen rechtlichen Schutz, insbesondere gegen seine grundlose Kndigung, allerdings nicht in allen Fllen. In Hinblick
auf zahlreiche Besonderheiten des sterreichischen Mietrechts
empfiehlt sich die Beiziehung eines kundigen Rechtsanwalts bei
Verhandlung und Abschluss des Mietvertrags!

Ausgenommen sind solche Personen, Vereinigungen und Krperschaften, die aufgrund des gemeinsamen Standpunkts der
EU (2001/931/GASP) ber die Anwendung besonderer Manahmen zur Bekmpfung des Terrorismus den Sanktionen der
EU unterliegen. Im Amtsblatt der Europischen Union (zuletzt
bei Drucklegung: 26.6.2012, ABl. L165/72) sind die im Beschluss 2012/333/GASP des Rates vom 25.6.2012 angefhrten
Personen, Gruppen und Organisationen aufgelistet. Weitere
Personen, Gruppen und Organisationen ergeben sich aus durch
Verordnungen der EU verhngten Sanktionen gegen verschiedene Staaten, vor allem Iran und Syrien.4
Meldepflicht: Fr bestimmte Geschfte, so fr Kapitalinvestitionen in die Grndung oder den Kauf eines Unternehmens oder
von Unternehmensanteilen, aber auch fr den Liegenschaftserwerb, bestehen fr Zwecke der Auenwirtschaftsstatistik
Meldepflichten an die Oesterreichische Nationalbank. Danach
mssen Investoren innerhalb eines Monats nach dem Geldfluss
nach sterreich eine Meldung erstatten. Zum Unternehmenskauf und Erwerb einer Beteiligung (M&A) und zu den Genehmigungserfordernissen siehe nher im II. Abschnitt.

1.16. Geldwsche
sterreich hat im Zusammenhang mit den internationalen
Bestrebungen, die Geldwsche zu verhindern, die GeldwscheRL der EU auch durch innerstaatliche Gesetze umgesetzt. Dies
verpflichtet insbesondere Banken, Rechtsanwlte, Notare und
Steuerberater zur Meldung verdchtiger Transaktionen an die
Behrde.5
Soweit ein erster Einstieg in die sterreichische Rechtslandschaft.
Nachstehend werden die einzelnen Rechtsformen, die dem Investor fr das von ihm zu grndende Unternehmen zur Verfgung stehen, in aller Krze erlutert. Hinsichtlich des Einzelunternehmens siehe die Ausfhrungen oben in Punkt 1.1.

1.15. Devisenrecht
Das sterreichische Devisenrecht gestattet Auslndern in aller
Regel Investitionen in sterreich. Auslnder knnen daher
unter devisenrechtlichen Gesichtspunkten Unternehmen in
sterreich grnden und die Kapitaleinlagen leisten oder Unternehmen und Unternehmensanteile in sterreich erwerben.

4 3) Detaillierte Informationen auch zu den weiteren sanktionierten


Staaten und Organisationen: http://portal.wko.at/wk/startseite_
ch.wk?dstid=0&chid=5&ctyp=1
5 Zur gerichtlichen Strafbarkeit der Geldwscherei siehe 165 StGB.

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2. Gesellschaftsformen
2.1. G
 esellschaft mit beschrnkter
Haftung (GmbH)
2.1.1. Allgemeines zur GmbH
Die GmbH ist eine Kapitalgesellschaft mit eigener Rechtspersnlichkeit. Sie kann von einem oder mehreren Gesellschaftern
gegrndet werden. Eines der Charakteristika ist, dass die Gesellschafter der GmbH den Glubigern der GmbH gegenber
grundstzlich nicht fr Verbindlichkeiten der GmbH haften
(Trennungsprinzip). Bei Grndung der GmbH muss das
Stammkapital mindestens mit 35.000 festgesetzt werden und,
wenn Bareinlagen vereinbart sind, muss wenigstens die Hlfte
des Stammkapitals, sohin der Betrag von 17.500, einbezahlt
werden. Das eingezahlte Stammkapital darf fr die geschftliche Ttigkeit der GmbH verwendet werden.

2.1.2. Grndung der GmbH


Fr die Grndung der GmbH sind mehrere Formalitten einzuhalten: Denn der Gesellschaftsvertrag der GmbH ist in der
Form eines sterreichischen Notariatsakts zu errichten. Will der
auslndische Investor nicht nach sterreich kommen, so gengt
es, wenn er zur Grndung in sterreich einen Bevollmchtigten bestellt, uzw mit notariell beglaubigter Vollmacht. Diese
Vollmacht muss die wesentlichen Eckpunkte des Gesellschaftsvertrages beinhalten, wie die Firma, den Sitz, den Unternehmensgegenstand, das Stammkapital und die Stammeinlage, die
der Gesellschafter bernimmt.
Wird die GmbH von zwei oder mehreren Gesellschaftern
gegrndet, so spricht man vom Gesellschaftsvertrag, wird die
GmbH nur durch einen einzigen Gesellschafter gegrndet, so
wird dies als Erklrung ber die Errichtung der Gesellschaft
bezeichnet, beides wie erwhnt in der Form eines sterreichischen Notariatsakts.
Inhalt des Gesellschaftsvertrags bzw dieser Erklrung sind
wie bereits erwhnt die Firma der GmbH, ihr Sitz, die
Hhe des Stammkapitals und die Stammeinlagen der (des)
Gesellschafter(s). Zustzlich enthlt der Gesellschaftsvertrag meist Regelungen ber die Dauer der Gesellschaft (ob
befristet oder unbefristet), ber den Stichtag fr den Jahresabschluss, ber die Bestellung und die Vertretungsbefugnis
der Geschftsfhrer und Prokuristen. Sind zwei oder mehrere
Gesellschafter vorhanden, so werden hufig auch ausfhrliche
Regelungen zwischen den Gesellschaftern ber Vorkaufsrechte an den Gesellschaftsanteilen, Mitverkaufsrecht und

12

Mitverkaufsverpflichtung, Kndigung und Ausschluss von


Gesellschaftern aus wichtigem Grund getroffen. Hufig wird
im Gesellschaftsvertrag auch festgesetzt, fr welche Arten
von Geschften und Manahmen der Geschftsfhrer die
Zustimmung der Gesellschafter oder des Aufsichtsrats (Beirat)
einzuholen hat.
Bei der Rechtsform der GmbH knnen die Gesellschafter
dem oder den Geschftsfhrern durch Gesellschafterbeschluss
Weisungen erteilen. Will man dieses Recht gegenber den Geschftsfhrern aufheben oder einschrnken, so msste dies im
Gesellschaftsvertrag festgesetzt werden.

2.1.3. Stammkapital: Bar- und Sacheinlagen


Seit Juli 2013 mssen der (die) Gesellschafter der GmbH ein
Kapital (Stammkapital) widmen, das mindestens 10.000
betragen muss. Das Kapital kann durch Bar- oder Sacheinlagen aufgebracht werden. Bareinlagen mssen mindestens zu
einem Viertel, mindestens aber mit 5.000 einbezahlt werden.
Dienstleistungen in Anrechnung auf das Stammkapital sind
nicht zulssig.
Wird das Stammkapital zur Gnze oder in Teilen durch Bareinlage aufgebracht, so mssen diese auf ein Bankkonto der Gesellschaft in sterreich einbezahlt werden. Anlsslich der Anmeldung der GmbH zur Eintragung in das Firmenbuch muss auch
eine entsprechende Bank-Besttigung vorgelegt werden. Sollen
ausschlielich oder berwiegend Sacheinlagen eingebracht werden, so muss in aller Regel eine Grndungsprfung durch einen
vom Gericht bestellten Grndungsprfer erfolgen.
Manahmen, mit denen diese Grndungsprfung umgangen
werden soll (verschleierte Sacheinlagen), sind in sterreich
unzulssig und knnen zur Haftung des betreffenden Gesellschafters fhren.

2.1.4. A
 nmeldung der neugegrndeten
GmbH; Eintragung in das Firmenbuch
Damit eine GmbH wirksam gegrndet wird, muss sie in das
Firmenbuch eingetragen werden. Der (die) Geschftsfhrer
muss (mssen) die GmbH beim zustndigen Handels- oder
Landesgericht anmelden. Das sterreichische Firmenbuch
entspricht dem Begriff des deutschen Handelsregisters. Die
Anmeldung hat durch smtliche Geschftsfhrer der GmbH
mit beglaubigter Unterschrift zu erfolgen. Der (die) Geschftsfhrer muss (mssen) auch eine Musterunterschrift beglaubigt
unterschreiben. Zustzlich mssen die Geschftsfhrer die

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Erklrung abgeben, dass sowohl die Sacheinlagen als auch die


Bareinlagen zu ihrer uneingeschrnkten Verfgung stehen.
Ferner ist die Einzahlungsbesttigung der Bank vorzulegen.
Wenn Prokuristen bestellt werden, so sind auch deren Unterschriftsproben in notarieller Beglaubigung dem Firmenbuchgericht vorzulegen.
Wird in der Grndungsphase ein Aufsichtsrat bestellt was
regelmig nicht notwendig ist , so sind auch die Mitglieder
des Aufsichtsrats und die Person des Vorsitzenden und seines
Stellvertreters zum Firmenbuch anzumelden.
Gegenber dem Firmenbuchgericht muss die Erlangung der
Gewerbeberechtigung nicht nachgewiesen werden. Soll die
GmbH hingegen Bankgeschfte betreiben, so ist hiefr die
vorherige Bewilligung der Finanzmarktaufsichtsbehrde Austria
(FMA) einzuholen und dem Firmenbuchgericht vorzulegen.
Dasselbe gilt, wenn durch die Grndung der GmbH zugleich
ein kartellrechtlicher Zusammenschluss erfolgt; diesfalls ist die
kartellrechtliche Freigabe durch die zustndige Wettbewerbsbehrde vorzulegen.

2.1.5. Welche Geschfte darf eine GmbH


nicht betreiben?
Die Rechtsform der GmbH ist fr nahezu alle legalen Arten von
Geschften insbesondere Gewerbe, Industrie, Handel und
Dienstleistungen zugelassen.
Nicht zugelassen ist sie jedoch fr Apotheken, Pensionskassen,
Mitarbeitervorsorgekassen, fr das Hypothekenbankgeschft,
das Beteiligungsfondsgeschft, fr politische Ttigkeiten und
fr Versicherungsgeschfte. Zugelassen sind GmbHs hingegen
fr das Gewerbe des Versicherungsmaklers.

2.1.6. W
 er kann Gesellschafter einer GmbH
sein?
Jede physische oder juristische Person (also insbesondere Kapitalgesellschaften) und jede eingetragene Personengesellschaft
(wie z.B. OG, KG) und vergleichbare auslndische Gesellschaften knnen Gesellschafter einer GmbH sein. Nicht erforderlich
ist, dass der Gesellschafter sterreichischer Staatsbrger ist oder
seinen Wohnsitz in sterreich hat. Die Grndung der GmbH
durch einen einzigen Gesellschafter ist zulssig (Ein-PersonenGrndung). Dieser einzige Gesellschafter der GmbH kann
zugleich auch deren (einziger) Geschftsfhrer sein.

Auslndische Gesellschaften, die sich an der Grndung in sterreich beteiligen, mssen ihre rechtliche Existenz durch eine
Besttigung des zustndigen Gerichts oder Handelskammer
nachweisen; wenn diese nicht in deutscher Sprache ausgestellt
ist, muss eine beglaubigte bersetzung angefertigt werden.

2.1.7. Z
 ahl der Geschftsfhrer; wer kann
Geschftsfhrer der GmbH sein?
Die GmbH muss zumindest einen Geschftsfhrer haben
(auer bei Banken: mindestens zwei). Der Geschftsfhrer
vertritt die GmbH in allen Belangen nach auen und leitet das
Unternehmen also fhrt die Geschfte daher auch die
Bezeichnung: Geschftsfhrer.
Zu Geschftsfhrern knnen nur physische Personen bestellt
werden. Juristische Personen (wie z.B. AG, GmbH) oder Personengesellschaften sind von der Bestellung zum Geschftsfhrer
ausgeschlossen, weil der Gesetzgeber offenkundig verhindern
wollte, dass sich der Geschftsfhrer seiner Verantwortung
also der Haftung gegenber Glubigern und Behrden fr die
Einhaltung der Gesetze dadurch entzieht, dass er sich hinter
dem Konstrukt einer juristischen Person verschanzt.
Der bestellte Geschftsfhrer muss auch grojhrig und handlungsfhig sein.
Es ist aber nicht erforderlich, dass der Geschftsfhrer zugleich
Gesellschafter ist. Der Geschftsfhrer muss auch nicht seinen
gewhnlichen Aufenthalt in sterreich haben.
Allerdings kann das Gericht in dringenden Fllen, soweit die
zur Vertretung der GmbH erforderlichen Geschftsfhrer
fehlen oder im Inland nicht erreichbar sind, auf Antrag eines
Beteiligten z.B. eines Geschftspartners der GmbH, eines
Glubigers, eines Arbeitnehmers oder einer Behrde einen
sogenannten Notgeschftsfhrer bestellen, der im Inland
erreichbar ist. Will man dies vermeiden, so empfiehlt es sich,
entweder einen Geschftsfhrer oder zumindest einen Prokuristen mit gewhnlichem Aufenthalt in sterreich zu bestellen.

2.1.8. Grndungskosten
Fr die Grndung der GmbH fallen einerseits Kosten fr die
Verfassung des Gesellschaftsvertrags und fr die Vorbereitung
der weiteren Unterlagen (Anmeldung zum Firmenbuch, Musterunterschriften usw) sowie fr die Beiziehung des Notars fr die
Errichtung des Notariatsakts an.

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Fr die Unternehmensgrndung fllt in der Regel die 1%ige


Gesellschaftsteuer an. Diese wird von den geleisteten Einlagen
berechnet und ist vor Anmeldung der GmbH zum Firmenbuch
zu entrichten. Die Gerichtsgebhren fr die Eintragung der
GmbH in das Firmenbuch betragen in der Regel zwischen
350 und 500.
Im Falle einer Neugrndung eines Betriebes im Sinne des
Neugrndungs-Frderungsgesetzes (NeuFG) kann eine
Befreiung von der Gesellschaftsteuer und den Gerichtsgebhren
anwendbar sein.
Voraussetzung dafr, dass die GmbH und nicht die Gesellschafter die Grndungskosten trgt, ist, dass dies im Gesellschaftsvertrag ausdrcklich festgesetzt ist. Zulssig ist es, dass
die Grndungskosten im Hchstbetrag von bis zu 10% des
Stammkapitals von der GmbH getragen werden.

2.1.9. Dauer der GmbH-Grndung


Sobald der Notariatsakt ber die Grndung der GmbH von den
Gesellschaftern errichtet und die Anmeldung zum Firmenbuch
durch den (die) Geschftsfhrer beglaubigt unterschrieben, die
Einlagen geleistet und die Gesellschaftsteuer bezahlt sind und
alle erforderlichen Unterlagen vorliegen, dauert die Eintragung der GmbH in das Firmenbuch in der Regel ein bis zwei
Wochen.
Die Erteilung einer notariell beglaubigten Vollmacht zur Grndung der GmbH ist mglich.
Fr nicht in deutscher Sprache verfasste Urkunden mssen
beglaubigte bersetzungen vorgelegt werden.

2.1.10. H
 aftung fr Geschfte, die vor Ein
tragung der GmbH gettigt werden
Schlieen die Grnder namens der GmbH vor deren Eintragung in das Firmenbuch Geschfte (z.B. einen Mietvertrag,
Handelsgeschfte, Anstellungsvertrag usw), so besteht gesetzlich die persnliche Haftung dieser Personen; diese haften fr
die in Grndung befindliche GmbH. Die GmbH kann in der
Regel diese fr sie geschlossenen Geschfte bernehmen, doch
muss sie dies dem Geschftspartner (Vermieter, Vertragspartner,
Arbeitnehmer) binnen 3 Monaten nach erfolgter Eintragung der
GmbH in das Firmenbuch mitteilen. Scheitert die Grndung
der GmbH oder wird das Stammkapital schon vor Eintragung
der GmbH in das Firmenbuch teilweise oder gnzlich verloren,
so haften die handelnden Personen, unter Umstnden auch die
Gesellschafter, persnlich!

14

2.1.11. Die Organe der GmbH


a) G
 eneralversammlung als oberstes Organ der
GmbH
Oberstes Organ der GmbH ist die Generalversammlung der
Gesellschafter. Die Gesellschafter fassen ihre Beschlsse entweder in der Generalversammlung oder schriftlich im Umlaufweg.
Es ist aber auch durchaus zulssig, dass sie Gesellschafterbeschlsse mndlich, sogar konkludent, fassen.
Die Gesellschafter bestellen den oder die Geschftsfhrer und
schlieen namens der GmbH den Anstellungsvertrag mit den
Geschftsfhrern. Sie beschlieen auch ber die Abberufung
des Geschftsfhrers und ber die Beendigung seines Anstellungsvertrages. Die Gesellschafter beschlieen jhrlich ferner
ber die Entlastung (decharge) der Geschftsfhrer, die nach
sterreichischem Recht den Charakter eines Verzichts auf
erkennbare Schadenersatzansprche hat.
Als oberstes Organ kann die Generalversammlung in allen Angelegenheiten der Gesellschaft ttig werden. Sie kann insbesondere fr die Geschftsfhrer eine Geschftsordnung festlegen,
bindende Weisungen erteilen und Angelegenheiten, die die
Geschftsfhrer der Generalversammlung zur Beschlussfassung
vorlegt, beschlieen (ein derartiger Zustimmungsbeschluss hat
die Wirkung einer Entlastung fr das betreffende Geschft).
Generalversammlungen mssen zumindest einmal pro Geschftsjahr, und zwar in den ersten acht Monaten, abgehalten
werden. Diese ordentliche Generalversammlung dient der
Prfung und Feststellung des Jahresabschlusses, der Verteilung
des Bilanzgewinnes, der Entlastung der Geschftsfhrer und,
falls bestellt, eines Aufsichtsrats.
Generalversammlungen knnen auch sonst im Bedarfsfall,
insbesondere bei schlechter wirtschaftlicher Entwicklung oder
wenn zustimmungsbedrftige Geschfte beschlossen werden
sollen, abgehalten werden. Zur Einberufung von Generalversammlungen sind nach dem Gesetz die Geschftsfhrer und
der Aufsichtsrat zustndig. Der Gesellschaftsvertrag kann auch
Gesellschaftern ein direktes Einberufungsrecht einrumen.
Die Frist zur Einberufung der Generalversammlung betrgt
acht Tage. Sind sich alle Gesellschafter einig, so knnen sie
auch unter Verzicht auf alle Einberufungsformalitten die
Generalversammlung sofort (ad hoc) abhalten oder Beschlsse
schriftlich im Umlaufweg fassen. Die gefassten Beschlsse der
Gesellschafter sind unverzglich jedem Gesellschafter in Kopie
mit eingeschriebenem Brief zu bersenden.

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Als hchstes Organ der GmbH beschliet die Generalversammlung auch ber nderungen des Gesellschaftsvertrags, Kapitalerhhung, Kapitalherabsetzung, Verschmelzung, Spaltung,
Umwandlung und Liquidation der GmbH.

Gesellschaftern zu berichten, gegebenenfalls Sanierungsbemhungen einzuleiten (sofern erfolgversprechend) oder im Falle


der Zahlungsunfhigkeit oder berschuldung Insolvenz (Konkurs, Sanierungsplan) bei Gericht anzumelden.

b) Geschftsfhrer

Nicht unerwhnt bleiben sollen auch die strafrechtlichen Vorschriften, die den (die) Geschftsfhrer im Zusammenhang mit
der Betriebsfhrung treffen knnen: etwa bei Betriebsunfllen
mit fahrlssiger Krperverletzung oder Ttung, Umweltgefhrdung, auch wenn den Geschftsfhrer nur ein berwachungs- oder Organisationsverschulden trifft. Zu nennen sind
ferner Betrugs- und Konkursdelikte, Finanzstrafrecht usw.

Als Geschftsfhrungs- und Vertretungsorgan der GmbH mssen ein oder mehrere Geschftsfhrer bestellt werden.
Die Bestellung von Geschftsfhrern erfolgt in der Regel durch
notariell beglaubigten Gesellschafterbeschluss. Gesellschafter
knnen auch im Gesellschaftsvertrag zu Geschftsfhrern
bestellt werden.
Grundstzlich knnen Geschftsfhrer jederzeit und fristlos aus
ihrer Organstellung abberufen werden; Ansprche aus Arbeitsvertrgen bleiben davon unberhrt. Gesellschaftsvertraglich
kann bei Gesellschafter-Geschftsfhrern die Abberufung
beschrnkt werden; diesfalls hat aber jeder andere Gesellschafter das Recht, bei Vorliegen wichtiger Grnde die gerichtliche
Abberufung des Geschftsfhrers durch Klage durchzusetzen.
Ein Rcktritt des Geschftsfhrers aus seiner Organfunktion
ist zulssig: erfolgt der Rcktritt aus wichtigem Grund, so kann
er jederzeit ausgesprochen werden; ohne wichtigen Grund nur
unter Einhaltung einer Frist von 14 Tagen.
Die Vertretungsbefugnis der Geschftsfhrer fr die GmbH
richtet sich primr nach dem Gesellschaftsvertrag. Nach der
gesetzlichen Regelung sind die Geschftsfhrer nur gemeinsam
vertretungsbefugt. Die Erteilung von Einzelvertretungsbefugnis
ist zulssig. In der Praxis wird blicherweise ein Vier-AugenPrinzip festgesetzt, wonach zwei oder mehrere Geschftsfhrer
nur je zu zweit oder ein Geschftsfhrer in Gemeinschaft mit
einem Prokuristen vertreten knnen.
Aufgaben und Haftung der Geschftsfhrer: Wesentliche
Aufgabe der Geschftsfhrer ist die Leitung des Unternehmens.
Dabei haben sie kommerziell sinnvoll und interessewahrend
vorzugehen. Alle mageblichen Rechtsvorschriften sind von
den Geschftsfhrern einzuhalten. Dies birgt naturgem in
Hinblick auf die nahezu unberblickbare Flle von Rechtsvorschriften betrchtliches Haftungsrisiko fr jeden Geschftsfhrer. Zu erwhnen seien hier beispielsweise die Vorschriften
ber Buchfhrung, Bilanzierung, Rechnungswesen, internes
Kontrollsystem, die Steuer-, Gewerbe-, Arbeitnehmerschutz-,
Umwelt-, Wettbewerbs- und Kartellvorschriften usw. Im
Interesse der Gesellschaftsglubiger haben die Geschftsfhrer
die finanzielle Lage der GmbH stets im Auge zu behalten, den

Jede sterreichische GmbH ist zur lckenlosen Buchfhrung


und zur Bilanzierung verpflichtet. Die Geschftsfhrer sind
verpflichtet, ein den Anforderungen des Unternehmens entsprechendes Rechnungswesen und ein internes Kontrollsystem
zu fhren. Sie haben binnen fnf Monaten nach Ende des Geschftsjahres den Jahresabschluss aufzustellen und einen Lagebericht zu erstellen. Ist die GmbH ein Mutterunternehmen,
so hat die GmbH in der Regel auch einen Konzernabschluss
und Konzernlagebericht aufzustellen. berschreitet die GmbH
bestimmte Grenmerkmale und ist sie als mittelgroe oder
groe Kapitalgesellschaft einzuordnen oder ist sie aufsichtsratspflichtig, so hat auch eine Jahresabschlussprfung durch
einen befugten Wirtschaftsprfer stattzufinden.
Die GmbH hat wie alle Kapitalgesellschaften ihren Jahresabschluss und den Lagebericht samt dem Vorschlag der Geschftsfhrer ber die Gewinnverteilung lngstens binnen neun
Monaten nach Ende des Geschftsjahres zum Firmenbuch einzureichen, wo er ffentlich einsehbar ist. Die Einreichung muss
elektronisch erfolgen. Fr kleine und mittelgroe GmbHs gibt
es Erleichterungen des zum Firmenbuchgericht einzureichenden
Jahresabschlusses; kleine GmbHs mssen im Wesentlichen nur
eine verkrzte Bilanz und einen verkrzten Anhang sowie den
Gewinnverteilungsvorschlag einreichen.
Das Gesetz ordnet die Haftung der Geschftsfhrer an, wenn
sie nicht die Sorgfalt eines ordentlichen Geschftsmannes
einhalten. Diese kommt insbesondere bei gesetz- oder sorgfaltswidrigen Geschften in Betracht; soweit die Haftung zur
Befriedigung der Glubiger der GmbH erforderlich ist, vermag
auch weder ein zustimmender Gesellschafterbeschluss noch
ein Entlastungsbeschluss die Haftung des sorgfaltswidrigen
Geschftsfhrers aufzuheben.

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c) Aufsichtsrat
Das GmbH-Gesetz sieht fr die Rechtsform der GmbH nicht
generell einen Aufsichtsrat vor, sondern nur in bestimmten Fllen. Eine derartige Aufsichtsratspflicht besteht in der
Regel dann, wenn die Zahl der Arbeitnehmer der GmbH im
Jahresdurchschnitt 300 bersteigt. Weitere Flle gesetzlicher
Aufsichtsratspflicht sind in der Praxis von untergeordneter Bedeutung. Ein Aufsichtsrat oder ein anderes Organ, wie z.B. ein
Beirat, kann auch freiwillig eingerichtet werden.
Der Aufsichtsrat einer GmbH muss aus mindestens drei von
den Gesellschaftern gewhlten oder entsandten Mitgliedern bestehen. Aufsichtsratsmitglieder knnen nur natrliche Personen
sein.
Arbeitnehmermitbestimmung im Aufsichtsrat: Ist in der
GmbH ein Betriebsrat eingerichtet oder handelt es sich um eine
Konzernobergesellschaft, so knnen der Betriebsrat oder der
Konzernbetriebsrat Arbeitnehmervertreter in den Aufsichtsrat
entsenden. Es gilt die sogenannte Drittelparitt, dh fr je
zwei von Gesellschafterseite bestellte Aufsichtsratsmitglieder
kann ein Arbeitnehmervertreter entsandt werden; bei ungerader
Anzahl der von Gesellschafterseite bestellten Aufsichtsratsmitglieder wird ein weiterer Arbeitnehmervertreter entsandt.
Die Drittelparitt gilt auch in Ausschssen, die der Aufsichtsrat
bildet.
Aufgabe des Aufsichtsrats ist es, die Geschftsfhrung zu
berwachen, den Jahresabschluss zu prfen und an die Gesellschafter zu berichten. Der Aufsichtsrat ist ferner bei bestimmten
gesetzlich oder gesellschaftsvertraglich vorgesehenen Geschften von erheblicher Bedeutung einzubinden, wie z.B. fr den
Erwerb und die Veruerung von Beteiligungen, Unternehmen,
Liegenschaften und Investitionen. In diesen Fllen haben die
Geschftsfhrer im Vorhinein die Zustimmung des Aufsichtsrats einzuholen.
Anders als bei Aktiengesellschaften ist der Aufsichtsrat weder
fr die Bestellung und Abberufung der Geschftsfhrer noch
fr die Feststellung des Jahresabschlusses zustndig.
Das Gesetz verlangt, dass der Aufsichtsrat zumindest viermal
im Geschftsjahr, und zwar vierteljhrlich, zu Sitzungen zusammentritt.
Die Mitglieder des Aufsichtsrats einer GmbH mssen ihren
Wohnsitz oder gewhnlichen Aufenthalt nicht in sterreich
haben; sie mssen auch nicht sterreichische Staatsbrger sein.

16

Ob die Abhaltung von Aufsichtsratssitzungen im Ausland


zulssig ist, ist gesetzlich nicht geregelt und ist im Falle, dass
Arbeitnehmervertreter dem Aufsichtsrat angehren, wohl nur
dann zulssig, wenn den Arbeitnehmervertretern die Zureise ins
Ausland mglich und zumutbar ist und die GmbH die damit
verbundenen Auslagen ersetzt.

2.1.12. Dividenden (Gewinnanteile)


Aus Grnden des Glubigerschutzes bei der GmbH darf die
GmbH ihr Vermgen weder offen noch in verdeckter Form an
die Gesellschafter ausschtten. Ausgezahlt werden drfen nur
die Gewinnanteile aufgrund des im Jahresabschluss ausgewiesenen Bilanzgewinnes.

2.1.13. Geschfte zwischen der GmbH und


ihren Gesellschaftern im Konzern
Die GmbH darf mit ihren Gesellschaftern oder ihren Konzernunternehmen durchaus Geschfte abschlieen wie z.B.
Kauf- und Liefervertrge, Miet- und Lizenzvertrge usw ,
allerdings nur zu fremdblichen Bedingungen (at arms length).
Verste gegen diese Vorschriften knnen auch darin liegen,
dass die GmbH Darlehen an ihren Gesellschafter (Konzern
obergesellschaft) oder an ihre Konzernschwestergesellschaft
gewhrt, Haftungen fr ihren Gesellschafter oder Konzernschwestergesellschaften eingeht usw. Auch ein Cash-Pooling im
Konzern kann unter diesem Gesichtspunkt problematisch sein.

2.1.14. D
 arlehensgewhrung von
Gesellschaftern an die GmbH
Durchaus zulssig ist, dass die Gesellschafter an ihre GmbH
Darlehen oder Kredite gewhren oder Haftungen (z.B.
Brgschaften) fr Kredite oder Leasing-Verbindlichkeiten der
GmbH eingehen. Die GmbH darf dafr auch fremdbliche
Vergtungen an ihre Gesellschafter zahlen.
Gesetzliche Hchstgrenzen fr die Darlehensgewhrung (Relationen zum Eigenkapital) gibt es nicht. Dnne Kapitalisierungsregeln (thin capitalisation rules), wie sie in manchen anderen
Lndern gelten, existieren in sterreich nicht. Allerdings kann
in Extremfllen die Darlehensgewhrung von den Steuerbehrden als verdecktes Eigenkapital gewertet werden, sodass dann
die Zinsen nicht als Betriebsaufwand steuerlich absetzbar sind.
Erfolgt die Darlehens- oder Kreditgewhrung in der Krise,
also zu einem Zeitpunkt, zu dem die GmbH berschuldet oder
zahlungsunfhig ist oder die Kennzahlen des Unternehmensreorganisationsgesetzes fr die Vermutung von Reorganisa-

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tionsbedarf vorliegen, so ist die Darlehensgewhrung in der


Regel eigenkapitalersetzend und fllt dann unter das Eigenkapitalersatzgesetz. Rechtsfolge einer eigenkapitalersetzenden
Kreditgewhrung ist, dass die Kapitalgesellschaft den Kredit
oder Zinsen vor Beendigung der Krise an den Gesellschafter
nicht zahlen darf. Im Falle der Insolvenz werden eigenkapitalersetzende Gesellschafterkredite bei der quotenmigen Befriedigung der Glubiger nicht bercksichtigt.
Im Falle eines Verstoes gegen das Rckzahlungsverbot kommt
die persnliche Haftung des Empfngers sowie der Geschftsfhrer zum Tragen.

2.2. Aktiengesellschaft (AG)


Als zweite Rechtsform von Kapitalgesellschaften ist die Aktiengesellschaft (AG) zu nennen. Als juristische Person geniet die
AG eigene Rechtspersnlichkeit, ist Trger von Rechten und
Pflichten, und die Aktionre haften grundstzlich nicht fr die
Verbindlichkeiten der AG.

2.2.1. Grndung einer Aktiengesellschaft


Das gesetzliche Mindest-Grundkapital einer AG betrgt
70.000 und muss bei Gesellschaftsgrndung mindestens zu
einem Viertel geleistet werden. Die Grndung der AG kann
durch eine oder durch mehrere natrliche oder juristische Personen erfolgen. Die Ein-Personen-Grndung ist daher zulssig.
Wenn in der AG nur ein einziger Aktionr vorhanden ist, ist
dieser im Firmenbuch namentlich einzutragen.
Die Grndung einer AG ist insofern komplizierter als jene einer
GmbH, als bei der Grndung nicht nur der oder die Vorstandsmitglieder, sondern auch smtliche Aufsichtsratsmitglieder
(mindestens drei) und smtliche Aktionre die Anmeldung
der AG zum Firmenbuch notariell beglaubigt unterschreiben
mssen. Die Grndungsurkunde (Feststellung der Satzung) ist
in Form eines Notariatsakts zu erstellen. Bevollmchtigungen
in notariell beglaubigter Form sind zulssig. Die Vorstandsmitglieder der AG mssen Musterunterschriften notariell beglaubigt unterfertigen.
Der von den Grndern der AG bestellte Aufsichtsrat hat durch
Beschluss den ersten Vorstand zu bestellen.
Wird die AG nicht ausschlielich durch Bareinlagen, sondern
auch durch Sacheinlagen gegrndet was zulssig ist , so hat
zwingend eine Grndungsprfung durch vom Gericht bestellte
Grndungsprfer stattzufinden. Bareinlagen sind genauso
wie bei der GmbH auf ein Bankkonto der AG in Grndung

einzuzahlen, und dem Firmenbuchgericht ist eine Besttigung


der Bank vorzulegen.
Das oben zur GmbH betreffend Konzessionsbescheid fr Bankgeschfte Gesagte sowie die Tragung der Grndungskosten und
deren Regelung in der Satzung gilt bei der AG sinngem (siehe
oben Punkte 2.1.4. und 2.1.8.).
Als Organe der AG sind der Vorstand, der Aufsichtsrat und die
Hauptversammlung zu nennen.

2.2.2. Vorstand
Geschftsfhrungs- und Vertretungsorgan der AG ist der
Vorstand. Zu Mitgliedern des Vorstands knnen nur natrliche
(keine juristischen) Personen bestellt werden, die grojhrig
und voll geschftsfhig sind. Vorstandsmitglieder mssen keine
Aktien an der AG besitzen.
Der Vorstand ist bei der Fhrung der Geschfte der AG im
Gegensatz zu den Geschftsfhrern einer GmbH weisungsfrei. Die Vorstandsmitglieder werden vom Aufsichtsrat befristet
bestellt, und zwar auf hchstens fnf Jahre oder auf krzere
Zeitdauer. Eine vorzeitige Abberufung von Vorstandsmitgliedern durch den Aufsichtsrat ist nur aus wichtigem Grund
zulssig. Die Wiederbestellung nach Ablauf der Funktionsperiode ist zulssig.

2.2.3. Aufsichtsrat
Im Gegensatz zur GmbH ist der Aufsichtsrat bei jeder AG
zwingend einzurichten. Die (mindestens drei) Mitglieder des
Aufsichtsrats werden von der Hauptversammlung gewhlt;
die Satzung der AG kann Aktionren in bestimmtem Umfang
Entsendungsrechte in den Aufsichtsrat einrumen. Gewhlte
Mitglieder des Aufsichtsrats werden auf eine Dauer von maximal ca. fnf Jahren bestellt. Die Bestellung fr einen krzeren
Zeitraum ist zulssig, ebenso auch die Wiederbestellung.
Auch bei der AG gilt die Arbeitnehmermitbestimmung in Form
der Drittelparitt im Aufsichtsrat; siehe dazu die Ausfhrungen
oben zur GmbH (Punkt 2.1.11.c). Wie bei der GmbH hat der
Aufsichtsrat der AG wenigstens vierteljhrlich zu tagen. In bestimmten Fllen ist der Aufsichtsrat gesetzlich verpflichtet, zur
Prfung des Jahresabschlusses einen Prfungsausschuss einzurichten, der den vom Vorstand aufgestellten Jahresabschluss speziell prft. Wenn der Aufsichtsrat den Jahresabschluss billigt, ist
dieser festgestellt. In diesem Fall ist die Hauptversammlung der
Aktionre an den festgestellten Jahresabschluss gebunden.

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2.2.4. Prfung des Jahresabschlusses und


des Konzernabschlusses durch den
Abschlussprfer
Bei jeder Aktiengesellschaft muss der Jahresabschluss und der
Lagebericht (ggf auch der Konzernjahresabschluss und Konzernlagebericht) von einem unabhngigen Abschlussprfer
geprft werden. Der Jahresabschluss ist lngstens binnen neun
Monaten nach Ende des Geschftsjahres zum Firmenbuch einzureichen. Im Falle einer groen AG ist der Jahresabschluss
auch im Amtsblatt zur Wiener Zeitung zu verffentlichen.

2.2.5. Hauptversammlung
Die Hauptversammlung ist die Versammlung der Aktionre. Sie muss jhrlich wenigstens einmal zwecks Vorlage des
Jahresabschlusses, Entlastung des Vorstands und des Aufsichtsrats, Beschlussfassung ber die Gewinnverteilung und
Bestellung des Jahresabschlussprfers stattfinden (ordentliche
Hauptversammlung), uzw in den ersten acht Monaten des
Geschftsjahres. Im Bedarfsfall knnen zustzlich auch auerordentliche Hauptversammlungen abgehalten werden. Die
Einberufungsfrist der ordentlichen Hauptversammlung betrgt
mindestens 28 Tage, fr auerordentliche Hauptversammlungen gilt eine Frist von 21 Tagen. Den Vorsitz in der Hauptversammlung fhrt der Vorsitzende des Aufsichtsrats.
Fr die Geschfte zwischen der AG und ihren Aktionren gilt
wie bei allen sterreichischen Kapitalgesellschaften , dass sie
dem Fremdvergleich standhalten mssen. Auch fr die Finanzierung der AG durch Aktionre, durch Aktionrskredite, deren
Verzinsung und fr eigenkapitalersetzende Aktionrskredite gilt
das oben zur GmbH Gesagte sinngem.

2.3. Europische Aktiengesellschaft


(Societas Europaea SE)
2.3.1. Grndung der SE6
Seit Oktober 2004 besteht auch in sterreich die Rechtsform
der Europischen Gesellschaft (Societas Europaea SE),
nachstehend kurz SE genannt. Ihre Grndung ist allerdings
nur unter einschrnkenden Voraussetzungen mglich: Denn
die SE kann nur durch Umgrndung oder unter Mitwirkung
bestehender Gesellschaften nmlich durch Verschmelzung,
Umwandlung einer nationalen AG oder durch Grndung einer
Holding- oder Tochter-SE errichtet werden.
6 Siehe dazu Reich-Rohrwig, Societas Europaea-SE, Die Europische
Aktiengesellschaft (2006).

18

Nicht mglich ist hingegen die Grndung einer SE durch


natrliche Personen oder durch Unternehmen, die nicht ber
bereits bestehende Unternehmen verfgen, oder die in ein und
demselben Mitgliedstaat der EU/EWR ansssig sind.
Ein auslndisches Unternehmen, das selbst ber eine Tochtergesellschaft in einem anderen EU-Mitgliedstaat verfgt, kann
aber ohne weiteres gemeinsam mit seinem sterreichischen
Tochterunternehmen eine SE grnden. Dasselbe gilt, falls eine
auslndische SE in sterreich eine Tochter-SE grnden will.

2.3.2. Rechtsgrundlagen fr die SE


Die SE basiert primr auf europischem Recht (SE-Verordnung); zustzlich gilt das sterreichische SE-Gesetz und subsidir das sterreichische Aktienrecht. Von ihrer Rechtsnatur her ist
die SE eine Aktiengesellschaft. Anders als nach sterreichischem
Aktienrecht ist es bei der SE aber mglich, einen Verwaltungsrat
(Board) mit geschftsfhrenden und nicht geschftsfhrenden
Direktoren einzurichten. Wahlweise steht auch das dualistische
Modell der sterreichischen Aktiengesellschaft zur Verfgung,
wonach der Vorstand als Geschftsfhrungs- und Vertretungsorgan und der Aufsichtsrat als berwachungsorgan eingerichtet werden. Whlt eine SE das Board-System, so werden die
Mitglieder des Verwaltungsrats durch die Hauptversammlung
gewhlt. Entscheidet sich die SE hingegen fr das dualistische
System, so whlt die Hauptversammlung die Mitglieder des
Aufsichtsrats und der Aufsichtsrat seinerseits ist dann fr die
Bestellung und Abberufung des Vorstands zustndig.
Steuerrechtlich ist die SE als Kapitalgesellschaft anzusehen, die
dem Krperschaftsteuergesetz unterliegt.

2.4. Offene Gesellschaft (OG)


Die offene Gesellschaft (OG) frher gesetzlich als offene
Handelsgesellschaft bezeichnet , ist eine Personengesellschaft, die aus mindestens zwei physischen oder juristischen
Personen bestehen muss. Jeder der Gesellschafter der OG haftet
den Glubigern fr die Verbindlichkeiten der Gesellschaft
persnlich, unbeschrnkt, unmittelbar und solidarisch. Die
persnliche Haftung der Gesellschafter kann gegenber den
Glubigern der OG nicht beschrnkt werden (sofern nicht individuell mit den Glubigern etwas anderes vereinbart wird).
Eine OG kann jede gewerbliche, industrielle, freiberufliche
oder land- und forstwirtschaftliche Ttigkeit ausben und ist
fr jeden sonstigen gesetzlich erlaubten Zweck einsetzbar. Fr
bestimmte Ttigkeiten, wie z.B. Banken, Versicherungsunter-

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nehmen, Pensionskassen und Mitarbeitervorsorgekassen, sind


Personengesellschaften (OG, KG) nicht zugelassen.
Eine OG kann im Gegensatz zu den Kapitalgesellschaften
auch ohne Kapital gegrndet werden. Die OG entsteht mit
ihrer Eintragung in das Firmenbuch. Ihre Anmeldung zur
Eintragung hat durch smtliche Gesellschafter mit notariell
beglaubigten Unterschriften zu erfolgen.
Die OG als solche ist rechtsfhig, ist daher im Auenverhltnis
selbstndiger Trger von Rechten und Pflichten. Insoweit ist sie
juristisch von ihren Gesellschaftern zu unterscheiden.
Die OG ist nach sterreichischem Recht als Personengesellschaft (nicht als Kapitalgesellschaft) zu beurteilen; steuerrechtlich stellt eine OG in der Regel eine Mitunternehmerschaft
dar, bei der das Einkommen (Gewinne bzw Verluste) den
Gesellschaftern im Verhltnis ihrer Gesellschaftsanteile direkt
zugerechnet werden (Bilanzbndeltheorie).
Zur Geschftsfhrung und Vertretung befugt sind in der OG
die Gesellschafter selbst. Einzelne Gesellschafter knnen von
der Geschftsfhrung und Vertretung vertraglich oder durch
das Gericht ausgeschlossen werden.
Die Gesellschafter der OG mssen aber operativ nicht ttig
sein: Es ist durchaus zulssig, dass sie den Geschftsbetrieb
durch Betriebsleiter, denen Prokura oder Handlungsvollmacht
erteilt wird, fhren lassen.

2.5. Kommanditgesellschaft(KG)
2.5.1. Allgemeines
Als weitere Rechtsform einer Personengesellschaft ist die
Kommanditgesellschaft (KG) zu nennen. Im Unterschied zur
OG haften bei der KG nicht alle Gesellschafter fr Verbindlichkeiten der Gesellschaft voll und unbeschrnkt. Vielmehr muss
es nur (wenigstens) einen Gesellschafter geben, der genauso
wie bei der OG den Glubigern gegenber unbeschrnkt
haftet (Komplementr). Die brigen Gesellschafter haften
den Glubigern gegenber nur beschrnkt; diese nennt man
Kommanditisten.
Die Haftung jedes Kommanditisten endet, sobald seine Kommanditeinlage (Hafteinlage) vollstndig geleistet ist. Seine Haftung lebt wieder auf, falls ihm die Einlage zurckgezahlt wird.

2.5.2. GmbH & Co KG


Als Mischform einer Kommanditgesellschaft ist die GmbH &
Co KG zu nennen: Charakteristikum ist, dass deren einziger
persnlich haftender Gesellschafter eine GmbH ist. Der oder
die Gesellschafter der GmbH sind dann regelmig zugleich
auch Kommanditisten der KG.
Bei der typischen GmbH & Co KG ist die KomplementrGmbH regelmig das einzige Geschftsfhrungs- und Vertretungsorgan der KG. Die GmbH ihrerseits wird durch deren
Geschftsfhrer vertreten, sodass es Aufgabe der Geschftsfhrer der Komplementr-GmbH ist, das Unternehmen der
GmbH & Co KG zu leiten und alle damit im Zusammenhang
stehenden Verpflichtungen zu erfllen. Deshalb haften auch
die Geschftsfhrer der Komplementr-GmbH fr Pflichtverletzungen gegenber den Glubigern und den Kommanditisten
der GmbH & Co KG.
In Hinblick auf die Denaturierung, die das Haftungskonzept
einer KG die von einer unbeschrnkten persnlichen Haftung
wenigstens eines Gesellschafters ausgeht bei der GmbH & Co
KG erleidet, hat der Gesetzgeber die typische GmbH & Co KG7
in vielerlei Hinsicht echten Kapitalgesellschaften gleichgestellt:
Dies betrifft vor allem Vorschriften zum Schutz der Glubiger,
wie jene ber den Jahres- und Konzernabschluss und dessen
Prfung, das Unternehmensreorganisationsgesetz, die Kon
kursanmeldepflicht und das Eigenkapitalersatzrecht. Siehe dazu
auch schon zur GmbH oben Punkt 2.1.11.b. und 2.1.14.
Die Rechtsform der GmbH & Co KG wird in der Praxis meist
aus haftungs- und steuerrechtlichen berlegungen gewhlt.

2.6. N
 iederlassung auslndischer
Gesellschaften
2.6.1. Allgemeines
Auslndische Rechtstrger sowohl Einzelunternehmer, Personengesellschaften als auch Kapitalgesellschaften knnen
in sterreich eine Zweigniederlassung errichten. Dies ist nicht
nur Ausdruck der europarechtlichen Niederlassungsfreiheit
(siehe auch die Zweigniederlassungs-Richtlinie), sondern steht
jedem auslndischen Rechtstrger also auch solchen aus Drittstaaten frei (12 UGB).
Zu den Aspekten des Auslnderbeschftigungsgesetzes und zur
Notwendigkeit einer Aufenthaltsbewilligung siehe unten im
7 der keine natrliche Person als vertretungsbefugter Komplementr
angehrt.

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III.Abschnitt Punkt 3. Darber hinaus gibt es im Aktiengesetz


und im GmbH-Gesetz spezielle Vorschriften fr Zweigniederlassungen auslndischer Kapitalgesellschaften.

2.6.2. E
 intragung der Zweigniederlassung in
das Firmenbuch in sterreich
Nach sterreichischem Recht ist die Anmeldung und Eintragung einer sterreichischen Zweigniederlassung eines auslndischen Unternehmens in das sterreichische Firmenbuch
vorgeschrieben; dabei ist das Bestehen des auslndischen
Rechtstrgers durch Urkunden (in beglaubigter deutscher bersetzung) nachzuweisen.

2.6.3. B
 estellung eines stndigen Vertreters
fr die Zweigniederlassung
Handelt es sich um eine auslndische Aktiengesellschaft oder
GmbH mit einem Personalstatut, das nicht das Recht eines Mitgliedstaats der EU oder EWR ist, so muss sie fr ihre Zweigniederlassung in sterreich einen stndigen Vertreter bestellen.
Dieser muss seinen gewhnlichen Aufenthalt in sterreich
haben.
Fr Kapitalgesellschaften mit dem Personalstatut eines EU/
EWR-Mitgliedstaats besteht hingegen keine Verpflichtung,
wohl aber das Recht, einen stndigen Vertreter fr die Zweigniederlassung zu bestellen.
Der stndige Vertreter ist befugt, das Unternehmen gerichtlich und auergerichtlich zu vertreten. Eine Beschrnkung
des Umfangs seiner Vertretungsmacht ist Dritten gegenber
unwirksam; allerdings ist eine Beschrnkung der Vertretungsbefugnis auf den Betrieb der Zweigniederlassung durchaus
mglich. Es knnen auch zwei oder mehrere stndige Vertreter bestellt werden, die zur Vertretung der ZN nur gemeinsam
berechtigt sind.

2.6.4. Keine Rechtspersnlichkeit der


Zweigniederlassung, Haftung, Kapital
Eine Zweigniederlassung hat keine eigene Rechtspersnlichkeit.
Alle Verpflichtungen und Verbindlichkeiten, die sie eingeht,
verpflichten den auslndischen Rechtstrger (Unternehmensinhaber).
Fr Zweigniederlassungen gibt es nach sterreichischem Recht
keine Verpflichtung, in sterreich ein eigenes, zustzliches
Stamm- oder Grundkapital zu besitzen.

20

2.6.5. Buchfhrung, Steuererklrungen


Fr die Zweigniederlassung besteht die Pflicht zur gesonderten
Buchfhrung und zur Abgabe von Steuererklrungen in sterreich.
Zweigniederlassungen auslndischer Kapitalgesellschaften
haben die Jahresabschlsse, die nach dem fr die auslndische
Kapitalgesellschaft (Hauptniederlassung) mageblichen Recht
erstellt, geprft und offengelegt worden sind, in deutscher
Sprache zum sterreichischen Firmenbuchgericht einzureichen
und offenzulegen.

2.6.6. E
 inzelheiten zur Anmeldung der
Zweigniederlassung und laufenden
nderungen beim Firmenbuch
Wird eine Zweigniederlassung einer auslndischen Kapitalgesellschaft zum Firmenbuch angemeldet, so ist der Gesellschaftsvertrag der auslndischen Gesellschaft in ffentlich
beglaubigter Abschrift dem sterreichischen Gericht vorzulegen,
gegebenenfalls in beglaubigter bersetzung ins Deutsche.
Desgleichen mssen alle weiteren Eintragungen und Lschungen im auslndischen Register jeweils auch im sterreichischen
Firmenbuch eingetragen werden. Das erweist sich in der Praxis
oft als kompliziert und kostspielig. Der erhoffte Vorteil einer
kostengnstigen Grndung eines Unternehmens in sterreich
als Zweigniederlassung, der kein zustzliches Kapital gewidmet werden muss, wird durch die angefhrten Nachteile stark
abgeschwcht.

2.6.7. Ist die Grndung einer Limited im


Ausland und die Errichtung einer
Zweigniederlassung dieser Limited in
sterreich zweckmig?
In vielen Fllen weichen Investoren auch sterreicher auf
die Grndung von Gesellschaften (Limiteds) in solchen Lndern aus, in denen kein oder ein wesentlich geringeres Grundkapital vorgeschrieben ist als in sterreich. Diese auslndischen
Limiteds errichten dann hufig eine Zweigniederlassung in sterreich, um ohne Mindestkapital ihre Geschfte in sterreich
zu betreiben. Allerdings sind dann die Folgekosten betrchtlich
hher, wenn man bedenkt, dass etwa zwei Jahresabschlsse
einer fr die Niederlassung nach sterreichischem Recht zwecks
Vorlage beim Finanzamt, der andere nach dem Recht des
Hauptsitzes erstellt zwei Steuererklrungen abgegeben werden
mssen, usw.

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Der sterreichische Geschftsverkehr misstraut solchen Limiteds hufig, was vielfach Nachteile mit sich bringt.

2.7. Privatstiftung
Eine Privatstiftung ist ein Rechtstrger (juristische Person),
dem von einem oder mehreren Stiftern Vermgen (mindestens
70.000) gewidmet wird. Durch Nutzung, Verwaltung und
Verwertung des Vermgens soll ein vom Stifter bestimmter
Zweck der Stiftungszweck erfllt werden. Der Stiftungszweck muss keineswegs gemeinntzig sein. Vielmehr kann der
Zweck der Stiftung zulssigerweise eigenntzig sein, also in
finanziellen Zuwendungen an einen oder mehrere Begnstigte
bestehen.
Die Privatstiftung ist eigentmerlos, dh es knnen keine
Anteilsrechte an der Privatstiftung ausgegeben werden. Wirtschaftliche Nutznieer der Privatstiftung sind die Begnstigten.
Begnstigte der Privatstiftung knnen natrliche Personen sein,
aber auch andere in- und auslndische Stiftungen, Personenund Kapitalgesellschaften. Die Begnstigten mssen nicht
bereits in der Stiftungsurkunde genannt werden, sondern kann
deren Festsetzung durch entsprechende Gestaltung der Stiftungsurkunde flexibel gehalten werden.
Eine Privatstiftung darf zwar nicht selbst Unternehmen betreiben, sie darf jedoch Gesellschaftsanteile an anderen Unternehmen besitzen, insbesondere Kommanditanteile, GmbH-Anteile
und Aktien. Auf diese Weise kann sie quasi auch KonzernHolding sein.
Eine Privatstiftung muss als zwingende Organe den Vorstand
(mindestens drei Personen) und den Stiftungsprfer haben.
Wenn die Zahl der Arbeitnehmer der Privatstiftung oder ihrer
Beteiligungen (Konzernunternehmen) 300 bersteigt, ist zustzlich ein Aufsichtsrat einzurichten.
Stifter von Privatstiftungen knnen nicht nur natrliche
Personen sein, sondern auch in- und auslndische Kapitalgesellschaften, Stiftungen usw.
Die sterreichische Privatstiftung kann nicht nur als (Zwischen-) Holding und als Instrument zur Unternehmenssteuerung eingesetzt werden, sondern auch zur Regelung der
wirtschaftlichen Unternehmensnachfolge.
Fr sterreichische Stifter und Begnstigte sind die steuerlichen
Folgen sehr grob gesprochen hnlich wie bei Kapitalgesellschaften ausgestaltet. Bei Auslandsberhrung sind allerdings die
steuerlichen Folgen stets sorgfltig abzuklren.

II. Abschnitt: Unternehmenskauf


und Erwerb einer Beteiligung
(M&A)
1. Allgemeines
Unternehmen (Betriebe, Teilbetriebe) knnen als solche durch
Erwerb aller Unternehmensbestandteile (sogenannter Asset
Deal) oder im wirtschaftlichen Sinn auch durch Erwerb
aller Anteile am Unternehmen, wenn das Unternehmen einer
Gesellschaft oder Genossenschaft gehrt (sogenannter Share Deal),
gekauft werden.
Der wesentliche Vorteil des Asset Deal wird vor allem darin
gesehen, dass sich der Kufer dabei vor unbekannten oder verschwiegenen Verbindlichkeiten oder Haftungsrisken rechtlich
besser schtzen kann als beim Erwerb von Gesellschaftsanteilen. Der Vorteil des Anteilskaufs (Share Deal) besteht vor
allem darin, dass auf diese Weise Vertragsverhltnisse des
Unternehmens leichter aufrecht erhalten werden knnen, weil
die Veruerung aller Anteile im Regelfall die Vertragspartner
der Gesellschaft nicht zur vorzeitigen Beendigung der Vertragsverhltnisse berechtigt, sofern nicht Kontrollwechsel-Vereinbarungen (sogenannte Change-of-control-Klauseln) existieren
oder sonst ausnahmsweise ein wichtiger Grund vorliegt, der
dem Vertragspartner die Fortsetzung des Vertragsverhltnisses
(Dauerschuldverhltnisses) unzumutbar macht.

2. Unternehmenskauf
Beim Unternehmenskauf 8 (Asset Deal) erwirbt der Erwerber die einzelnen Vermgensbestandteile des Unternehmens
einzeln. Zivilrechtlich ist dies Einzelrechtsnachfolge. Diese
kann vor allem bei der berleitung von Vertragsverhltnissen
8 Zu Fragen des Unternehmens- und Beteiligungskaufs siehe
Reich-Rohrwig, Unternehmens- und Anteilsbertragung aus zivil- und
gesellschaftsrechtlicher Sicht in Unternehmensnachfolge, hrsg. von Bank
Austria (1999) 10 ff;
Reich-Rohrwig, Rechtsfragen beim Unternehmenskauf und Beteiligungserwerb in Hanzel/Wunderbaldinger (Hrsg), Mergers & Acquisitions in Austria (1993) 243 ff;
Reich-Rohrwig, Gewhrleistungsfragen beim Anteilskauf, ecolex 1991,
89 ff, gemeinsam mit Dr. Thiery
Reich-Rohrwig, Haftung des Kufers einer Beteiligung in Bertl/Mandl/
Mandl/Ruppe (Hrsg), Kauf und Verkauf von Unternehmungen (1992)
91 ff;
Reich-Rohrwig, Auslegung und Reichweite von Bilanzgarantien, in
Althuber/Schopper (Hrsg), Handbuch Unternehmenskauf (2010) 387 ff;
Reich-Rohrwig, M&A: Auslegung von Kaufpreisanpassungs-, Earn-outund Besserungsklauseln, Festschrift fr F. Rdler (2010) 763 ff.

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auf den Unternehmenskufer Probleme bereiten, weil dafr


nach zivilrechtlichen Grundstzen idR die Zustimmung der
Vertragspartner erforderlich ist.
Im Bereich des Mietrechts kann der Unternehmenskauf (aber
ebenso auch der Anteilskauf) dazu fhren, dass der Vermieter
unter Umstnden berechtigt ist, den bisherigen Mietzins fr die
gemieteten Geschftsrume auf ein marktkonformes Niveau anzuheben (dies gilt nur fr Mietverhltnisse in Altgebuden)9.
Nach sterreichischem Recht knnen den Kufer Haftungen
fr Verbindlichkeiten, die zum verkauften Unternehmen
gehren, treffen. Die Haftungsvorschriften finden sich in
verschiedenen Gesetzen (UGB, ABGB, ASVG, BAO, Landesabgabenordnungen). Zum Teil sind diese Haftungen zwingend,
zum Teil knnen die Haftungen durch Vereinbarung zwischen
Verkufer und Kufer und Eintragung in das Firmenbuch
ausgeschlossen werden.

3. Anteilskauf
Beim Anteilskauf (Kauf von Gesellschaftsanteilen an OG, KG;
Kauf von Geschftsanteilen an einer GmbH oder Genossenschaft; Kauf von Aktien) Share Deal erwirbt der Kufer
die Anteile am Rechtstrger, also jener Gesellschaft, die das
Unternehmen betreibt. Werden alle Anteile oder die Mehrheit
der Anteile erworben, so kommt der Kufer in eine vergleichbare Situation, dass er knftig das Unternehmen leiten oder
beherrschen kann.
Im Falle des Erwerbs einer kontrollierenden Beteiligung an
einer brsenotierten Aktiengesellschaft sieht das bernahmegesetz
eigene Regelungen ber eine Angebotspflicht gegenber allen
Aktionren vor (siehe dazu unten Punkt4.).
In Hinblick darauf, dass der Kufer regelmig daran interessiert ist, das Kaufobjekt nher kennen zu lernen, wird er
selbst und unter Beiziehung von Beratern eine Due Diligence
Prfung durchfhren. Dabei werden rechtliche, steuerrechtliche, kaufmnnische und betriebswirtschaftliche, technische
und Umwelt-Aspekte geprft. Die Rechtslage ist komplex:
Dem Kufer stehen an sich Ansprche aus Gewhrleistung,
aus Verletzung von Aufklrungspflichten, Irrtumsanfechtung
und Schadenersatz zu, falls die gekaufte Gesellschaft nicht die
bedungenen oder gewhnlich vorausgesetzten Eigenschaften
erfllt oder der Kufer in Irrtum gefhrt wurde. Meist werden
diese Rechte des Kufers aber durch den Anteilskaufvertrag
9 Siehe dazu Reich-Rohrwig, Mietzinserhhung bei GeschftsraumHauptmiete (1994).

22

modifiziert, eingeschrnkt oder ausgeschlossen. Deshalb


empfiehlt sich zur Durchfhrung der Vertragsverhandlungen
und der Due Diligence Prfung die Beiziehung einer versierten
Rechtsanwaltskanzlei.

4. bernahmerecht
Wer eine unmittelbare oder mittelbare kontrollierende Beteiligung an einer brsenotierten Aktiengesellschaft erwerben
will, ist gem dem bernahmegesetz (bG) verpflichtet, dies
der bernahmekommission unverzglich mitzuteilen und ein
ffentliches Pflichtangebot zu stellen. Fr Pflichtangebote
besteht eine zweifache gesetzliche Untergrenze: Der Angebotspreis darf
weder den Durchschnittskurs der letzten sechs Monate
noch den hchsten vom Bieter fr Aktien der Zielgesellschaft
innerhalb der letzten zwlf Monate gezahlten Preis
unterschreiten.
Zum Begriff der kontrollierenden Beteiligung: Grundstzlich besteht die Kontrollvermutung beim Erwerb einer
Beteiligung von mehr als 30% des stimmberechtigten Kapitals.
Diesfalls ist der Erwerber zur Stellung des ffentlichen Pflichtangebots verpflichtet.
Allerdings gibt es Ausnahmen von dieser Verpflichtung, nmlich
wenn die mehr als 30%ige Beteiligung keinen beherrschenden Einfluss vermitteln kann, nmlich weil es
-- z.B. einen anderen Aktionr mit einer greren Beteiligung
[z.B. 51%] der stimmberechtigten Aktien gibt,
-- wenn wie z.B. bei bertragung innerhalb einer Unternehmensgruppe zwar formal, nicht aber materiell, ein Kontrollwechsel vorliegt oder
wenn der Erwerb zu Sanierungszwecken erfolgt.
Eine Gruppe gemeinsam vorgehender Rechtstrger (z.B. Syndikatspartner), die zusammengerechnet eine kontrollierende
Beteiligung erlangt, unterliegt gleichfalls der Angebotspflicht
nach dem bernahmegesetz. Auch wesentliche Umbildungen
derartiger Gruppen knnen eine Angebotspflicht auslsen.
Ziel des bernahmegesetzes ist es, den brigen Aktionren der
Zielgesellschaft ausreichenden Schutz angedeihen zu lassen,
den Grundsatz der Gleichbehandlung zu wahren, gengend
Zeit zu verschaffen und hinreichende Informationen zu geben,
um eine informierte Entscheidung treffen zu knnen, ob sie
das bernahmeangebot annehmen wollen. Desgleichen sollen

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Marktverzerrungen der gehandelten Wertpapiere an der Brse


vermieden werden.

kumulativ erfllt sein, damit der Zusammenschluss anmeldebedrftig ist:

Das bernahmegesetz regelt der europischen bernahmeRL folgend einerseits detaillierte Pflichten des Bieters, andererseits aber auch Pflichten des Vorstands und Aufsichtsrats der
Zielgesellschaft whrend des bernahmeverfahrens.

Der Umsatz aller beteiligten Unternehmen


betrgt weltweit mehr als
Der Umsatz aller beteiligten Unternehmen in
sterreich betrgt mehr als
und der Umsatz von mindestens 2 beteiligten
Unternehmen betrgt weltweit jeweils mehr als

In Hinblick auf die Komplexitt der Pflichten des Bieters und


der einzuhaltenden Vorschriften des bG, insbesondere der
Geheimhaltungs- und Bekanntmachungspflichten zur Vermeidung von Marktverzerrungen und des Missbrauchs von InsiderInformationen, bedient sich der Bieter im bernahmeverfahren
regelmig einer versierten Anwaltskanzlei.10 Die Beiziehung
eines Sachverstndigen (Wirtschaftsprfer oder Bank) ist im
bernahmeverfahren sowohl fr den Bieter als auch fr die
Zielgesellschaft gesetzlich vorgeschrieben.

5. Zusammenschlusskontrolle
(Fusionskontrolle)
5.1. sterreich
Der Kauf von Unternehmen und Beteiligungen unterliegt in
sterreich, wie in den meisten EU-Mitgliedstaaten und der
EU selbst, der kartellrechtlichen Zusammenschlusskontrolle
(Fusionskontrolle). Ziel der Zusammenschlusskontrolle ist
es, das Entstehen einer marktbeherrschenden Stellung oder
die Verstrkung einer solchen zu verhindern. Im Bereich der
Medienzusammenschlsse ist das Ziel auch die Erhaltung der
Medienvielfalt.
Aufgrund der gesetzlichen Zusammenschlusskontrolle unterliegen u.a. sowohl der Erwerb von Unternehmen als auch der Kauf
von Gesellschaftsanteilen (Aktien) im Umfang von mindestens
25% des Kapitals der Zielgesellschaft der Zusammenschlusskontrolle, wenn das gekaufte Unternehmen bzw die Zielgesellschaft einerseits und der Erwerber andererseits bestimmte
Umsatzschwellen berschreiten. Falls andere Gesellschafter in
der Zielgesellschaft mit zumindest 25% beteiligt bleiben, werden auch deren Umstze mitgezhlt. Magebend sind jeweils
die Umstze im letzten Geschftsjahr; Umstze verbundener
Unternehmen werden zusammengerechnet.

300Mio
30Mio
5Mio

Ausnahme: Ausgenommen sind solche Zusammenschlsse, bei


denen die beteiligten Unternehmen im letzten Geschftsjahr vor
dem Zusammenschluss folgende Umsatzerlse erzielten:
1. nur eines der beteiligten Unternehmen im Inland mehr als
5Mio und
2. die brigen beteiligten Unternehmen weltweit insgesamt
nicht mehr als 30Mio (9 Abs2 KartG).
Fr Medienunternehmen und Mediendienste (wie z.B. Verlage, Nachrichtenagenturen) sowie fr Medienhilfsunternehmen (z.B. Druckereien, Werbemittler, Filmverleihunternehmen)
gelten niedrigere Umsatzschwellwerte gem 9 Abs3 KartG.
Der Zusammenschluss ist, wenn die vorangefhrten Umsatzschwellen gem 9 Abs1 KartG berschritten werden, bei
der Bundeswettbewerbsbehrde in sterreich anzumelden.
Binnen vier Wochen nach der Anmeldung knnen die Bundeswettbewerbsbehrde und der Bundeskartellanwalt die Prfung
des Zusammenschlusses durch das Kartellgericht beantragen.
Vor der Freigabe des Zusammenschlusses darf der Unternehmens- oder Anteilskauf nicht durchgefhrt werden.
Wenn die Zielgesellschaft und/oder der Erwerber oder andere
an der Zielgesellschaft beteiligte Unternehmen selbst im Ausland ttig sind oder Konzerngesellschaften im Ausland besitzen,
knnen unter Umstnden auch weitere Zusammenschlussanmeldungen im Ausland erforderlich werden.

5.2. Zusammenschlusskontrolle in der


Europischen Union FKVO

Die nachstehenden Umsatzschwellen bei der sterreichischen


Zusammenschlusskontrolle gem 9 Abs1 KartG mssen

Hat der Zusammenschluss gemeinschaftsweite Bedeutung


innerhalb der EU bzw innerhalb des EWR, so gilt anstelle der
sterreichischen Zusammenschlusskontrolle (und der gegebenenfalls hinzutretenden Zusammenschlusskontrolle anderer
EU-Mitgliedstaaten) die Zusammenschlusskontrolle nach der
EG-Fusionskontrollverordnung (FKVO)11. Als Behrde

10 Siehe dazu nher Peter Huber (Hrsg), Kommentar zum bernahmegesetz (2007).

11 Verordnung EG Nr. 139/2004 des Rates vom 20. Januar 2004, ABl.
L24 vom 29.1.2004.

23

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ist fr derartige Verfahren die Europische Kommission in


Brssel zustndig.
Neben anderen Unterschieden im Detail auf die hier nicht nher eingegangen wird enthlt die FKVO vor allem wesentlich
hhere Umsatzschwellwerte, ab denen eine gemeinschaftsweite
Bedeutung des Zusammenschlusses anzunehmen ist. Diese
Schwellwerte enthalten zwei Varianten, sodass wenn auch nur
die Schwellwerte einer der beiden Varianten erfllt sind die
Zusammenschlusskontrolle nach der FKVO Platz greift.
Keine Zustndigkeit der Europischen Kommission nach der
FKVO besteht jedoch in beiden Varianten dann, wenn die
am Zusammenschluss beteiligten Unternehmen jeweils mehr
als zwei Drittel ihres gemeinschaftsweiten Gesamtumsatzes
in ein und demselben Mitgliedstaat erzielen.

6. Genehmigungspflicht beim
Erwerb von Beteiligungen an
Banken, Brseunternehmen
u.a.
Sondergesetzlich gibt es weitere Genehmigungspflichten, wenn
durch einen Kauf oder Verkauf von Anteilen bestimmte Beteiligungsprozentstze an Banken (uzw 10%, 20%, 30% oder
50% des Kapitals der Bank) erreicht, ber- oder unterschritten
werden (20 BWG) oder wenn sterreichische Banken in
Drittlndern Beteiligungen an Kreditinstituten erwerben (21
BWG).
Bei Brseunternehmen betragen die mageblichen Schwellwerte 10%, 20%, 33% oder 50% der Stimmrechte oder des
Kapitals des Brseunternehmens (7 BrseG).

Die Schwellwerte gem FKVO lauten:


Variante I:
a. Der weltweite Gesamtumsatz aller beteiligten Unternehmen
betrgt zusammen mehr als 5Mrd und
b. der gemeinschaftsweite Gesamtumsatz von mindestens zwei
beteiligten Unternehmen betrgt jeweils mehr als 250Mio.
Variante II:
a. Der weltweite Gesamtumsatz aller beteiligten Unternehmen
zusammen betrgt mehr als 2,5Mrd,
b. der Gesamtumsatz aller beteiligten Unternehmen in mindestens drei Mitgliedstaaten bersteigt jeweils 100Mio,
c. in jedem von mindestens drei von lit b erfassten Mitgliedstaaten betrgt der Gesamtumsatz von mindestens zwei beteiligten Unternehmen jeweils mehr als 25Mio und
d. der gemeinschaftsweite Gesamtumsatz von mindestens zwei
beteiligten Unternehmen bersteigt jeweils 100Mio.
Wie erwhnt ist fr europische Zusammenschlussa nmeldun
gen nach der FKVO grundstzlich die Europische Kommission in Brssel zustndig; sie kann jedoch unter Umstnden die
Zusammenschlussanmeldung an die nationale Wettbewerbsbehrde delegieren.

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Die Bewilligung ist jeweils durch die Finanzmarktaufsichtsbehrde (FMA) zu erteilen.


Bei Glcksspielunternehmen bedarf einerseits jede unmittelbare Verfgung ber die Anteile an der Konzessionrsgesellschaft whrend der Dauer der Glcksspielkonzession
der vorherigen Genehmigung des Bundesministeriums fr
Finanzen. Andererseits bedarf bei Lotterien und Spielbanken
der Konzessionr der Bewilligung des Bundesministers fr
Finanzen (BMF), wenn er eine qualifizierte Beteiligung an
einem anderen Unternehmen, dessen Jahresabschluss gem 244
UGB in den Konzernabschluss des Konzessionrs einzubeziehen
ist, erwirbt. Ferner hat der Konzessionr dem BMF jedes
berschreiten der Grenze von 25% der Stimmrechte oder des
Kapitals einer unmittelbaren oder mittelbaren Beteiligung unverzglich schriftlich anzuzeigen. Der BMF kann die Aufgabe
dieser Beteiligung innerhalb einer angemessenen Frist verlangen, wenn eine Beeintrchtigung des Aufkommens des Bundes
aus Konzessionsabgabe oder Glcksspielabgabe zu erwarten ist
(15, 18 und 24 GSpG).
Bewilligungs- und Anzeigepflichten bestehen ferner fr Privatradio- und Privatfernsehunternehmen gem 15b und 22
Privatradio-Gesetz und gem 10, 25 und 25a Audiovisuelle
Mediendienste-Gesetz.

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7. Genehmigungspflicht
sensibler Unternehmenskufe
durch Angehrige von
Drittstaaten
7.1. E
 rwerb von Unternehmen der
ffentlichen Sicherheit und Ordnung
sterreich hat dem Beispiel Deutschlands folgend fr
Unternehmen, die in einem die ffentliche Sicherheit und
Ordnung betreffenden Geschftsbereich ttig sind, im Auenwirtschaftsgesetz 2011 (AuWG 2011) besondere Regelungen
fr den Kauf von Unternehmen und Unternehmensbeteiligungen durch Erwerber aus Drittstaaten erlassen. Darunter
werden Personen (natrlich und juristische Personen) verstanden, die weder Staatsangehrige der EU noch Staatsangehrige
der Schweiz, Liechtenstein, Norwegen und Island sind.
Danach unterliegt der Erwerb von Unternehmen, mageblichen
Beteiligungen an Unternehmen oder der Erwerb eines beherrschenden Einflusses auf Unternehmen unter bestimmten Voraussetzungen einer Genehmigung durch den Bundesminister
fr Wirtschaft, Familie und Jugend (Wirtschaftsministerium).
Von der Bewilligungspflicht erfasst werden Erwerbsvorgnge
bei Kapitalgesellschaften (einschlielich GmbH & Co KG u..)
sowie allen anderen Unternehmen mit einem Jahresumsatz von
mehr als 700.000, die in einem die ffentliche Sicherheit und
Ordnung betreffenden Geschftsbereich ttig sind. Das sind
insbesondere Unternehmen in der
Verteidigungsgterindustrie,
Sicherheitsdienste,
Krankenhuser, Rettungs- und Notarztwesen,
Feuerwehrwesen und Katastrophenschutz,
Energieversorger (Strom, Gas),
Wasserversorger,
Telekommunikation
Verkehr (Eisenbahnen, Luftfahrt, Schifffahrt, Bundesstraen)
Universitten, Fachhochschulen u.a.
Ein Beteiligungserwerb unterliegt dann der Genehmigung
durch das Wirtschaftsministerium, wenn der Erwerber nach
dem Erwerb mindestens 25% der Stimmrechte halten wrde.
Die Anteile von gemeinsam vorgehenden Erwerbern werden
zusammengerechnet. Genehmigungspflichtig ist der direkte
Erwerb durch Personen aus Drittstaaten. Darber hinaus
werden mittelbare Erwerbsvorgnge durch Drittstaatsangehrige erfasst, sofern der begrndete Verdacht der Umgehung der
Genehmigungspflicht und einer Gefhrdung der Interessen der

ffentlichen Sicherheit und Ordnung bestehen. In diesem Fall


hat der Wirtschaftsminister von Amts wegen eine Genehmigungspflicht vorzuschreiben.

7.2. U
 nmittelbarer und mittelbarer
Erwerb; Erwerb eines
beherrschenden Einflusses
Der Gesetzgeber klammert einerseits unbedeutende Flle von
der Genehmigungspflicht aus, andererseits aber werden auch
mittelbare Erwerbe erfasst. Mit dem Auffangtatbestand des
Erwerbes eines beherrschenden Einflusses werden auch mittelbare
Unternehmenserwerbe, etwa ber eine (auslndische) Holdinggesellschaft und durch auergewhnliche Vertragsgestaltungen
(z.B. indem einem Minderheitsgesellschafter mit 24% die
Mehrheit der Stimmrechte eingerumt wird), der Genehmigungspflicht unterworfen.

7.3. Genehmigungsantrag
Der Genehmigungsantrag an das Wirtschaftsministerium hat
u.a. die Geschftsttigkeit des Unternehmens zu beschreiben
und den geplanten Erwerbsvorgang darzulegen. Der Genehmigungsantrag ist vor Abschluss des schuldrechtlichen Vertrages
ber den Erwerb bzw. im Fall eines ffentlichen Angebots vor
Verffentlichung der Entscheidung zur Abgabe des Angebots zu
stellen.
Der Wirtschaftsminister hat binnen eines Monats ab Einlangen des Antrags zu entscheiden, ob keine Bedenken gegen
den Erwerb bestehen oder ob ein vertieftes Prfungsverfahren
eingeleitet wird. In letzterem Falle ist binnen zwei Monaten der
Erwerb entweder zu genehmigen oder, wenn eine schwerwiegende Gefhrdung mageblicher Interessen der ffentlichen
Sicherheit und Ordnung zu befrchten ist, entweder mit Auflagen zu genehmigen oder zu verweigern. Wird innerhalb dieser
Fristen jeweils kein Bescheid ausgestellt, so gilt der Erwerb als
genehmigt. Fr das amtswegige Verfahren beim mittelbaren
Erwerb gilt nur die Zweimonatsfrist.

7.4. Rechtsfolgen
Die Durchfhrung eines Erwerbs ohne Genehmigungsverfahren, der Versto gegen erteilte Auflagen sowie die Erschleichung
einer Genehmigung durch falsche oder unvollstndige Angaben
stehen unter gerichtlicher Strafe. Der Strafrahmen betrgt bis
3 Jahre Freiheitsstrafe, bei gewerbsmiger Begehung bzw. bei
Begehung mittels Urkunden- und Datenflschung oder eines
anderen falschen Beweismittels sechs Monate bis 5 Jahre Freiheitsstrafe sowie bei Fahrlssigkeit bis zu einem Jahr Freiheits-

25

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strafe oder Geldstrafe bis zu 360 Tagesstzen. Ein Versto gegen


die Genehmigungspflicht hat auch die Unwirksamkeit des
betreffenden Erwerbs zur Folge.
Fr M&A-Transaktionen spielt diese Genehmigungspflicht in
vielen Fllen eine zentrale Rolle, insbesondere in Anbetracht der
angeordneten straf- und zivilrechtlichen Folgen.

III. Abschnitt: Arbeitsrecht,


Auslnderbeschftigungs
bewilligung
1. Grundlagen zum Arbeitsrecht
Arbeitsrecht ist das Sonderrecht der unselbstndig Erwerbsttigen, also der Arbeitnehmer. Ihre persnliche Abhngigkeit wird
durch eine Reihe von arbeitsrechtlichen Sondervorschriften
relativiert. Traditionell wird das Arbeitsrecht in das individuelle
und das kollektive Arbeitsrecht gegliedert. Das Individualarbeitsrecht befasst sich mit dem zweipersonalen Verhltnis der
Arbeitsvertragsparteien (Arbeitgeber und Arbeitnehmer), also
mit dem Arbeitsvertrag. Das Kollektivarbeitsrecht beinhaltet insbesondere das Recht des Kollektivvertrages sowie die
Betriebsverfassung.

2. Der Arbeitsvertrag
Der Inhalt des Arbeitsvertrages kann zwischen Arbeitgeber
und Arbeitnehmer grundstzlich privatautonom ausgehandelt
werden. Allerdings geben die anzuwendenden Gesetze und
Kollektivvertrge hufig Mindeststandards vor (z.B. beim Mindestlohn, berstundenzuschlge, hchstzulssige Arbeitszeit,
Urlaube), die nicht zum Nachteil des Arbeitnehmers unterschritten werden drfen.
Der Abschluss eines Arbeitsvertrages ist grundstzlich an keine
bestimmte Form gebunden. Er kann mndlich, schriftlich oder
durch schlssige Handlungen erfolgen. Wird der Vertrag nur
mndlich abgeschlossen, ist ein Dienstzettel auszufertigen.
Hierbei handelt es sich um eine Besttigung ber die wesentlichen Rechte und Pflichten aus dem Arbeitsvertrag.

26

3. Auslndische Arbeitnehmer
3.1. Allgemeines
Aus arbeitsmarktpolitischen Grnden unterliegt die Beschftigung von (EU-)Auslndern in sterreich diversen Beschrnkungen und Kontrollen gem dem Auslnderbeschftigungsgesetz (AuslBG). Als Auslnder gilt grundstzlich, wer nicht
die sterreichische Staatsbrgerschaft besitzt.
Ein Unternehmer in sterreich darf einen Auslnder nur
beschftigen, wenn ihm fr diesen eine Beschftigungsbewilligung oder Entsendebewilligung erteilt bzw eine Anzeigebesttigung oder eine EU-Entsendebesttigung (fr
betriebsentsandte Auslnder; siehe auch Punkt 3.4.) ausgestellt
wurde, oder wenn der Auslnder eine fr diese Beschftigung
gltige Arbeitserlaubnis oder einen Befreiungsschein besitzt.
Zustndige Behrde ist die regionale Geschftsstelle des Arbeitsmarktservice (AMS).
Ausnahmen: Keine Anwendung findet das Auslnderbeschftigungsgesetz auf die Beschftigung von EU- bzw EWR-Brgern
(ausgenommen derzeit noch Rumnien und Bulgarien).
Weiters sind vom Auslnderbeschftigungsgesetz insbesondere
ausgenommen: Flchtlinge, Ehegatten und Kinder von sterreichern bzw EU-/EWR-Brgern, von besonderen Fhrungskrften oder in diplomatischen/konsularischen Vertretungen
Beschftigte bzw Auslnder, sofern ihnen der Status eines sogenannten subsidir Schutzberechtigten zuerkannt wurde.
Aufgrund des EU-Assoziationsabkommens mit der Trkei
gelten fr die Verlngerung einer Arbeitserlaubnis eines mindestens ein Jahr legal beschftigten trkischen Arbeitnehmers
oder fr die Neuerteilung einer Beschftigungsbewilligung
seiner Familienangehrigen erleichterte Bestimmungen.

3.2. Schlsselarbeitskrfte
Eine besondere (erleichterte) Bewilligungsmglichkeit besteht
fr Schlsselkrfte (maximal ein Jahr), die ber eine besondere, am inlndischen Arbeitsmarkt nachgefragte Ausbildung oder
ber spezielle Kenntnisse, Fertigkeiten und Erfahrung verfgen.

3.3. Rot-Wei-Rot-Karte
Durch die Einfhrung der Rot-Wei-Rot-Karte mit 1.7.2011
wurde ein flexibles, neues Zuwanderungssystem geschaffen.
Ziel der Manahme ist es, qualifizierten Arbeitskrften aus
Drittstaaten und ihren Familienangehrigen eine nach perso-

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nenbezogenen und arbeitsmarktpolitischen Kriterien gesteuerte


und auf Dauer ausgerichtete Zuwanderung nach sterreich zu
ermglichen. Die Rot-Wei-Rot-Karte wird fr zwlf Monate
ausgestellt und berechtigt zur befristeten Niederlassung und
zur Beschftigung bei einem bestimmten Arbeitgeber. Besonders hochqualifizierte Personen, Fachkrfte in Mangelberufen,
sonstige Schsselkrfte, Studienabsolventen einer sterreichischen Hochschule und selbststndige Schlsselkrfte knnen
die Rot-Wei-Rot-Karte beantragen. Die wichtigsten Kriterien
fr die Erlangung der Rot-Wei-Rot-Karte sind die Qualifikation, Berufserfahrung, das Alter, die Sprachkenntnisse, ein fixes
Arbeitsplatzangebot und eine bestimmte von der Qualifikation
abhngige Mindestentlohnung.

lich einer Beschftigungsbewilligung. Dauern diese Arbeiten nicht lnger als sechs Monate, bedrfen Auslnder einer
Entsendebewilligung, welche lngstens fr die Dauer von vier
Monaten erteilt werden darf.

Fr Fachkrfte in Mangelberufen ist z.B. das nach Gesetz,


Verordnung oder Kollektivvertrag zustehende Mindestentgelt
zu bezahlen. Sonstigen Schlsselkrften ist ein Mindestbruttogehalt von 50% (fr unter 30-Jhrige) bzw. von 60% (fr ber
30-Jhrige) der monatlichen ASVG-Hchstbeitragsgrundlage
(per 1.1.2013 betrgt diese 4.040 brutto monatlich) zuzglich Sonderzahlungen zu bezahlen. Studienabsolventen ist ein
monatliches Bruttoentgelt zu bezahlen, das ortsblich ist und
mindestens 45% der ASVG-Hchstbeitragsgrundlage zuzglich
Sonderzahlungen betrgt.

4.1. Mindestlohnniveau

Die Rot-Wei-Rot-Karte wird in zwei Varianten ausgestellt:


Zum einen gibt es die normale Rot-Wei-Rot-Karte, welche
zur Niederlassung und zur Beschftigung bei einem bestimmten Arbeitgeber berechtigt.
Zum anderen gibt es die Mglichkeit des Erhalts der Rot-WeiRot-Karte plus, welche zur Niederlassung und zum unbeschrnkten Arbeitsmarktzugang berechtigt. Die Rot-Wei-RotKarte plus wird an Inhaber einer Rot-Wei-Rot-Karte, wenn
sie innerhalb der letzten zwlf Monate zumindest zehn Monate
unter den fr die Zulassung mageblichen Voraussetzungen beschftigt waren, und an Familienangehrige von Inhabern einer
Rot-Wei-Rot-Karte, einer Blauen Karte EU oder an Familienangehrige von bereits dauerhaft niedergelassenen Auslndern
nach Prfung durch das AMS durch die zustndige Niederlassungsbehrde (Bezirkshauptmannschaft bzw Magistrat; in
Wien: Magistratsabteilung 35) ausgestellt.

3.4. Entsendung auslndischer


Arbeitnehmer auf sterreichische
Baustelle

Fr ausschlielich kurzfristige Arbeitsleistungen, fr die ihrer


Art nach inlndische Arbeitskrfte nicht herangezogen werden
(z.B. geschftliche Besprechungen, Besuch von Messeveranstaltungen und Kongressen), ist eine Beschftigungs- oder Entsendebewilligung nicht erforderlich.

4. Entgelt (Gehalt, Lohn)

Die Hhe des Entgelts, das der Arbeitgeber dem Arbeitnehmer


zu bezahlen hat, richtet sich primr nach der vertraglichen Vereinbarung. Ein gesetzlicher Mindestlohn besteht in sterreich
nicht. In weiten Bereichen regeln allerdings Kollektivvertrge
(= Tarifvertrge) ein Mindestlohnniveau, welches wegen der
relativ zwingenden Wirkung des Kollektivvertrages nicht unterschritten werden darf.
Eine sterreichische Besonderheit besteht darin, dass aus Grnden der steuerlichen Optimierung die Gehlter regelmig in
14 Teilbetrgen (monatlich also 12 mal im Jahr zuzglich je
eine Sonderzahlung Urlaubs- bzw. Weihnachtsgeld) ausbezahlt
werden.

4.2. Verhinderung von Lohndumping


Zahlreiche gesetzliche Bestimmungen, wie z.B. jene der 7
Arbeitsvertragsrechts-Anpassungsgesetz (AVRAG), regeln ein
Mindestlohnniveau fr Arbeitskrfte, die von Arbeitgebern
ohne Sitz in sterreich bzw ohne Sitz in einem EWR-Mitgliedstaat in sterreich tatschlich beschftigt werden. Dadurch
soll Lohndumping verhindert werden. Die grenzberschreitende Arbeitskrfteberlassung vom EWR-Ausland ist an die
Bedingungen des 16 Arbeitskrfteberlassungsgesetz (AG)
gebunden. Der Beschftiger (Arbeitgeber) muss (neben der
Beschftigungsbewilligung nach dem AuslBG) eine zustzliche
Bewilligung einholen. 10 AG sichert den berlassenen
Arbeitskrften das kollektivvertragliche Entgelt des Beschftigerbetriebes sowie die in diesem Betrieb geltenden kollektivvertraglichen Arbeitszeitbestimmungen zu.

Auslnder, die von einem auslndischen Arbeitgeber ohne einen


im Bundesgebiet vorhandenen Betriebssitz in sterreich z.B.
auf einer Baustelle beschftigt werden, bedrfen grundstz-

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4.3. Arbeitnehmer aus den neuen


EU-Lndern
Mit 1.5.2011 sind die bergangsfristen fr Arbeitnehmer aus
den neuen EU-Mitgliedstaaten ausgelaufen. Seither genieen
Arbeitnehmer aus diesen Mitgliedstaaten, mit Ausnahme von
Bulgarien und Rumnien, freien Zutritt zum sterreichischen
Arbeitsmarkt. Um Lohndumping durch das vorherrschende
Lohngeflle zu vermeiden, gilt seit 1.5.2011 das Lohn- und
Sozialdumping-Bekmpfungsgesetz (LSDB-G). Das LSDBG ermglicht eine behrdliche Kontrolle der vorgeschriebenen
Lhne und Gehlter. Bei Nichteinhaltung kommt es zu massiven Sanktionen: Der Strafrahmen bei Lohndumping betrgt
1.000 bis 10.000 pro Arbeitnehmer, bei wiederholtem
Lohndumping gilt ein hherer Strafrahmen.
Fr Arbeitnehmer der Lnder Bulgarien und Rumnien sind die
Beschrnkungen der Arbeitnehmerfreizgigkeit, die im AuslBG
normiert sind, noch bis 31.12.2013 aufrecht. Der sterreichische
Arbeitgeber muss fr die Beschftigung von bulgarischen und
rumnischen Staatsbrgern beim Arbeitsmarktservice eine
Beschftigungsbewilligung einholen.

5. Urlaub
Einem Arbeitnehmer gebhrt im Urlaubsjahr ein ununterbrochener bezahlter Urlaub. Das Urlaubsausma betrgt 30 Werktage (Montag bis Samstag) und erhht sich ab einer Dienstzeit
von 25 Jahren auf 36 Werktage. Der Urlaubsanspruch verjhrt
zwei Jahre nach Ende des Urlaubsjahres, in dem er entstanden
ist.

6. Arbeitszeit
Die tgliche Normalarbeitszeit betrgt acht Stunden, die wchentliche Normalarbeitszeit darf 40 Stunden nicht berschreiten. Einige Kollektivvertrge normieren jedoch eine reduzierte
wchentliche Normalarbeitszeit (wie z.B. der Kollektivvertrag
fr Handelsangestellte sowie der IT-Kollektivvertrag mit
38,5Stunden pro Woche).
Der Kollektivvertrag kann eine tgliche Normalarbeitszeit von
zehn Stunden zulassen, eine Verlngerung der wchentlichen
Normalarbeitszeit ist hingegen generell nicht mglich. berschreitungen der Normalarbeitszeit lsen einen Anspruch auf
einen berstundenzuschlag in Hhe von idR 50% aus.

28

Das Arbeitszeitrecht sieht jedoch eine Reihe von Mglichkeiten


einer anderen Verteilung der Normalarbeitszeit vor, um die
Arbeitszeit abweichend von den genannten unflexiblen Grenzen
an die Bedrfnisse der betrieblichen Praxis anzupassen und so
das Anfallen von zuschlagspflichtigen berstunden zu vermeiden. Typischerweise finden sich in Kollektivvertrgen detaillierte Regelungen zur abweichenden Verteilung der Normalarbeitszeit. So sehen etwa der Kollektivvertrag fr Handel, der
Industrie-Kollektivvertag, der Gewerbe-Kollektivvertrag sowie
der IT-Kollektivvertrag die Mglichkeit der Durchrechnung der
wchentlichen Normalarbeitszeit ber einen lngeren Durchrechnungszeitraum vor.
Absolute Hchstgrenzen der Arbeitszeit sind:
Tagesarbeitszeit zehn Stunden
Wochenarbeitszeit 50 Stunden
Innerhalb dieser Hchstgrenzen bestehen jedoch noch weitere
Beschrnkungen: Die Arbeitszeit darf (nur) bei Vorliegen eines
erhhten Arbeitsbedarfs wchentlich um fnf berstunden (der
Kollektivvertrag kann bis fnf und in besonderen Fllen bis zu
10 weitere berstunden zulassen) und zustzlich um hchstens
60 berstunden innerhalb eines Kalenderjahres verlngert
werden. Pro Woche sind jedoch insgesamt nicht mehr als zehn
berstunden zulssig.

7. Beendigung des Arbeits


vertrages (Kndigung,
Entlassung)
7.1. Kndigung des Arbeitsverhltnisses
Die Kndigung ist die einseitige, ordentliche Beendigung des
Arbeitsverhltnisses unter Einhaltung von Fristen und Terminen. Sie bedarf grundstzlich keiner besonderen Grnde. Fr
bestimmte Gruppen von Arbeitnehmern, wie etwa fr begnstigte Behinderte, Belegschaftsvertreter, Schwangere, Arbeitnehmer, welche Elternteilzeit in Anspruch genommen haben etc,
gelten besondere Vorschriften.

7.2. Anfechtung der Kndigung


Dennoch darf nicht bersehen werden, dass im Rahmen des
allgemeinen Kndigungsschutzes nach 105 ArbVG dieser
gilt in Betrieben mit mindestens fnf Arbeitnehmern, auch
wenn kein Betriebsrat bestellt ist den Arbeitgeber eine massive
Begrndungspflicht trifft, wenn er einen Mitarbeiter kndigt.
In solchen Betrieben kann der Arbeitnehmer selbst oder der

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Betriebsrat Kndigungen und Entlassungen wegen Sozialwidrigkeit anfechten, sofern der Betriebsrat der Kndigung nicht
ausdrcklich zugestimmt hat.
Als Rechtfertigungsgrnde fr eine arbeitgeberseitige Kndigung zhlen in der Person des oder der Gekndigten liegende Grnde, die die Betriebsablufe stren (z.B. weisungswidriges Verhalten, Unvertrglichkeit, Unpnktlichkeit, etc.), oder
betriebsorganisatorische Grnde (z.B. gendertes wirtschaftliches Umfeld; Umstrukturierung; Schlieung von Teilbereichen oder ganzen Abteilungen; Betriebssitzverlegungen, etc.),
sofern mit diesen Manahmen ein Wegfall des Arbeitsplatzes
verbunden ist.
Insgesamt ist festzuhalten, dass das sterreichische Arbeitsrecht hinsichtlich arbeitgeberseitiger Kndigungen wesentlich
liberaler ist als viele andere europische Arbeitsrechtsordnungen
(z.B. Deutschland, Frankreich, Italien).

7.3. Sozialplan zugunsten der


Arbeitnehmer
Sofern eine Betriebsnderung z.B. im Zusammenhang mit
dem Abbau von Mitarbeitern wesentliche Nachteile fr alle
oder erhebliche Teile der Belegschaft mit sich bringt, knnen
gem 109 Abs 3 ArbVG in Betrieben, in welchen dauernd
mindestens 20 Arbeitnehmer beschftigt sind, Manahmen zur
Verhinderung, Beseitigung oder Milderung dieser Folgen durch Betriebsvereinbarung geregelt werden. Kommt zwischen Betriebsinhaber und Betriebsrat ber den Abschluss, die nderung oder
Aufhebung einer solchen Betriebsvereinbarung (Sozialplan)
eine Einigung nicht zustande, entscheidet auf Antrag eines der
Streitteile die Schlichtungsstelle.

7.4. Fristlose Beendigung des Arbeits


verhltnisses (Entlassung, Austritt)
Der Arbeitsvertrag kann wie jedes Dauerschuldverhltnis
nicht nur durch Kndigung, Ablauf der Befristung oder durch
einvernehmliche Auflsung, sondern auch vorzeitig mit sofortiger Wirkung aus wichtigem Grund beendet werden. Lst der
Arbeitgeber das Arbeitsverhltnis aus wichtigem Grund auf, so
spricht man von einer (fristlosen) Entlassung, tut dies der Arbeitnehmer, von einem (vorzeitigen) Austritt. Ein wichtiger Grund
der zur Entlassung bzw zum Austritt berechtigt, liegt immer
dann vor, wenn einer Vertragspartei die Aufrechterhaltung des
Vertrages nicht einmal bis zum Ablauf der Kndigungsfrist
zugemutet werden kann.

8. Unterscheidung Arbeiter
Angestellte
Das sterreichische Arbeitsrecht unterscheidet weiterhin zwischen Angestellten und Arbeitern. Als Angestellte iSd Angestelltengesetzes gelten Arbeitnehmer, welche bei einem Kaufmann
oder bei einem ihm gleichgestellten Unternehmer kaufmnnische Dienste, sonstige hhere nicht kaufmnnische Dienste
oder Kanzleiarbeiten leisten. Wer diese Voraussetzungen nicht
erfllt, ist Arbeiter.
Diese Unterscheidung zwischen Arbeitern und Angestellten ist
insbesondere im Hinblick auf Kndigungsfristen und Kndigungstermine, die Dauer der Entgeltfortzahlung im Krankheitsfall sowie die Dienstverhinderungsgrnde, die in der Person des
Arbeitnehmers liegen, relevant.

9. Betriebsverfassung
Im Arbeitsverfassungsgesetz (ArbVG) knnen in jedem Betrieb
(ab fnf Arbeitnehmern) grundstzlich zwei Organe der betrieblichen Mitbestimmung und Interessenvertretung bestellt bzw
einberufen werden, nmlich der Betriebsrat und die Betriebsversammlung. Der Betriebsrat hat als Organ der Belegschaft die
umfassende Aufgabe, die wirtschaftlichen, sozialen, gesundheitlichen und kulturellen Interessen der Belegschaft zu vertreten.
Die Belegschaftsorgane haben dabei ihre Ttigkeit tunlichst
ohne Strung des Betriebes zu vollziehen.
Die Befugnisse des Betriebsrates lassen sich grob wie folgt
gliedern:
Mitwirkung in sozialen Angelegenheiten, insbesondere durch
den Abschluss von Betriebsvereinbarungen.
Mitwirkung in personellen Angelegenheiten, insbesondere
bei der Beendigung von Arbeitsverhltnissen (allgemeiner
Kndigungsschutz).
Mitwirkung in wirtschaftlichen Angelegenheiten, insbesondere die Mitwirkung im Aufsichtsrat einer AG oder GmbH
(siehe dazu schon im I.Abschnitt 2.1.11.c) (Drittelparitt).

10. Kollektivvertrge
Kollektivvertrge in Deutschland Tarifvertrge, in der
Schweiz Gesamtarbeitsvertrge genannt sind Vereinbarungen, die zwischen kollektivvertragsfhigen Krperschaften
der Arbeitgeber (z.B. Wirtschaftskammer sterreich WK)
einerseits und der Arbeitnehmer (sterreichischer Gewerkschaftsbund GB) andererseits schriftlich abgeschlossen

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werden. Sie entfalten eine dem Gesetz hnliche Normwirkung.


Im Kollektivvertrag festgelegte Mindestarbeitsbedingungen
drfen nicht unterschritten werden.
Die Bedeutung der Kollektivvertrge liegt in der Herbeifhrung
eines berbetrieblichen Interessenausgleiches zwischen Arbeitnehmer und Arbeitgeber durch die Festlegung von Mindestarbeitsbedingungen, die nicht unterschritten werden drfen.
Lhne und Gehlter der Arbeitnehmer werden in regelmigen
Abstnden, meist jhrlich, durch Anpassung der Kollektivvertrge angehoben. Fallweise werden zustzliche Regelungen
getroffen, z.B. Schmutz- oder Erschwerniszulagen. Kollektivvertrge sehen idR auch ein Urlaubsgeld sowie eine Weihnachtsremuneration (so genanntes 13. und 14. Gehalt) vor. Neben dem
Entgelt werden auch andere wesentliche Arbeitsbedingungen,
wie z.B. Arbeitszeit, Freistellungsansprche oder Kndigungstermine bzw -fristen, durch Kollektivvertrag geregelt.

IV. Abschnitt: Gewerberecht


und andere Genehmigungs
erfordernisse
1. Gewerbeberechtigung
1.1. Allgemeines
Fr die Ausbung eines Gewerbes bentigen sowohl Einzelunternehmer als auch Personen- und Kapitalgesellschaften eine
Gewerbeberechtigung.
Eine sterreichische Gewerbeberechtigung ist hingegen nicht
erforderlich, wenn EWR-Staatsangehrige und Gesellschaften
mit Sitz im EWR (gilt eingeschrnkt auch fr die Schweiz),
die eine einschlgige Befugnis in ihrem Heimatstaat besitzen,
Dienstleistungen nur vorbergehend und nur gelegentlich in
sterreich erbringen.
Gewerbe ist eine selbstndige, regelmige Ttigkeit, die in
der Absicht betrieben wird, einen wirtschaftlichen Vorteil zu erzielen. Land- und Forstwirtschaft, Knstler und gewisse andere
Berufe, die in Sondergesetzen geregelt sind (z.B. freiberufliche
Ttigkeit, Bankgeschfte), sind vom Geltungsbereich der Gewerbeordnung (1994) ausgenommen. Sondergesetzlich geregelte
Ttigkeiten unterliegen ebenfalls einer Genehmigungspflicht
(z.B. fr Banken, Versicherungen, Pensionskassen u..).

30

1.2. Voraussetzungen fr die Erteilung


der Gewerbeberechtigung
Voraussetzung fr die Erlangung einer Gewerbeberechtigung
ist fr Einzelunternehmer die Staatsangehrigkeit sterreichs,
eines EWR-Vertragsstaates oder der Schweiz.
Gehrt der Unternehmer einem Drittstaat an, so kann er zur
Gewerbeausbung zugelassen werden, wenn dies in einem
Staatsvertrag, der die Gegenseitigkeit anordnet, geregelt ist oder
aufgrund des Nachweises eines Aufenthaltstitels fr sterreich,
der ihn zur Ausbung eines Gewerbes berechtigt.
Auslndische Personen- oder Kapitalgesellschaften mssen als
Voraussetzung fr die Gewerbeausbung in sterreich eine in
das sterreichische Firmenbuch eingetragene Zweigniederlassung nachweisen (siehe dazu schon oben I.Abschnitt 2.6.).
Weitere Voraussetzung fr die Erteilung der Gewerbeberechtigung ist, dass keine Gewerbeausschlussgrnde (z.B. Finanzstrafdelikte, gerichtliche Verurteilungen) vorliegen. Zudem
muss der Unternehmer das 18. Lebensjahr vollendet haben.
Bei Personen- und Kapitalgesellschaften drfen die erwhnten
Gewerbeausschlussgrnde bei den Organen (Geschftsfhrer,
Vorstand) und bei Personen mit mageblichem Einfluss auf die
Gesellschaft nicht vorliegen.

2. A
 rten von Gewerben und
die unterschiedlichen
Bewilligungsvoraussetzungen
2.1. G
 ewerbeausbung ohne/mit
Befhigungsnachweis
Die GewO 1994 unterscheidet freie und reglementierte Gewerbe. Alle im Gesetz nicht ausdrcklich aufgezhlten Gewerbe
sind freie Gewerbe. Zu den freien Gewerben zhlen z.B. der
Handel mit Waren (nicht jedoch mit Waffen, Arzneimittel u.a.),
IT-Dienstleistungen oder Werbeagenturen. Fr die Ausbung
freier Gewerbe ist ein Befhigungsnachweis nicht erforderlich.
Im Gegensatz dazu erfordern reglementierte Gewerbe (z.B.
Gastgewerbe, Mechatroniker) einen Befhigungsnachweis.
Der Befhigungsnachweis wird durch den Nachweis einer
einschlgigen Ausbildung, von Berufsqualifikationen und durch
Ttigkeitsnachweise in einem EWR-Land erbracht.

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In Ausnahmefllen kann die Gewerbebehrde nach Anhrung der Wirtschaftskammer eine Nachsicht vom Befhigungsnachweis erteilen.

2.2. Beginn mit der Gewerbeausbung


Die unternehmerische Ttigkeit darf bei freien und bei vielen
reglementierten Gewerben bereits nach Anmeldung bei der Gewerbebehrde aufgenommen werden: die Anmeldung gengt,
wenn alle oben zu Punkt1. sowie 2.1. angefhrten Voraussetzungen erfllt sind. Die Erteilung der Gewerbeberechtigung
durch die Behrde braucht diesfalls nicht abgewartet zu werden.
Hingegen darf mit der Ausbung bestimmter reglementierter
Gewerbe (sensible Gewerbe, z.B. Baumeister, Elektrotechnik,
Gas- und Sanitrtechnik) erst nach Rechtskraft des positiven
Bescheides der Gewerbebehrde begonnen werden. Bei den
letztgenannten (sensiblen) Gewerben prft die Gewerbe
behrde die Zuverlssigkeit des Inhabers.

3. Gewerberechtlicher
Geschftsfhrer
Trger einer Gewerbeberechtigung knnen sowohl natrliche
Personen (Einzelunternehmer) als auch Kapital- oder Personengesellschaften (GmbH, AG, OG, KG), Vereine sowie
Niederlassungen auslndischer Gesellschaften sein. Kapitalund Personengesellschaften mssen auch bei der Ausbung
eines freien Gewerbes der Gewerbebehrde gegenber einen
gewerberechtlichen Geschftsfhrer namhaft machen. Der
gewerberechtliche Geschftsfhrer ist fr die Einhaltung der
gewerberechtlichen Vorschriften verantwortlich.
Der gewerberechtliche Geschftsfhrer kann, muss aber nicht,
ein im Firmenbuch eingetragener vertretungsbefugter (handelsrechtlicher) Geschftsfhrer sein. Als gewerberechtlicher
Geschftsfhrer kann demnach auch ein bloer Arbeitnehmer
bestellt werden, wenn er im Unternehmen zumindest halbtags
beschftigt wird und im Betrieb ber eine entsprechende Anordnungsbefugnis verfgt.
Betreibt das Unternehmen ein reglementiertes Gewerbe, dann
muss der gewerberechtliche Geschftsfhrer ber den erforderlichen Befhigungsnachweis verfgen. Verfgt ein Einzelunternehmer nicht persnlich ber den fr die Ausbung eines
reglementierten Gewerbes erforderlichen Befhigungsnachweis,
so kann bzw hat er einen gewerberechtlichen Geschftsfhrer
mit der betreffenden Befhigung zu bestellen.

Wie erwhnt, ist fr die Ausbung freier Gewerbe ein Befhigungsnachweis nicht erforderlich.
Der gewerberechtliche Gesellschafter muss idR in sterreich
oder falls er EWR-Staatsangehriger ist in einem EWRStaat ansssig sein. Eine gewisse Anwesenheit des (nicht in
sterreich ansssigen) gewerberechtlichen Geschftsfhrers im
Betrieb ist aber jedenfalls erforderlich.

4. Weitere ffentlich-rechtliche
Genehmigungen
4.1. Betriebsanlagen-Genehmigung
Eine gewerbliche Betriebsanlage ist jede rtlich gebundene
Einrichtung, die der Entfaltung einer gewerblichen Ttigkeit
regelmig dient. Sie umfasst Anlagen, Gebude, Rume, Freiflchen und betriebliche Einrichtungen, die eine betriebliche
Einheit darstellen und regelmig der Gewerbeausbung dienen
(z.B. ein Restaurant; eine Produktionssttte mit Maschinen;
Lager fr Chemikalien oder brennbare Flssigkeiten), nicht hingegen bloe Bros.
Falls von der Betriebsanlage Gefahren, Belstigungen oder
Beeintrchtigungen fr Betriebsinhaber, Kunden oder Nachbarn ausgehen knnen, ist eine Betriebsanlagengenehmigung
notwendig.
Im Genehmigungsbescheid der Gewerbebehrde werden blicherweise Auflagen vorgeschrieben. Das sind Verpflichtungen,
die der jeweilige Inhaber der Anlage erfllen muss. Auch eine
genehmigte Betriebsanlage ist regelmig (meist alle 5 oder
6 Jahre) dahin zu prfen bzw. prfen zu lassen, ob sie dem
Genehmigungsbescheid und den geltenden gewerberechtlichen
Vorschriften entspricht. nderungen wie die Aufstellung
neuer Maschinen, bauliche Vernderungen bedrfen idR einer
Genehmigung.
Fr bestimmte Anlagen, die die Umwelt durch Emissionen in
Luft, Wasser und Boden besonders beeintrchtigen knnen
(IPPC-Anlagen), ist eine integrierte Anlagengenehmigung
erforderlich. Dazu zhlen unter anderem Anlagen der Energiewirtschaft, der Chemischen Industrie, der Metallindustrie etc.
Fr deren Genehmigung mssen besondere Anforderungen
zu Umweltschutz, Technologie, Unfallvermeidung etc. erfllt
werden. Im Bewilligungsbescheid werden Emissionsgrenzwerte
und andere Auflagen festgelegt. Den Inhaber einer IPPC-Anlage treffen besondere Aufzeichnungs- und Meldepflichten sowie

31

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die Pflicht zur regelmigen berprfung, ob die Anlage dem


Stand der Technik entspricht.

die Einhaltung der den Betrieb betreffenden abfallrechtlichen


Vorschriften verantwortlich ist.

Zur Verhinderung von Unfllen treffen sogenannte Seveso IIAnlagen, die in greren Mengen mit bestimmten gefhrlichen
Stoffen (Chlor, Ammoniumnitrat uva.) arbeiten, erweiterte
Pflichten. Der Inhaber hat etwa ein Sicherheitskonzept und einen Sicherheitsbericht zu erstellen, die regelmigen Prfungen
unterliegen. Weiters treffen ihn Informationspflichten gegenber der Behrde und der ffentlichkeit.

Eine spezielle abfallrechtliche Anlagengenehmigung ist etwa fr


die Errichtung, den Betrieb und die wesentliche nderung von
gewissen ortsfesten und mobilen Anlagen, die der Behandlung
(Sammlung, Beseitigung oder Verwertung) von Abfllen dienen
also insbesondere von Deponien und Abfallzwischenlagern ,
erforderlich.

4.2. Wasserrechtliche Bewilligung


Wasserrechtliche Bewilligungen sind die Voraussetzung fr
jede ber den Gemeingebrauch hinausgehende Benutzung der
ffentlichen Gewsser sowie fr die Errichtung oder nderung
der zur Benutzung der Gewsser dienenden Anlagen. Darunter
fallen etwa der Betrieb von Kraftwerken, die Wasserentnahme
(z.B. fr Bewsserungszwecke oder betriebliche Wasserversorgungsanlagen), die Benutzung des Grundwassers, Einwirkungen auf Gewsser (z.B. durch Einleitung von Abwasser),
Bauten an Ufern, Entwsserungsanlagen oder Schutz- und
Regulierungs-Wasserbauten. Eine wasserrechtliche Bewilligung
wird nur befristet erteilt.
Obwohl eine Haftung nach dem Wasserrechtsgesetz primr den
Verursacher der Gefahr der Gewsserverunreinigung, also den
Betriebsinhaber, trifft, knnen bei Kapitalgesellschaften auch
die Geschftsfhrer und Vorstandsmitglieder, die einen Schaden verschulden (und sei es nur durch Aufsichts- oder Organisationsverschulden), zur Haftung herangezogen werden. Subsidir
knnen auch der Liegenschaftseigentmer und sogar der Erwerber einer Liegenschaft zur Haftung herangezogen werden, wenn
er von den Anlagen oder Manahmen, von denen die Gefahr
ausgeht, Kenntnis hatte oder Kenntnis haben musste.

4.4. Umweltvertrglichkeitsprfung
Fr bestimmte groe Projekte, bei deren Verwirklichung
mglicherweise erhebliche Auswirkungen auf die Umwelt zu
erwarten sind, wie z.B. Abfallbehandlungsanlagen, Freizeitparks, Einkaufszentren, Kraftwerke, Grundwasserentnahmen,
Massentierhaltungen, Rodungen, Industrieanlagen (Papier- und
Zellstofffabriken, Gieereien, Zementwerke etc), ist zu ihrer
Genehmigung eine Umweltvertrglichkeitsprfung (UVP)
vorgesehen. Eine mgliche UVP-Pflicht richtet sich meist nach
einem Schwellenwert oder einem bestimmten Kriterium (z.B.
Produktionskapazitt, Inanspruchnahme grerer Flchen),
manchmal auch nach dem Standort.
Die Umweltvertrglichkeitsprfung erfolgt unter Beteiligung
der ffentlichkeit.

V. Abschnitt: Steuerrecht
1. B
 esteuerung der Grndung
einer Gesellschaft

4.3. Abfallwirtschaftsrecht

1.1. Kapitalgesellschaften

Unternehmen, bei deren Produktion Abflle anfallen (Abfallbesitzer), unterliegen speziellen Pflichten zur Behandlung
von Abfllen (Sammlung und Behandlung, Vermengung, etc.).
Insbesondere ist der Abfallbesitzer dafr verantwortlich, dass
die Abflle an einen berechtigten Abfallsammler oder -behandler bergeben werden und die umweltgerechte Verwertung oder
Beseitigung dieser Abflle beauftragt wird. Abfallbesitzer haben
auerdem fortlaufende Aufzeichnungen ber Art, Menge, Herkunft und Verbleib von Abfllen zu fhren.

Bei Grndung einer Kapitalgesellschaft (GmbH, AG, SE)


unterliegt das eingezahlte oder durch Sacheinlagen geleistete
Kapital der 1%igen Gesellschaftsteuer.

In Betrieben mit mehr als 100 Arbeitnehmern ist weiters ein


fachlich qualifizierter Abfallbeauftragter zu bestellen, der fr

32

Kapitalerhhungen und eine sonstige Zufuhr von Eigenkapital an Kapitalgesellschaften, z.B. in Form von Zuschssen,
unterliegen ebenfalls der Gesellschaftsteuer. Bei Zuschssen
lsst sich die Gesellschaftsteuer durch besondere Gestaltungen
vermeiden.

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1.2. Personengesellschaften
Bei Grndung einer Offenen Gesellschaft fllt keine
Gesellschaftsteuer an. Bei Grndung einer Kommanditgesellschaft fllt nur dann eine Steuer nmlich die 1%ige
Gesellschaftsteuer an, wenn eine Kapitalgesellschaft
persnlich haftender Gesellschafter der Kommanditgesellschaft
ist (z.B. GmbH & Co KG). In diesem Fall unterliegt die
Kapitaleinlage der Kommanditisten der 1%-igen Gesellschaftsteuer. Die Kapitaleinlage der persnlich haftenden Gesellschafter unterliegt nicht der Gesellschaftsteuer.

1.3. Zweigniederlassung
Wird die sterreichische Zweigniederlassung einer auslndischen Kapitalgesellschaft mit Eigenkapital ausgestattet, so
unterliegt dies ebenfalls der Gesellschaftsteuer. Eine Steuerbefreiung besteht fr EUKapitalgesellschaften, die in sterreich
eine Zweigniederlassung grnden.

1.4. Steuerbefreiung
Unter bestimmten Voraussetzungen kommen Befreiungen von
der Gesellschaftsteuer nach dem Neugrndungs-Frderungsgesetz (NeuFG) in Betracht.

2. L
 aufende Besteuerung und
Liquidationsbesteuerung von
Unternehmen in sterreich
Bei der laufenden Besteuerung von Unternehmen in sterreich
kommt es entscheidend darauf an, in welcher Rechtsform das
Unternehmen betrieben wird, nmlich als Kapitalgesellschaft
(unten 2.1.) oder als Einzelunternehmen oder als Personengesellschaft (unten 2.2.).

2.1. Kapitalgesellschaften
2.1.1. Krperschaftsteuer
Gewinne von Kapitalgesellschaften (GmbH, AG, SE) unterliegen in sterreich der Krperschaftsteuer von 25% (Flat Tax).
In Verlustjahren ist eine Mindeststeuer zu entrichten, die bei
der GmbH 500 und bei der AG 3.500 betrgt. Diese wird
in Folgejahren auf die Krperschaftsteuer angerechnet.

Verlustvortrag: Verluste knnen fr unbegrenzte Zeit vorgetragen und mit spteren Gewinnen ausgeglichen werden.
Allerdings kommt eine Verlustausgleichgrenze von 75% zur
Anwendung, sodass 25% eines Jahresgewinnes unabhngig von
der Hhe der verfgbaren Verlustvortrge steuerpflichtig ist.
Steuerbefreiungen fr Dividenden: Gewinnausschttungen,
die eine sterreichische Kapitalgesellschaft aus Beteiligungen
an in- oder auslndischen Krperschaften (das sind Kapitalgesellschaften und Genossenschaften) erhlt, sind bei der
Empfngerin grundstzlich von der Krperschaftsteuer befreit.
Bei Beteiligungen an Krperschaften, die ihren Sitz auerhalb
der EU oder in einem Staat haben, mit dem kein Amtshilfeabkommen besteht, gilt die Befreiung der Dividenden von der
Krperschaftsteuerbefreiung nur unter der Voraussetzung, dass
die Beteiligung mindestens 10% am Stammkapital der auslndischen Krperschaft betrgt und schon seit mindestens einem
Jahr ununterbrochen besteht.
Veruerungs- und Liquidationsgewinne, die eine sterreichische Kapitalgesellschaft von einer auslndischen Krperschaft erhlt, sind unter den oben genannten Voraussetzungen
ebenfalls von der Krperschaftsteuer befreit.
Gruppenbesteuerung: Eine Muttergesellschaft kann mit smtlichen oder einzelnen ihrer Tochtergesellschaften oder Beteiligungsgesellschaften fr steuerliche Zwecke eine Gruppe bilden.
Voraussetzung ist, dass die Beteiligung der Muttergesellschaft
mehr als 50% des Nennkapitals der Beteiligungsgesellschaft
betrgt; die Mindestdauer einer steuerlichen Gruppe betrgt
drei Jahre. Es gibt verschiedene Steuervorteile innerhalb einer
Gruppe, z.B. knnen Verluste einzelner Gruppenmitglieder
sofort mit den Gewinnen anderer Gruppenmitglieder ausgeglichen werden. Die sterreichische Gruppenbesteuerung ist eine
der modernsten in Europa, insbesondere drfen auch auslndische Tochtergesellschaften in die Gruppe einbezogen werden
und knnen auslndische Verluste auf diese Weise besonders
rasch verwertet werden.12

2.1.2. K
 apitalertragsteuer bei Gewinnaus
schttungen einer sterreichischen
GmbH, AG, SE
Gewinnausschttungen einer sterreichischen Kapitalgesellschaft an ihre Gesellschafter unterliegen grundstzlich der
25%igen Kapitalertragsteuer, die von der Kapitalgesellschaft
einbehalten und an das sterreichische Finanzamt abgefhrt
werden muss.
12 Siehe Reich-Rohrwig in Wiesner/Kirchmayr/Mayr (Hrsg), Gruppenbesteuerung, 2. Auflage, 507ff.

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Sind die Gesellschafter der Kapitalgesellschaft natrliche


Personen mit Wohnsitz (Mittelpunkt ihrer Lebensinteressen) in
sterreich, ist die sterreichische Einkommensteuer durch den
Abzug der 25%-igen Kapitalertragsteuer abgegolten (Endbesteuerung).

Fr Liquidationsgewinne bei Betriebsaufgabe oder Veruerung


des Unternehmens kommt unter Umstnden ein ermigter
Steuersatz zur Anwendung.

Ist Empfnger von Gewinnausschttungen einer sterreichischen Kapitalgesellschaft eine andere sterreichische Kapitalgesellschaft, so gilt eine Befreiung von der Kapitalertragsteuer,
wenn die Beteiligung mindestens 10% des Kapitals betrgt.
Gewinnausschttungen an EU-Muttergesellschaften sind von
der Kapitalertragsteuer befreit, wenn die Beteiligung mindestens 10% des Kapitals betrgt und schon seit mindestens einem
Jahr ununterbrochen besteht.

Die Gewinne einer Personengesellschaft werden nicht bei


der Personengesellschaft selbst besteuert. Vielmehr unterliegt
der Gewinnanteil jedes Gesellschafters je nachdem, ob der
Gesellschafter eine natrliche oder juristische Person ist der
Einkommen- bzw Krperschaftsteuer. Daher ist bei Personengesellschaften anders als bei Kapitalgesellschaften fr die
Bemessungsgrundlage der Einkommen- oder Krperschaftsteuer des Gesellschafters in der Regel irrelevant, ob der Gewinn aus
der Personengesellschaft an ihre Gesellschafter ausgeschttet
wird oder nicht.

Bei Gewinnausschttungen an Gesellschafter auerhalb der


EU betrgt die Kapitalertragssteuer, wie erwhnt, grundstzlich
25%. Besteht mit dem Staat des Empfngers ein Doppelbesteuerungsabkommen, so reduziert sich die Kapitalertragsteuer
(Quellensteuer) entsprechend den Bestimmungen des anwendbaren Doppelbesteuerungsabkommens. sterreich hat mit
mehr als 80 Staaten weltweit Doppelbesteuerungsabkommen
geschlossen, die meist dem OECD-Musterabkommen entsprechen.

2.1.3. Besteuerung der Liquidation der


Kapitalgesellschaft in sterreich
Bei Liquidation einer Kapitalgesellschaft unterliegt der Liquidationsgewinn der 25%-igen Krperschaftsteuer.
Die Verteilung des Liquidationserlses an die Gesellschafter
unterliegt nicht der Kapitalertragsteuer (Quellensteuer). Es
muss keine Aufteilung des Liquidationserlses in thesaurierte
Gewinne und reinen Liquidationserls erfolgen (EAS 3279 vom
14.05.2012). Der Liquidationsberschuss ist bei einem sterreichischen Empfnger grundstzlich steuerpflichtig.

2.2. E
 inzelunternehmer, Personen
gesellschaften
2.2.1. Einzelunternehmer
Einzelunternehmer (natrliche Personen) unterliegen mit ihren
Einknften, insbesondere mit ihren in sterreich erzielten Einknften aus Gewerbebetrieb oder aus selbstndiger Arbeit, der
Einkommensteuer. Das Einkommensteuergesetz sieht ab einem
Einkommen von mehr als 11.000 einen ansteigenden Steuertarif vor; der Hchststeuersatz der Einkommensteuer betrgt
in sterreich 50%, uzw fr Einkommensteile ber 60.000.

34

2.2.2. Personengesellschaften

Fr die Einkommensbesteuerung der Gewinnanteile natrlicher


Personen aus Personengesellschaften gilt das zu 2.2.1. Gesagte.
Ist Gesellschafter der sterreichischen Personengesellschaft eine
Kapitalgesellschaft, so unterliegen deren Gewinnanteile der
25%-igen Krperschaftsteuer.
Anders als bei Kapitalgesellschaften ist bei Personengesellschaften eine Kapitalertragsteuer auf die Gewinnanteile nicht
einzubehalten.

2.3. B
 esteuerung auslndischer
Unternehmen oder Gesell
schaften mit und ohne Doppel
besteuerungsabkommen
2.3.1. Auslndischer Einzelunternehmer
mit Einzelunternehmen oder
Zweigniederlassung in sterreich
Auslndische Unternehmen unterliegen grundstzlich in jenem
Staat, in dem sie ihren Sitz oder den Ort ihrer Geschftsleitung
haben, der Besteuerung (Ansssigkeitsstaat).
Darber hinaus unterliegen auslndische Unternehmen mit
ihren in sterreich erzielten Einknften unter bestimmten
Voraussetzungen in sterreich einer beschrnkten Steuerpflicht.
Einknfte aus Gewerbebetrieb sind in sterreich steuerpflichtig, wenn eine Betriebssttte in sterreich unterhalten wird.
Einknfte aus selbstndiger und unselbstndiger Arbeit sind
dann in sterreich steuerpflichtig, wenn die Ttigkeit in sterreich ausgebt wird.

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Sofern kein Doppelbesteuerungsabkommen zwischen sterreich und dem Ansssigkeitsstaat besteht, kann es zu einer
doppelten Steuerbelastung fr das auslndische Unternehmen
kommen. Sofern ein Doppelbesteuerungsabkommen besteht,
drfen die Gewinne des auslndischen Unternehmens nur in
einem der beiden Staaten besteuert werden. Dies ist grundstzlich der Ansssigkeitsstaat. sterreich hat fr Auslnder in der
Regel nur dann das Besteuerungsrecht, wenn eine Betriebssttte
in sterreich besteht.
Der Ansssigkeitsstaat darf auch wenn der Gewinn der
Betriebssttte in sterreich besteuert wird bei der Festsetzung
des Steuersatzes fr die anderen Einknfte den hheren Steuersatz anwenden, der sich unter Bercksichtigung des Gewinnes
der Betriebssttte ergibt (Progressionsvorbehalt).

2.3.2. A
 uslnder ist an sterreichischer
Personengesellschaft beteiligt
Die Gewinne einer Personengesellschaft werden nicht bei der
Personengesellschaft selbst, sondern bei den einzelnen Gesellschaftern besteuert (siehe oben Punkt 2.2.2).
Die durch den auslndischen Gesellschafter erzielten Einknfte aus Gewinnanteilen an der sterreichischen Personengesellschaft unterliegen unter bestimmten Voraussetzungen
in sterreich einer beschrnkten Steuerpflicht. sterreich hat
insbesondere dann ein Besteuerungsrecht, wenn die Personengesellschaft in sterreich eine Betriebssttte unterhlt. Es gelten
die Ausfhrungen unter Punkt 2.3.1 analog.

2.3.3. Auslnder ist an sterreichischer


Kapitalgesellschaft beteiligt
Die Gewinnausschttungen einer sterreichischen Kapitalgesellschaft an Auslnder unterliegen grundstzlich der 25%-igen
Kapitalertragsteuer. Bei Gewinnausschttungen an EU-Muttergesellschaften kommt unter bestimmten Voraussetzungen
eine Befreiung von der Kapitalertragsteuer zur Anwendung. Bei
Anwendbarkeit eines Doppelbesteuerungsabkommens kann
es zu einer Reduktion des Quellensteuersatzes kommen (siehe
oben Punkt 2.1.2.). So betrgt der Quellensteuersatz etwa bei
Auslndern, die in Deutschland, der Schweiz, Russland, Frankreich, Grobritannien oder den USA ansssig sind, aufgrund
des jeweiligen Doppelbesteuerungsabkommens maximal 15%.

3. S
 teuern bei Beschftigung
von Arbeitnehmern
Lohnnebenkosten
Falls das Unternehmen Dienstnehmer in sterreich beschftigt,
fallen im Wesentlichen folgende Lohnnebenkosten an:
3% Kommunalsteuer von den Bruttogehltern
4,5% Dienstgeberbeitrag zum Familienlastenausgleichsfonds
0,5% Zuschlag zum Dienstgeberbeitrag
rd. 21% Dienstgeberbeitrag zur Sozialversicherung
Diese Lohnnebenkosten sind abzugsfhige Betriebsausgaben;
sie reduzieren also den Gewinn des Unternehmens und die
Bemessungsgrundlage fr die Krperschaftsteuer oder Einkommensteuer.
Nach dem Neugrndungs-Frderungsgesetz (NeuFG) knnen
Begnstigungen fr die ersten zwlf oder 36 Monate anwendbar sein.

4. Umsatzsteuer
Der sterreichischen Umsatzsteuer unterliegen Umstze, die
Unternehmen gegen Entgelt in sterreich ausfhren, und
zwar unabhngig davon, ob der Unternehmer in sterreich
ansssig ist oder nicht. Der Steuersatz der Umsatzsteuer betrgt
grundstzlich 20%, in bestimmten Fllen kommt ein ermigter Steuersatz von 10% zur Anwendung, in Ausnahmefllen
12%. Es gibt auch Flle gnzlicher Steuerbefreiung (echte und
unechte Umsatzsteuer-Befreiung, wie z.B. bei Banken und
Versicherungen).
Vorsteuerabzug: Unternehmer knnen die Umsatzsteuer, die
von anderen Unternehmern fr deren Lieferungen oder Leistungen in Rechnung gestellt wurde, in der Regel als Vorsteuer
abziehen. Der Vorsteuerabzug steht jedoch grundstzlich nicht
zu, soweit die erhaltenen Lieferungen und Leistungen zur Ausfhrung steuerfreier Umstze verwendet werden.
Grenzberschreitende Lieferungen und sonstige Leistungen: Lieferungen innerhalb der EU und in Drittlnder sind
unter bestimmten Voraussetzungen von der Umsatzsteuer
befreit. Sonstige Leistungen sind grundstzlich in jenem Staat
umsatzsteuerpflichtig, in dem der Empfnger der Leistung
seinen Sitz hat.

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5. Grunderwerbsteuer

VI. Abschnitt:

5.1. Kauf einer Liegenschaft

Gewerbliche Schutzrechte und

Der Erwerb sterreichischer Grundstcke unterliegt einer


Grunderwerbsteuer in Hhe von 3,5% der Gegenleistung
(Kaufpreis, Schuldenbernahme, u). Fr die Eintragung des
neuen Eigentmers im Grundbuch fllt zustzlich 1,1% Eintragungsgebhr von derselben Bemessungsgrundlage an.
In bestimmten Fllen gibt es Befreiungen von der Grunderwerbsteuer (nach dem NeuFG ua).

5.2. Erwerb aller Anteile; Anteils


vereinigung in einer Hand
Erwirbt der Kufer smtliche Gesellschaftsanteile, sohin eine
Beteiligung von 100% an einer Gesellschaft, die ein Grundstck besitzt, oder erwirbt ein Gesellschafter smtliche brigen
Anteile hinzu (Anteilsvereinigung in einer Hand), so wird
ebenfalls 3,5% Grunderwerbsteuer ausgelst. Bemessungsgrundlage ist der dreifache Einheitswert der Liegenschaft.

6. Gebhren fr Mietvertrge
Fr schriftlich geschlossene Mietvertrge und Pachtvertrge
ist in sterreich eine Gebhr nach dem Gebhrengesetz zu
entrichten, die 1% von der Bemessungsgrundlage betrgt.
Bemessungsgrundlage fr die 1%ige Gebhr ist grundstzlich
das dreifache Jahresbrutto-Entgelt (dh Miete, Betriebskosten
und Umsatzsteuer), bei befristeten Vertrgen hingegen das auf
die Vertragslaufzeit anfallende Brutto-Entgelt.

Schutz von geistigem Eigentum


1. Marken
Wie in den meisten Lndern der Welt, genieen Marken,
Firmennamen und andere Unternehmenskennzeichen auch in
sterreich Schutz.13
Die Marke ist ein Mittel zum Kennzeichnen von Waren und
Dienstleistungen und gleichzeitig ein Schutzrecht. Ihre Verwendung wird in sterreich im Markenschutzgesetz (MSchG)
geregelt. Das Markenrecht der Mitgliedstaaten der Europischen Union wurde mit der MarkenRL (Richtlinie 2008/95/
EG) in wesentlichen Punkten harmonisiert.
Die Marke erfllt vier Hauptfunktionen: die Schutzfunktion, die Herkunftsfunktion, die Garantiefunktion sowie
die Werbefunktion. Eingetragene Marken beschrnken sich
schon lngst nicht mehr nur auf Wort-, Bild- oder als deren
Kombination Wortbildmarken. Vielmehr sind auch Hr-,
Farb- oder Geruchsmarken eintragungsfhig, sofern sie auf
irgendeine Art und Weise graphisch darstellbar sind.
Gegen die Eintragung bestimmter Marken bestehen jedoch
Hindernisse, bei denen absolute und relative Eintragungshindernisse unterschieden werden. Absolut von der Eintragung
ausgeschlossen sind etwa Staatsflaggen oder Staatswappen.
Beschreibende Begriffe oder wenig unterscheidungskrftige Zeichen sowie generische Begriffe knnen an sich nicht eingetragen
werden (relative Eintragungshindernisse). Bei Vorliegen von
Verkehrsgeltung knnen sie jedoch eingetragen werden. Diese
Verkehrsgeltung wird vorab durch die Behrde berprft.
Fr die Anmeldung nationaler sterreichischer Marken ist das
sterreichische Patentamt (PA) zustndig, fr die immer
hufiger beantragten Gemeinschaftsmarken das Harmonisierungsamt fr den Binnenmarkt (HABM) mit Sitz in
Alicante (Spanien). Die Waren und Dienstleistungen, fr die
eine Marke eingetragen wird und fr die sie Schutz bietet, sind
bestimmten Klassen zugeteilt, die in der Nizzaer Klassifikation
zu finden sind. Nach der Anmeldung prft die Behrde, ob
Eintragungshindernisse vorliegen. Nachweise einer Verkehrsgeltung mssen in diesem Stadium eingereicht werden. Sieht
13 Siehe Engin-Deniz, Kommentar zum Markenschutzgesetz, 2. Auflage
(2010).

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die Behrde die Prfung als abgeschlossen an, so kommt es zur


Verffentlichung der Marke. Ab dem Zeitpunkt der Verffentlichung beginnt eine dreimonatige Frist zu laufen, innerhalb
derer andere Marken- oder Rechteinhaber gegen die Eintragung dieser neuen Marke Widerspruch einlegen knnen. Um
einen solchen Widerspruch zu vermeiden, wird eine grndliche
Recherche, ob ltere Rechte entgegenstehen, vor der Anmeldung
der Marke empfohlen. Gibt es keinen Widerspruch gegen die
neue Marke bzw werden Streitigkeiten darber einvernehmlich
oder zugunsten des Markenanmelders geklrt, so kommt es zur
Registrierung der Marke und zur Eintragung ins Markenregister. Die Schutzdauer einer Marke betrgt 10 Jahre und kann
jeweils durch Einzahlung der Gebhren verlngert werden.
Durch die Registrierung einer Marke gewinnt der Inhaber ausschlieliche Rechte, die gegenber jedermann gelten. Verstt
jemand gegen das Markenrecht, so kann der Markeninhaber
u.a. die Unterlassung der Rechtsverletzung, die Vernichtung
der mit seiner Marke gekennzeichneten Waren, Schadenersatz
sowie auch innerhalb angemessener Zeit die Lschung einer
flschlicherweise eingetragenen neuen Marke begehren. Vorstzliche Markeneingriffe sind auch gerichtlich strafbar.
Ein ber sterreich hinaus gehender Markenschutz wird einerseits durch die schon erwhnte europische Gemeinschaftsmarke, die EU-weit durch die Gemeinschaftsmarkenverordnung
(GMVO, Verordnung (EG) Nr. 207/2009) geregelt ist, andererseits aber durch die sogenannte IR-Marke (international registrierte Marke) ermglicht. Letztere vermittelt durch Eintragung
einer schon vorbestehenden eingetragenen Marke bei der WIPO
in Genf Schutz in allen WIPO-Mitgliedstaaten, fr die diese
Eintragung beantragt wurde. Wird die IR-Eintragung innerhalb von sechs Monaten nach Eintragung der ursprnglichen
Marke beantragt, so gilt der Schutz rckwirkend ab Anmeldung
der Basismarke.

2. Domain-Recht
Als Domain wird die Adresse einer Website im Internet bezeichnet. Die Domain ist einerseits aufgeteilt in die Top-LevelDomain (etwa .at, .com oder .org) und andererseits in die SubLevel-Domain, auch Second-Level- oder Third-Level-Domain
genannt. Letztere bezeichnet jenen Teil der Adresse, der vor der
Top-Level-Domain steht. Die Domain entfaltet fr sich selbst
keine Kennzeichnungsfunktion, diese muss erst aus anderen
Rechten, wie etwa dem Marken-, dem Unternehmenskennzeichen- oder Namensrecht abgeleitet werden.

Da eine Domain, wie auch eine Marke, jedoch eine vermeintliche Herkunfts- und damit auch eine starke Werbefunktion
erfllt, kommt es im Zusammenhang mit der Registrierung
von Domains immer wieder zu Kollisionen verschiedener
Kennzeichenrechte. Nicht immer nmlich bietet eine bereits
registrierte Marke auch ausreichenden Schutz gegen eine angemeldete Domain, wenn diese beispielsweise auf die Firma eines
Unternehmens zurckgeht, das mglicherweise schon lnger
existiert als die eingetragene Marke, und auch schon vor der
Markenregistrierung angemeldet wurde.
Seit dem Jahr 2012 knnen auch Top-Level-Domains, die davor
auf Lnderkrzel sowie auf 22 generische Krzel beschrnkt
waren, mit beliebigen Bezeichnungen registriert werden (beispielsweise .auto, .music oder .wien). Damit wird es auch
mglich, die Bezeichnungen von registrierten Marken an der
Top-Level-Stelle eintragen zu lassen.

3. S
 chutz der Firma und von
Unternehmenskennzeichen
Die Firma und Unternehmenskennzeichen sind in sterreich
auch ohne Registrierung zur Wortmarke geschtzt. Der Schutz
kann allerdings regional beschrnkt sein. Wie Marken haben
auch Firmen eine Identifizierungs- sowie eine Herkunftsfunktion. Mitbewerber drfen daher ltere fremde Firmen oder
Unternehmenskennzeichen nicht in einer zur Verwechselung
geeigneten Weise verwenden.
Bei entsprechender Verkehrsgeltung sind auch Geschftsabzeichen (etwa Logos) und die geschftstypischen Ausstattungen
von Waren oder Dienstleistungen eines Unternehmens geschtzt.
Der Firmenschutz kann auch auf Metatags (Suchmaschinenwerbung, Keyword-Advertising) und Domains angewandt werden.

4. Patentrecht
Patente dienen dazu, technischen Erfindungen einen zeitlich
befristeten monopolhnlichen Schutz zu gewhren. Fr die
Patentierbarkeit einer Erfindung mssen vier Voraussetzungen
gegeben sein. Die erste dieser Voraussetzungen ist die Technizitt, eine weitere die gewerbliche Anwendbarkeit der Erfindung. Daneben gibt es noch das Erfordernis der Neuheit und
der Erfindungshhe.

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Die Patentanmeldung in sterreich erfolgt beim


sterreichischen Patentamt (PA). Der Patentanmelder muss
insbesondere ein oder mehrere Patentansprche formulieren,
also angeben, wofr er den Patentschutz beantragt, und worin
die vier Voraussetzungen der Patentierbarkeit bestehen. Zunchst nimmt das Patentamt eine Vorprfung der Anmeldung
in formeller und materieller Hinsicht vor. Nach der darauffolgenden Verffentlichung der Anmeldung besteht fr vier
Monate die Mglichkeit, Einspruch gegen die Erteilung des
Patents zu erheben. Wird kein Einspruch erhoben, so kommt es
zur Eintragung und Kundmachung des Patents.
Der Patentinhaber ist zur alleinigen und ausschlielichen
Nutzung, Herstellung, Inverkehrbringung und Weiterlizenzierung der patentierten Erfindung berechtigt. Bei Verletzung
seines Patents hat der Patentinhaber gegenber dem Verletzer
u.a. Anspruch auf Unterlassung, Beseitigung, Urteilsverffentlichung, Rechnungslegung und Zahlung. Vorstzliche Patenteingriffe sind auch gerichtlich strafbar.
Whrend die Markenanmeldung europaweit vereinheitlicht
wurde und die Mglichkeit einer Registrierung fr die gesamte
Europische Union besteht, steht dies bislang fr Patente noch
aus. Auch wenn durch das Europische Patentbereinkommen
(EP), dem neben den Mitgliedstaaten der EU noch elf weitere
Staaten angehren, eine Vielzahl von nationalen Bestimmungen
harmonisiert wurde, so ist die Situation nicht mit der im Bereich des Markenrechts zu vergleichen. Das derzeit bestehende
Europapatent bietet nur ein Bndel nationaler Einzelpatente,
nicht aber die Mglichkeit, ein einziges Patent fr den Raum
der gesamten EU registrieren zu lassen. Ein Europisches Patent
kann sowohl beim Europischen Patentamt (EPA) in Mnchen
als auch beim PA beantragt werden.
Ein internationaler Schutz von Erfindungen ist hnlich wie beim
Markenschutz durch den Patentzusammenarbeitsvertrag
(PCT) mglich. Dem PCT sind mittlerweile ber 120 Staaten
beigetreten. Wird ein Patent gem dem PCT angemeldet,
kann gegen Entrichtung zustzlicher Gebhren vereinfacht
auch ein Patentschutz in anderen Lndern, die dem Vertrag
beigetreten sind, erwirkt werden. Die Anmeldung kann auch
hier beim PA durchgefhrt werden.

5. Schutz von Saatgut


Der Schutz von Pflanzensorten ist nach dem Patentgesetz in sterreich grundstzlich von der Patentierbarkeit ausgenommen.
Ein Schutz von Pflanzensorten ist nur nach dem Sortenschutzgesetz zulssig. Danach werden nicht eine gesamte Pflanze oder

38

bestimmte Gensequenzen geschtzt, sondern nur bestimmte


Sorten, die unterscheidbar, homogen, bestndig und neu sind.
Der Schutz wird beschrnkt durch das Zchterprivileg (die
Sorte kann als Ausgangsmaterial fr andere Sorten genommen
werden) und das Landwirteprivileg (Kleinlandwirte drfen
unter bestimmten Voraussetzungen geschtzte Sorten anbauen).
Die Schutzdauer betrgt fr gewisse Pflanzenarten 30 Jahre,
fr die brigen aber 25. Das Sortenschutzrecht ist gemeinschaftsrechtlich nicht harmonisiert, es gibt aber einen parallelen
gemeinschaftsrechtlichen Sortenschutz.
Nachdem im Jahr 1998 die BiotechnologieRL erlassen wurde,
besteht in der EU die Mglichkeit, biologisches Material
patentieren zu lassen. Dies gilt insbesondere fr genetisch
verndertes Material. Whrend es in der Vergangenheit nur
vereinzelt Patente auf Lebewesen wie etwa Hefekulturen gab,
ist die Zahl von Patentanmeldungen im Biotechnologiebereich
inzwischen unberschaubar und liegt bei einigen zehntausend.
Die BiotechnologieRL wurde in sterreich 2005 umgesetzt,
gem 1 Abs 2 PatG knnen nunmehr auch Erzeugnisse, die aus
biologischem Material bestehen, patentiert werden. Dazu zhlt
selbst biologisches Material, das mit Hilfe eines technischen
Verfahrens aus seiner natrlichen Umgebung isoliert wird, auch
wenn es in der Natur schon vorhanden war.

6. Geschmacksmusterschutz
Schutz von Design
Das Geschmacksmuster, wie es in sterreich genannt wird, ist
international besser bekannt unter dem Begriff Design. Mit
einem Geschmacksmuster kann sowohl ein zwei- als auch ein
dreidimensionales Design geschtzt werden. Gegenstand des
Schutzes, der fr die Wirtschaft von hoher Bedeutung ist, ist die
Erscheinungsform eines ganzen Erzeugnisses oder eines Teils
davon. Ausschlaggebend sind die Merkmale, etwa von Linien,
Konturen, Farben, Gestaltung oder Oberflchenstruktur.
Wie Marken und Patente wird auch das Geschmacksmuster
(Design) beim Patentamt (PA) angemeldet und registriert.
Da das Geschmacksmuster nur auf das Vorliegen der formellen
Voraussetzungen geprft wird, spricht man auch von einem
ungeprften Schutzrecht. Die Verffentlichung eines neuen
Musters erfolgt gleichzeitig mit seiner Registrierung. Die erste
Schutzperiode betrgt 5 Jahre. Eine Verlngerung ist nur viermal mglich, die maximale Schutzdauer betrgt daher 25 Jahre.

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Wie die vorgenannten gewerblichen Schutzrechte gewhrt auch


das Geschmacksmuster seinem Inhaber ein Ausschlieungsrecht. Bei einem hnlichkeitsvergleich zwischen zwei widerstreitenden Mustern kommt es auf den Gesamteindruck an.
Da ein sterreichisches Geschmacksmuster nur territorial in
sterreich geschtzt ist, gibt es hnlich wie bei der Gemeinschaftsmarke auch ein Gemeinschaftsgeschmacksmuster,
das man beim Harmonisierungsamt fr den Binnenmarkt
(HABM) registrieren lassen kann. hnlich wie bei der IRMarkenanmeldung ist auch die internationale Registierung von
Geschmacksmustern bei der WIPO in Genf fr alle Mitgliedstaaten mglich.

7. Urheberrecht
Das Urheberrecht zhlt zu den Schutzrechten des geistigen
Eigentums. Das Urheberrecht schtzt Werke der Literatur, der
Tonkunst, der bildenden Kunst und der Filmkunst. Auch Software unterliegt als Sprachwerk urheberrechtlichem Schutz.
Schutzgegenstand des Urheberrechts ist nicht die krperliche
Festlegung des Werks, sondern die dahinterstehende geistige
Gestaltung. Der Zweck des Urheberrechtes ist es, den Urheber
zu schtzen und diesem letzten Endes Einknfte zu sichern.
Geschtzt sind nicht nur Originalwerke, sondern auch Bearbeitungen (bersetzungen gelten auch als solche), soweit sie
eigentmliche geistige Schpfungen darstellen.
Das Urheberrecht entsteht mit der Werkschpfung und endet
70 Jahre nach dem Tod des Urhebers bzw. bei Miturheberschaft
70 Jahre nach dem Tod des am lngsten lebenden Miturhebers.
Als Werk gilt eine eigentmliche geistige Schpfung. Im Gegensatz zu den gewerblichen Schutzrechten ist das Urheberrecht
jedoch in keinem Register verbrieft.

und umfassen das Auffhrungs-, Vortrags- und Vorfhrrecht,


Vermiet- und Verleihrecht, Zurverfgungsstellungsrecht (z.B..
Online), Senderecht, Vervielfltigungsrecht, Verbreitungsrecht
und das Bearbeitungsrecht. Wird das Recht exklusiv bertragen, so spricht man von Werknutzungsrecht, bei fehlender
Exklusivitt von Werknutzungsbewilligung.
Der Gesetzgeber anerkennt, dass auch bestimmte andere Personen schutzwrdige Leistungen erbringen und gewhrt diesen
Schutz in Form verwandter Schutzrechte (Leistungsschutzrechte). Schutzgegenstand ist hier nicht das Werk, sondern
die Leistung der ausbenden Knstler (Interpreten), Tontrgerhersteller, Veranstalter, Rundfunkunternehmer, Hersteller
von Lichtbildern, Verffentlicher nachgelassener Werke und
Datenbankhersteller.
Das UrhG gewhrt zivilrechtliche Ansprche insbesondere auf
Namensnennung als Urheber, auf Unterlassung der unbefugten
Vervielfltigung, Verbreitung oder Verffentlichung, auf Schadenersatz, auf Herausgabe der Bereicherung, auf Urteilsverffentlichung, auf Beseitigung urheberrechtswidrig hergestellter
Werkstcke. Vorstzliche Urheberrechtsverletzungen sind als
Privatanklagedelikt gerichtlich strafbar.
Die Verwertung der Werke kann entweder vom Urheber bzw
seinem Verleger selbst wahrgenommen werden oder in bestimmten Fllen ber Verwertungsgesellschaften erfolgen (z.B.
AKM, Austromechana).
sterreich ist Mitglied smtlicher internationaler Urheberrechtskonventionen (z.B.. Berner Konvention und Welturheberrechtsabkommen).

Urheber knnen nur natrliche Personen sein. Juristische


Personen knnen nur Verwertungsrechte an Werken erlangen.
Im Falle einer Schpfung durch einen Dienstnehmer bleiben die
Urheberrechte beim Dienstnehmer bzw. Werkunternehmer. Die
Verwertungsrechte an dem geschaffenen Werk gehen auf den
Dienstgeber ber, wenn das Werk durch den Dienstnehmer im
Rahmen seiner Dienstpflichten geschaffen wurde.
Der Urheber hat vermgensrechtliche und persnlichkeitsrechtliche Befugnisse: Dazu gehrt das Verwertungsrecht; darunter
versteht man die Befugnisse des Urhebers, sein Werk wirtschaftlich zu nutzen und Dritten Rechte am Werk einzurumen. Die
Verwertungsrechte sind als Ausschlieungsrechte konzipiert

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Anhang:
1. Checkliste Grndung einer Gesellschaft mit beschrnkter Haftung (GmbH)
Abschluss des Gesellschaftsvertrags durch die Gesellschafter als Notariatsakt vor einem sterreichischen
Notar; Bevollmchtigung mit notariell beglaubigter Unterschrift ist zulssig.
-- Mindestinhalt des Gesellschaftsvertrags:
Name und Sitz der GmbH
Betrag des vom Gesellschafter zu leistenden Teiles auf die Stammeinlage
Unternehmensgegenstand
Hhe des Kapitals (Stammkapital)
Ersatz der Kosten der Errichtung der Gesellschaft
Das Mindestkapital betrgt 10.000. Bareinlagen und Sacheinlagen sind zulssig. Bareinlagen mssen bei der
Grndung wenigstens zu einem Viertel, mindestens aber mit 5.000 bar eingezahlt werden. Sind die Bareinlagen
geringer als 17.500, mssen sie sofort zur Gnze geleistet werden. Sacheinlagen sind sofort zur Gnze zu leisten.
Wenn Sacheinlagen im Umfang von mehr als der Hlfte des Stammkapitals vereinbart werden, ist in
der Regel eine Grndungsprfung durch einen vom Gericht bestellten Prfer erforderlich
Bankbesttigung ber die Einzahlung der Mindesteinlagen auf das Stammkapital
Beschluss ber die Bestellung von zumindest einem Geschftsfhrer
Musterfirmazeichnung des Geschftsfhrers (mit notariell beglaubigten Unterschriften)
Sofern auslndische Gesellschaften als Gesellschafter auftreten, muss deren Identitt nachgewiesen werden (z.B. durch
auslndischen Registerauszug oder Besttigung durch auslndisches Handelsregister oder Handelskammer)
Anmeldung zum Firmenbuch durch smtliche Geschftsfhrer (mit notariell beglaubigten Unterschriften)
Weitere Hinweise:
-- Unter Umstnden besteht Pflicht zur Bestellung eines Aufsichtsrats, insb. wenn die
GmbH im Jahresdurchschnitt mehr als 300 Arbeitnehmer beschftigt
-- Jahresabschlussprfung bei mittelgroer und groer GmbH gesetzlich vorgeschrieben
-- Der Jahresabschluss jeder GmbH muss beim Firmenbuchgericht jhrlich eingereicht werden
-- Gesellschaftssteuer bei Errichtung: 1% der geleisteten Einlagen
-- Mindest-Krperschaftssteuer pro Jahr: 500

40

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2. C
 heckliste Grndung einer Aktiengesellschaft (AG)
Satzung (als Notariatsakt vor sterreichischem Notar)
-- Mindestinhalt der Satzung:
Firma und Sitz der Gesellschaft
Ob Nennbetrags- oder Stckaktien ausgegeben werden
-- Bei Nennbetragsaktien der Nennbetrag und bei Stckaktien die Zahl und der Ausgabebetrag
Gegenstand des Unternehmens
Hhe des Kapitals (Grundkapital)
Art der Zusammensetzung des Vorstandes, Zahl der Vorstandsmitglieder
Form der Verffentlichungen der Gesellschaft
Ersatz der Kosten der Errichtung
Das Mindestkapital (Grundkapital) betrgt 70.000. Bareinlagen und Sacheinlagen sind zulssig. Bareinlagen
mssen bei der Grndung mindestens zu einem Viertel einbezahlt werden; Sacheinlagen sind vollstndig zu leisten
Bankbesttigung ber die Einzahlung der Mindesteinlagen auf das Grundkapital
Bestellung des ersten Aufsichtsrats (mindestens 3 Personen)
Beschluss ber die Bestellung des Vorstandes durch den Aufsichtsrat
Bericht der Grnder (Aktionre) ber die Grndung der AG
Grndungsprfungsbericht des Vorstandes und des Aufsichtsrates
zustzlich Grndungsprfung durch gerichtlich bestellten Grndungsprfer, wenn Sacheinlagen oder Sachbernahmen
vereinbart werden oder wenn sich ein Mitglied des Vorstands oder Aufsichtsrats einen besonderen Vorteil oder
eine Entschdigung (Belohnung) fr die Grndung oder Vorbereitung der AG ausbedungen hat
Sofern auslndische Gesellschaften als Gesellschafter auftreten, muss deren Identitt nachgewiesen werden (z.B. durch
auslndischen Registerauszug oder Besttigung durch auslndisches Handelsregister oder Handelskammer)
Musterfirmazeichnung der Mitglieder des Vorstandes (mit notariell beglaubigten Unterschriften)
Anmeldung zum Firmenbuch durch smtliche Grnder (Aktionre), die Mitglieder des Vorstandes
und die Mitglieder des Aufsichtsrates (mit notariell beglaubigten Unterschriften)
Hinweise:
-- Aufsichtsrat bei AG zwingend
-- Jahresabschlussprfung bei AG zwingend
-- Jahresabschluss muss zum Firmenbuch eingereicht, bei groer AG auch verffentlicht werden
-- Gesellschaftssteuer bei Errichtung: 1% des geleisteten Aktienkapitals samt Aufgeld (Agio)
-- Mindest-Krperschaftssteuer pro Jahr: 3.500

41

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3. C
 heckliste Grndung einer
Offenen Gesellschaft (OG)

5. Checkliste Grndung einer


GmbH & Co KG

Gesellschaftsvertrag (formfrei)
-- Mindestinhalt:
Name und Geburtsdatum der Gesellschafter
Firma und Sitz der Gesellschaft
Rechtsform
Bestimmung ber Vertretungsbefugnis der Gesellschafter
Zeitpunkt des Abschlusses des Gesellschaftsvertrages
Unternehmensgegenstand
Anmeldung zum Firmenbuch durch smtliche
Gesellschafter (mit notariell beglaubigten Unterschriften)
Musterfirmazeichnung der vertretungsbefugten
Gesellschafter (mit notariell beglaubigten Unterschriften)
Sofern auslndische Gesellschaften als Gesellschafter
auftreten, muss deren Identitt nachgewiesen werden (z.B.
durch auslndischen Registerauszug oder Besttigung durch
auslndisches Handelsregister oder Handelskammer)

Grndung einer GmbH als Komplementrin


-- Abschluss des Gesellschaftsvertrags der KomplementrGmbH (als Notariatsakt) und weitere Schritte: Dazu
siehe die Checkliste fr die GmbH-Grndung
Grndung der Kommanditgesellschaft (KG) gemeinsam
mit der GmbH als Komplementrin (GmbH & Co KG)
-- Gesellschaftsvertrag der KG (idR formfrei)
Mindestinhalt des Gesellschaftsvertrags
Firma und Firmenbuchnummer der
Komplementr-GmbH und Name und
Geburtsdatum der Kommanditisten
Firma und Sitz der Gesellschaft
Rechtsform
Zeitpunkt des Abschlusses des Gesellschaftsvertrages
Unternehmensgegenstand
-- Anmeldung zum Firmenbuch durch smtliche
Gesellschafter, sowohl durch KomplementrGmbH als auch durch smtliche Kommanditisten
(mit notariell beglaubigten Unterschriften)
-- Musterfirmazeichnung der Geschftsfhrer
der Komplementr-GmbH (mit notariell
beglaubigten Unterschriften)
-- Sofern auslndische Gesellschaften als Gesellschafter
auftreten, muss deren Identitt nachgewiesen werden (z.B.
durch auslndischen Registerauszug oder Besttigung durch
auslndisches Handelsregister oder Handelskammer)

4. Checkliste Grndung einer


Kommanditgesellschaft (KG)
Gesellschaftsvertrag (formfrei)
-- Mindestinhalt:
Name und Geburtsdatum der Gesellschafter
Firma und Sitz der Gesellschaft
Rechtsform
Bestimmung ber Vertretungsbefugnis
der Komplementre
Zeitpunkt des Abschlusses des Gesellschaftsvertrages
Einlagen der Komplementre,
Hafteinlagen der Kommanditisten
Unternehmensgegenstand
Anmeldung zum Firmenbuch durch smtliche
Gesellschafter, somit auch durch smtliche Kommanditisten
(mit notariell beglaubigten Unterschriften)
Musterfirmazeichnung der vertretungsbefugten
Komplementre (mit notariell beglaubigten Unterschriften)
Sofern auslndische Gesellschaften als Gesellschafter
auftreten, muss deren Identitt nachgewiesen werden (z.B.
durch auslndischen Registerauszug oder Besttigung durch
auslndisches Handelsregister oder Handelskammer)

42

Hinweise:
-- Unter Umstnden besteht eine Pflicht zur Bestellung
eines Aufsichtsrates bei der Komplementr- GmbH,
wenn insgesamt mehr als 300 Arbeitnehmer
im Jahresdurchschnitt beschftigt werden
-- Jahresabschlussprfung bei mittelgroen und
groen GmbH & Co KG gesetzlich vorgeschrieben
-- Einreichung des Jahresabschlusses zum
Firmenbuch gesetzlich vorgeschrieben
-- Gesellschaftssteuer bei Errichtung:
1% der Kommanditeinlagen

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6. Checkliste Grndung einer Privatstiftung


Stiftungsurkunde
-- Mindestinhalt
Name und Geburtsdatum/Firmenbuchnummer des/der Stifter
Bezeichnung des an die Privatstiftung zugewendeten Vermgens
Stiftungszweck
Regelung ber die Begnstigten
Name und Sitz der Privatstiftung
Dauer der Privatstiftung und Regelung der Vertretungsbefugnis des Vorstands
Bestellung des ersten Stiftungsvorstandes durch den (die) Stifter
Die Stifter knnen sich in der Stiftungsurkunde deren nderung und wenn die Stifter
natrliche Personen sind auch den Widerruf der Privatstiftung vorbehalten
Eine Stiftungszusatzurkunde kann errichtet werden
Mindestkapital 70.000
Bankbesttigung ber Erlag des Mindestkapitals
Musterfirmazeichnung und Unbefangenheitserklrung aller Mitglieder des
Stiftungsvorstandes (mit notariell beglaubigten Unterschriften)
Anmeldung zum Firmenbuch durch alle Mitglieder des Stiftungsvorstandes (mit notariell beglaubigten Unterschriften)
Antrag auf Bestellung des Stiftungsprfers an das Firmenbuchgericht
Hinweise:
-- Stiftungszusatzurkunde nicht ffentlich einsehbar
-- Mindestzahl der Mitglieder des Stiftungsvorstandes: drei
-- Stiftungsprfer gesetzlich vorgeschrieben
-- Aufsichtsrat in der Regel nicht notwendig
-- Beirat kann eingerichtet werden
-- Detailregelung ber Begnstigte kann in Stiftungszusatzurkunde aufgenommen werden bzw das Recht zur Bestimmung
des (der) Begnstigten an Vorstand, Stifter, Beirat oder einer sonstigen Stelle (Person) bertragen werden
-- grundstzliche Dauer der Privatstiftung 100 Jahre
-- Stiftungseingangssteuer fr sterreichische Privatstiftung: grundstzlich 2,5% des zugewendeten Vermgens

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7. C
 heckliste Grndung einer Zweigniederlassung durch einen auslndischen
Rechtstrger (Einzelunternehmen, Personen- oder Kapitalgesellschaft)
Nachweis des rechtlichen Bestands des auslndischen Unternehmens (Rechtstrgers), fr den die inlndische Zweigniederlassung
(ZN) in das sterreichische Firmenbuch eingetragen werden soll, durch Besttigung der auslndischen Behrde (Amtsgericht,
Handelsregister, Handelskammer u..) fremdsprachige Urkunden sind in beglaubigter deutscher bersetzung vorzulegen.
Fr ZN auslndischer Personengesellschaften sind ferner alle Angaben zum Firmenbuch anzumelden, wie sie bei sterreichischen
Personengesellschaften anzumelden sind siehe dazu die Checklisten zu OG und KG.
-- Fr die vertretungsbefugten Komplementre und fr den (die) fr die inlndische Zweigniederlassung bestellten und
einzutragenden Vertreter sind Musterunterschriften in notariell beglaubigter Form und mit beglaubigter bersetzung
vorzulegen.
Fr ZN auslndischer Kapitalgesellschaften (GmbH, AG, SE) sind ferner alle Angaben zum Firmenbuch anzumelden, wie sie bei
sterreichischen Kapitalgesellschaften anzumelden sind siehe dazu oben die Checklisten zu GmbH und AG.
-- Gesellschaftsvertrag/Satzung sind in beglaubigter deutscher bersetzung vorzulegen.
-- Nachweis, wer fr die auslndische Kapitalgesellschaft vertretungsbefugt ist (Geschftsfhrer, Vorstandsmitglieder) durch
Besttigung der auslndischen Behrde (Amtsgericht, Handelsregister, Handelskammer u..) fremdsprachige Urkunden sind in
beglaubigter deutscher bersetzung vorzulegen.
-- Rechtstrger, deren Personalstatut nicht das Recht eines Mitgliedsstaats der EU oder des EWR ist, mssen EU- und EWRangehrige Gesellschaften knnen fr den gesamten Geschftsbetrieb der inlndischen ZN mindestens eine Person bestellen, die
zur stndigen gerichtlichen und auergerichtlichen Vertretung der Gesellschaft befugt ist und ihren gewhnlichen Aufenthalt im
Inland hat (Vertreter). Die Bestellung zweier oder mehrerer inlndischer Vertreter mit Kollektivvertretungsbefugnis ist zulssig.
-- Fr die vertretungsbefugten Organe (Geschftsfhrer, Vorstandsmitglieder) der auslndischen Kapitalgesellschaft und fr den
(die) fr die inlndische Zweigniederlassung bestellten und einzutragenden Vertreter sind Musterunterschriften in notariell
beglaubigter Form und mit beglaubigter bersetzung vorzulegen.
-- Nur fr auslndische Rechtstrger auerhalb der EU/EWR: Vorlage der steuerlichen Unbedenklichkeitsbescheinigung oder
Selbstbemessungserklrung ber die Entrichtung der Gesellschaftssteuer von 1% vom Vermgen, das der ZN gewidmet ist
In allen Fllen sind die Ttigkeit der ZN (Unternehmensgegenstand) und das Personalstatut des auslndischen Rechtstrgers in
das Firmenbuch der ZN einzutragen.

44

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Vergleich der Gesellschaftsformen


GmbH

AG

GmbH & Co KG

Mindestkapital

10.000

70.000

fr Komplementr-GmbH
35.000

Mindesteinzahlung

5.000

35.000

17.500

idR Nein
(erst ab 301 Arbeitnehmer)

generell JA

idR Nein
(erst ab 301 Arbeitnehmer)

wenn AR bestellt: 3

wenn AR bestellt: 3

Gesellschafter knnen Weisung an


Geschftsfhrungsorgan erteilen

JA

Nein,
Vorstand ist weisungsfrei

JA
(in Komplementr-GmbH)

Bilanzierungspflicht

JA

JA

idR JA

JA, auer bei


kleiner GmbH

JA

JA, auer bei


kleiner GmbH & Co KG

JA, Einreichung zum


Firmenbuch; bei kleiner
GmbH in gekrzter Fassung

JA, bei groer AG zustzlich Pflicht zur Verffentlichung in Wiener Zeitung

JA, Einreichung zum


Firmenbuch; bei kleiner
GmbH & Co KG in gekrzter Fassung

idR formfrei

stets notarielle Beurkundung

idR formfrei

JA

JA

bei Komplementr-GmbH:
JA

JA

JA

JA

b) f r ausstndige oder berbewertete Einlagen der Mitgesellschafter (Aktionre, Kommanditisten)

JA

grds Nein

JA (betr. GmbH),
Nein (betr. KG)

c) f r verbotene Einlagenrckgewhr an den betreffenden Gesellschafter/Aktionr/Kommanditist

JA

JA

JA

d) f r verbotene Einlagenrckgewhr an andere Gesellschafter


(Aktionre, Kommanditisten)

JA, beschrnkt mit der Hhe


des Stammkapitals

Nein

Fr Komplementr-GmbH
siehe bei GmbH;
Kommanditisten: Nein

e) f r Steuerschulden der Gesellschaft

grds Nein,
auer gem 16 BAO

grds Nein,
auer gem 16 BAO

grds Nein, jedoch Haftung


fr Kommunalsteuer

Verschuldenshaftung der
Gesellschafter/Aktionre

JA; denkbar;
siehe auch 42/7 GmbHG
und 25 URG

JA; denkbar;
siehe auch 100 und
198/2 AktG

JA; denkbar;
siehe auch 25 URG

Haftung der Geschftsfhrer und


Vorstandsmitglieder gegenber der
Gesellschaft und Glubigern*

JA
grds Verschuldenshaftung;
Gefhrdungshaftung gem
22 URG; Haftung fr
Konkurskostenvorschuss

JA
grds Verschuldenshaftung;
Gefhrdungshaftung gem
22 URG; Haftung fr
Konkurskostenvorschuss

JA
grds Verschuldenshaftung;
Gefhrdungshaftung gem
22 URG; Haftung fr
Konkurskostenvorschuss

Mindestzahl Geschftsfhrer,
Vorstandsmitglieder idR
Aufsichtsratspflicht
Mindestzahl der
Aufsichtsratsmitglieder

Pflicht zur Jahres- und


Konzernabschlussprfung
Pflicht zur Offenlegung und
Verffentlichung des Jahresabschlusses (Konzernabschlusses)
Generalversammlung/
Hauptversammlung
nderungen des Gesellschafts
vertrages bedrfen notarieller
Beurkundung
Verschuldensunabhngige Haftung
des Gesellschafters
a) fr Aufbringung seiner Einlagen

* Siehe nher Reich-Rohrwig in Straube, Wiener Kommentar zum GmbHG, zu 25.

45

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Vergleich der Gesellschaftsformen


GmbH
Befreien Weisungen durch Gesellschafterbeschluss die Geschfts
fhrer bzw ein Zustimmungs
beschluss der Hauptversammlung
den Vorstand von der Haftung?
Befreit Zustimmung durch Aufsichtsrat den Geschftsfhrer/Vorstandsmitglied von seiner Haftung?
Mindestkrperschaftsteuer
Steuerlicher Ausgleich von Verlusten der Gesellschaft mit Gewinnen des Gesellschafters (Aktionrs)
mglich:

Hhe der Ertragsteuer

Dividendenauszahlung an Gesellschafter/Aktionr

grte Nachteile der Rechtsform

46

AG

gesetzmige Weisungen gesetzmiger Hauptversammbefreien grundstzlich


lungs-Zustimmungsbeschluss
von Haftung, sofern die
befreit grundstzlich von der
Ersatzansprche nicht zur Haftung, sofern die ErsatzanBefriedigung der Glubiger sprche nicht zur Befriedigung
erforderlich sind
der Glubiger erforderlich sind

GmbH & Co KG

siehe GmbH

Nein

Nein

Nein

500/Jahr

3.500/Jahr

fr Komplementr-GmbH:
1.750/Jahr

grds Nein wegen Trennungsprinzips. Auer bei


steuerlicher Gruppe zwischen Kapitalgesellschaften

grds Nein wegen Trennungsprinzips. Auer bei steuerlicher Gruppe zwischen


Kapitalgesellschaften

grds JA

25% Krperschaftsteuer
(flat)

25% Krperschaftsteuer
(flat)

Ertragsteuer fllt beim


Kommanditisten an (juristische Person: 25% KSt,
natrliche Personen: bis zu
50% ESt), gleichgltig ob
Gewinn an Kommanditist
ausgeschttet wird oder
nicht

unterliegt grds 25%


Kapitalertragsteuer vom
ausgezahlten Betrag, sofern
nicht Gesellschafter eine
mit mind. 10% beteiligte
Kapitalgesellschaft ist;
grenzberschreitend siehe
EU-Mutter-Tochter-RL
und DBA (Quellensteuer)

unterliegt grds 25% Kapitalertragsteuer vom ausgezahlten


Betrag, sofern nicht Aktionr
eine mit mind. 10% beteiligte Kapitalgesellschaft ist;
grenzberschreitend siehe EUMutter-Tochter-RL und DBA
(Quellensteuer)

Gewinnauszahlung an
Kommanditisten unterliegt
keiner weiteren Besteuerung
in sterreich; grenzberschreitend siehe DBA

im Vergleich zur AG
grere Haftungsrisken
der Gesellschafter bei
GmbH
persnliche Sachhaftung
der wesentlich beteiligten Gesellschafter fr
bestimmte Steuerschulden der GmbH, sofern
diese Gesellschafter
ihnen gehrige Wirtschaftsgter an GmbH
berlassen ( 16 BAO)

hoher Formalismus in
im Vergleich zur AG
Hauptversammlung
grere Haftung der Ge Vorstandsmitglieder werden
sellschafter der Kompleauf bestimmte Zeit, d.h.
mentr-GmbH
befristet auf maximal fnf
die Erstellung von zwei
Jahre bestellt und knnen
Jahresabschlssen nmvorher nur aus wichtigem
lich je einer fr GmbH
Grund abberufen werden
und fr KG ist kost obligatorische Jahresabspielig
schlussprfung
persnliche Haftung
obligatorischer Aufsichtsrat
der Kommanditisten fr
persnliche Sachhaftung
Kommunalsteuerverbindder wesentlich beteiligten
lichkeiten der KG (6
Aktionre fr bestimmte
Komm StG)
Steuerschulden der AG,
sofern diese Aktionre ihnen
gehrige Wirtschaftsgter an
AG berlassen ( 16 BAO)

Vor- und Nachteile Einzelunternehmen, Zweigniederlassung

persnlich Haftung fr alle Schulden aus Unternehmensbetrieb


Gesetzliche Aufsichtsratspflicht
Pflicht zur Jahres- und Konzernabschlussprfung

Pflicht zur Einreichung des Jahresabschlusses und Konzernabschlusses


zum Firmenbuch in sterreich

Bestimmtes Mindestkapitalerfordernis

Einzelunternehmen
(EU)

Zweigniederlassung
(ZN)

EU haftet persnlich unbeschrnkt

Unternehmen (Hauptniederlassung) haftet


fr alle Schulden der ZN unbeschrnkt

besteht bei EU nicht

besteht in sterreich fr ZN nicht

besteht bei EU nicht

nicht fr ZN in sterreich
ZN muss aber fr die Zwecke der sterreichischen Besteuerung eine Gewinnermittlung durchfhren und Steuererklrungen
abgeben

besteht bei EU nicht

bei Zweigniederlassungen von auslndischen


Kapitalgesellschaften haben die Vertreter
der Zweigniederlassung die Unterlagen
der Rechnungslegung, die nach dem fr
die Hauptniederlassung der Gesellschaft
mageblichen Recht erstellt, geprft und
offengelegt worden sind, in deutscher
Sprache beim sterreichischen Firmenbuch
offenzulegen.

Nein

Nein

Formalismus:

JA, bei der sterreichischen ZN mssen alle


grds Nein, bei zweimaligem berschreiten nderungen im Register der (auslndischen)
eines jhrlichen Umsatzes von 700.000
Hauptniederlassung auch in sterreich
besteht Pflicht zur Eintragung des Einzelunggf mit beglaubigten bersetzungen und
ternehmens in das Firmenbuch
Nachweisen zum Firmenbuch angemeldet
werden

Ertragsbesteuerung

persnliche Einkommensteuer progressiver


Tarif bis max. 50%

beschrnkte Steuerpflicht fr Gewinne aus


sterr. Betriebssttte (25% KSt; ggf bis
50% ESt)

sterreichs Ansiedlungsberater

CMS Reich-Rohrwig Hainz Rechtsanwlte GmbH


A-1010 Wien, Gauermanngasse 2
Tel: +43 1 40443 0
Fax: +43 1 40443 90000
E-Mail: vienna@cms-rrh.com
www.cms-rrh.com

AUSTRIAN BUSINESS AGENCY


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