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DE
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL
CATEDRATICO:
ABOG. ISAAC GUTIERREZ TICONA
-2015-
1. INFORMACION GENERAL
11. Nombre del curso: Derecho Civil Patrimonial
11.2. Nivel: Postgrado
2. SUMILLA
La asignatura Derecho Civil patrimonial
para el programa de actualizacin
profesional derecho, el cual tieneelnivel de post grado, plantea el desarrollo de los
tpicos ms relevantes desarrollados por la normativa, la doctrina y
la
jurisprudencia en materia de Derecho Patrimonial.
El curso se distingue de aquel dictado en le pregrado pues aborda materias que
suponen el conocimiento de las partes ms significativas de la teora general del
acto jurdico; el aspecto patrimonial del derecho de familia; de los derecho reales de
garanta; de las obligaciones, la inejecucin de las obligaciones, de las fuentes de
las obligaciones y de la responsabilidad extracontractual, es decir, las principales
instituciones y figuras jurdicas, las cuales informan al cdigo civil del Per de
1984y normas conexas.
La asignatura plantea unidades temticas especficas que brindanal bachiller en
derecho, la informacin del estado del debate de las nuevas estructuras y las
nuevas tendencias en el Derecho Civil patrimonial, la economa social de mercado ,
el consumo, el costo de transaccin, la inversin y los tratados de libre comercio.
3. OBJETIVOS
3.1.1. OBJETIVO GENERAL: El objetivo general de la asignatura es que el bachiller
en Derecho, al finalizar el curso, pueda enfrentar eficazmente la resolucin
de los casos relacionados con el derecho Civil Patrimonial, los costos de
transaccin, el consumo.
3.1.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS: Que el bachiller en derecho pueda aplicar
adecuadamente las normas de derecho material y de derecho procesal
vinculadas con el fenmeno patrimonial, tanto en la prctica privada como
en la pblica.
4. CONTENIDO DEL CURSO
TEMA N.01ECONOMIA Y MERCADO
EL REGIMEN ECONOMICOEN LA CONSTITTUCION POLITICA DEL PERU DE
1993:
ART.58Const. Iniciativa Privada Economa social de mercado:
La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa social de mercado bajo este
rgimen, el estado orienta al desarrollo del pas y acta principalmente en las reas
de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad, servicios pblicos de
infraestructura.
Explicacin:
Existe libertad para todos los agentes econmicos puedadesarrollarsus actividades
sin ningn tipo de tropiezos, siempre que se desempeen conforme a Ley. El
sectorprivado como principal impulsor dedesarrollo de las naciones, tiene amplia
facilidad y desenvuelve , entre los que venden y compran y que fijan libremente el
precio cuando se refiere a economa social, implica la bsqueda del bien comn,
principalmente de aquellos grupos humanos marginales y con limitadas
oportunidades de conseguir empleo o de los sub empleados y de esa manera
procurar el abaratamiento de los productos para que estn a su alcance, sobre todo
de los que son de primera necesidad es tarea del Estado orientar el desarrollo del
pas para cual debe brindar las facilidades para que los inversionistas desarrollen
sus actividades en el pas. Su preocupacin debe centrarse en el empleo,
salud, educacin, seguridad, servicios pblicos y la infraestructuracuya solucin
puede estar en la creacin denuevos empleos, el incremento y equipamiento de
hospitales y centros asistenciales, en los sectores de mayor incidencia poblacional en
la construccin de escuelas en las zonas donde nunca ha existido, otorgando
prestaciones adecuadas y procurando dando un mayor servicio dentro de la
administracin pblica. Comparacin con la Constitucin Poltica de 1979 no se
encuentra diferencia importante en este artculo entre ambas constituciones.
Art. 59.ROL ECONOMICO DEL ESTADO.- El estado estimula la creacin de riqueza y
garantizar la libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio, e industria. El
ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo a la moral ni a la saludni a la
seguridad pblica. El estado brinda oportunidades de superacin a los sectores que
sufrencualquier desigualdad, en tal sentido, promueve las pequeas empresasen
todas sus modalidades.
LA INICIATIVA PRIVADA:
Art. 58 Const. 93 Est. la iniciativa privada es libre, se ejerce en una economa social
de mercado
Antecedentes:
Const.79 Art.115
Const. Espaola Art.38
Const. De Zuiza Art.31
Nos dice que la inciativa privada no debe tener ningn obstculo para su desarrollo
del pas. En suma, la economa de mercado no es otra cosa que la regulacin de la
oferta y la demanda, donde los bienes circulan econmicamente, mientras hay quien
consuma un producto y quien la produzca y entre ambos fijan libremente el precio.
En suma entendemos que atraves de este articulado el Estado interno no est para
suprimir sino, por el contrario para asegurar la economa de mercado para que
funcione las reglas de este, para cerrar al paso del monopolio.Para que reine la mas
libre competencia en otras palabras tambin podra decirse que para lucrar se tuvo
que vender y para vender se tiene que satisfacer las necesidades de la poblacin. De
tal forma que la poblacin se convierte e un rbitro de la economa de mercado el
publico quien decide. De ah que hoy en dia mucho se habla de la calidad total, la
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exelencia de la calidad, que todo producto para ser aceptado por el pblico tiene que
tener las tres B (bueno, bonito y barato) etc.
LA LIBERTAD DE CONTRATAR. ART.62:
La libertad de contratar se la define como potestad que se concede a cada persona
de contratar o no y, en caso de hacerlo para elegir la persona del otro contratanteEs
decir la libertad de contratar otorga a los particulares el derecho de decidir cuando,
como y con quien contratar La Const. La regula en el Art.2 inc. 14como el derecho
que tiene a contratar con fines licitos, siempre que no se contravenga leyes de orden
publico.
Segn el profesor Sesarego la libertad de contratar est, naturalemnte en funcin
de la libertad y el derecho de los dems. Desconocer esta realidad equivale a negar
la calidad ontolgica del ser humano. Lo que significara sostener erradamente que
existen derechos subjetivos absolutos. Por otro lado el sustento de la libertad
contractual est tambin en el principio constitucional de la autonoma de la
voluntad regulada en el Art. 2inc.24 paragrfo a) adems esta determinada por los
alacances del Art.62de la Constitucion y el art. 1354 C.C. ambas disposiciones deben
se entendicadas a la luz del carcter relativo de los derechos subjetivos que postula
el humanismo jurdico. Segn el orden publico econmico y los principios de la Teora
General del Contrato.Lo que desde hace siglos constituye el signo disitintivo del
derecho civil es respeto escrupuloso de la autonoma de la voluntad individual
entendida en su mas amplio significado. Para que los hombres puedan convivivir
unos con otros y or tanto estrechar los lazos familiares que dan sentido a la vida o
intercambiar bienes o servicios que permitan facilitar su existencia sin sentirse
estorbados por la vida de sus semnejantes, es necesario que a cadas uno de ellos
pueda obrar como tenga por conveiniente cualquiera que sea el estimulo o la ocasin
as la persona debe ser arbitro de obligarse o no, de adquirir o no derechos, contraer
matrimnoio, reconocer hijos, comprar cosas ajenas o donar las propias, contratar
servicios a destajo o comprometerse a realizar obras, dar en mutuo o comodato,
instituir herederos o diponer legados y concertando en suma, voluntariamente todos
los actos por los que otro se obliga para con l o l para con otro lo importante es
que todos los negocios en cuestin se fundan por regla general en un acto de
voluntad que el interesado quiz no cumpla, pero que en concreto cumple para
obtener un determinado efecto que en realidad alcanza. Y decir esto es lo mismo que
reconocer que todo acto sea matrimonio, adpocion, renuncia, testamento, permuta,
deposito, transaccin el tener en comun el elemento desicivo del del cosentimiento
porque todos presuponen una manifestacion de voluntad o mas brevemente una
voluntad dirigida directamente a producir el nacimiento, la modificacion, la
confirmacin o la exitincion de un derecho subjetivo. Como una de las consecuencias
o resultado de la transpocisicon del concepto tico de persona al mbito del derecho
privado. El ordenamiento jurdico admite un principio fundamental a saber, el de la
autonoma de la voluntad.
En efecto una verdad simple pero esencialsima, es que el derecho en cuanto
conjunto de normas reguladoras de la conducta humana. No puede construirse
conprescindencia de la real naturaleza del ser cuya conducta regula: el hombre el
personalsimo tico se hace cargo de tal realidad se trata de una comprensin del
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particulares como para los rganos del estado. Tomando en consideracin lodescrito
anteriormente es de importancia sealar que lo referido a orden publico posee un
concepto mas amplio y general. El cual incluye forma parte de las buenas
costumbres si tomaramos en cuenta ello estipulado en el articulado y tendra otras
consideraciones.
ELEMENTOS DE VALIDES DEL ACTO JURDICO:
Acto Jurdico
El Cdigo Civil peruano de 1984 en su artculo 140 define al acto jurdico como la
manifestacin de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones
jurdicas. Indicando a su vez que para su validez se requiere:
1.2.3.4.-
Agente capaz.
Objeto fsica y jurdicamente posible.
Fin lcito.
Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
Para Fernando Vidal Ramrez, el acto jurdico es un hecho jurdico, voluntario, licito,
con manifestacin de voluntad y efectos queridos que respondan a la intencin del
sujeto de conformidad con el derecho objetivo
Por su parte Anbal Torres Vsquez, nos indica que tradicionalmente se define al acto
o negocio jurdico como una o ms declaraciones (o manifestaciones) de voluntad
orientada a producir efectos reconocidos y garantizados por el ordenamiento jurdico.
Len Barandiaran define al acto jurdico como el hecho jurdico de carcter voluntario
y licito, cuyo efecto es querido directamente por el agente, y en el cual existe una
declaracin de voluntad.
1. Agente capaz.
El artculo 140 del C.C., en su inciso 1 al hacer mencin al agente capaz no indica a
que capacidad se refiere, es decir si se requiere para la validez del acto jurdico una
capacidad de goce o de ejercicio. Sin embargo siguiendo las enseanzas de los
maestro Fernando Vidal Ramrez y Len Barandiaran, estos indican que "son de la
opinin que la capacidad que se requiere es tanto la de goce como la de ejercicio,
Pero asimismo hacen mencin a que son del parecer que si se puede distinguir
atendiendo a los efectos, esto es, a que al agente le falte capacidad de goce o le
falte capacidad de ejercicio: si falta la primera, el acto jurdico no tiene validez, pues
es nulo; si falta la segunda, el acto tiene validez pero es anulable. Por tanto llegan a
la conclusin que el requisito de validez strictu sensu viene a ser la capacidad de
goce, pues es con esta capacidad que el sujeto puede celebrar el acto jurdico, por si
o mediante un representante. Indicando, por ultimo que el mismo requisito de la
capacidad es exigible tanto a las personas naturales como a las personas jurdicas.
2. Objeto fsica y jurdicamente posible.El artculo 140 del C.C., en su inciso 2, hace mencin a que el objeto del acto jurdico
debe ser posible fsica y jurdicamente. Por su parte el articulo 219 inc. 3, precisa que
el objeto debe ser si no determinado, determinable. Por lo que efectuando
una interpretacin sistemtica de las referidas normas se llega a la conclusin que
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las caractersticas de validez del objeto es que sea i) posibilidad fsica, ii) posibilidad
jurdica y la determinabilidad.
i) Objeto fsicamente posible.La prestacin que es objeto de la relacin jurdica y los bienes, servicios y deberes de
abstencin que son objeto de ella deben ser posibles fsicamente.
La prestacin es posible si es compatible con las leyes de la naturaleza y si adems
esta dentro de las posibilidades naturales e intelectuales de la persona humana.
ii) Objeto jurdicamente posible.La posibilidad jurdica est referida a la conformidad de la relacin jurdica con el
ordenamiento jurdico. Se le suele confundir con la licitud, pero son conceptos
diferentes: la licitud es lo que guarda conformidad con el ordenamiento legal, el cual
queda comprendido en un concepto ms amplio como es el del ordenamiento
jurdico, pues comprende los principios generales que inspiran la idea del orden
publico y que se integra con la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina.
iii) La determinabilidad del objeto.El objeto del acto jurdico es determinado cuando los derechos y los deberes
u obligaciones estn identificados en el momento de la celebracin del acto, como
cuando se adquiere el derecho de propiedad con la obligacin de pagar
el precio pactado. Es determinable cuando los derechos y los deberes u obligaciones
estn identificados en el momento de la celebracin del acto, pero existe la
posibilidad de identificarlos, con en el caso de una compraventa en la que la
determinacin del precio se confa a un tercero
3. El fin licito.El artculo 140 del C.C., en su inciso 3, establece como requisito de validez del acto
jurdico su fin lcito.
As pues, tenemos que el fin licito consiste en la orientacin que se da a la
manifestacin de voluntad para que sta, partiendo del motivo del o de los
celebrantes, se dirija, directa y reflexivamente, a la produccin de efectos jurdicos,
vale decir, a la creacin de un relacin jurdica y normarla, as como a normar su
regulacin, su modificacin o su extincin. Existe, pues, una identificacin de la
finalidad del acto jurdico con los efectos queridos y buscados mediante la
manifestacin de voluntad.
Forma del acto jurdico.El artculo 140 del Cdigo Civil, en su inciso 4, establece como requisito de validez
del acto jurdico la observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
Mediante la forma se objetiva la voluntad, permitiendo que sea conocida por los
dems. Manifestada la voluntad queda objetivada, materializada en una forma. Como
todo objeto cultural, el acto jurdico tiene un substrato: la forma, y un sentido: el acto
intrnsicamente considerado.
En tal sentido podemos afirmar que todo acto jurdico tiene una forma, siendo que en
algunos casos la ley requiere que su celebracin se efecte necesariamente de
determinada forma, bajo sancin de nulidad.
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Las formalidades, pues, cuando son necesarias, responden por principio a una
doble funcin: de un lado, evitar abusos y salvaguardar la independencia de la
voluntad; de otro lado, certificacin de la declaracin y de lo declarado y, en suma,
del negocio como tal.
LA CLASIFICACIN DEL ACTO JURDICO:
A) ACTOS POSITIVOS Y NEGATIVOS:
En los primeros el nacimiento, modificacion
extincionetc.de un derecho esto
depende de la realizacin del acto.
EJEMPLO: La forma de un pagare, la entrega de una suma de dinero, la realizacin de
un trabajo o de una obra de arte.
En cambio la conducta jurdica consiste en una omisin o abstencin en el caso de
las obligaciones de no hacer.
EJEMPLO: El propietario de una casa alquilada a un tercero debe abstenerse de
perturbarlo en el goce de ella; en este hecho negativo, en esta abstencin consiste el
cumplimiento de su obligacin.
B) ACTOS UNILATERALES Y BILATERALES:
Los actos jurdicos son unilaterales cuando para su perfeccion requiere de la voluntad
de una sola parte, que puede ser una sola persona.
EJEMPLO: En el caso del testamento, o la voluntad de varias personas, pero que son
una sola parte, pues su voluntad es pronunciada en el mismo sentido.
Es el caso de las comunidades que son representadas por un administrador.
Son bilaterales cuando pretenden el conosentimiento de dos o ms voluntades
(consentimiento).
EJEMPLO: Los contratos.
Esta clasificacin no debe confundirse con la de contratos que son unilaterales y
bilaterales.Los contratos son siempre actos jurdicos bilaterales, desde que no
existen sin el publico de voluntades, pero en orden a sus efectos, se llama
unilaterales a los que crean obligaciones a cargo de una sola de las partes tales
como el deposito, la donacin y bilaterales a aquellos que las crean para ambas,
como la compra venta, el contrato de trabajo
C) ACTOS FORMALES Y NO FORMALES:
Actos formales o solemnes son los que tienen cuya eficacia, esta depende de la
observancia de las formalidades ordenadas por la ley.
EJEMPLO: El matrimonio civil,art. 248 del C.C. y siguientes, el testamento, art.691 y
siguientes, las donaciones de bienes muebles de valor considerable, art. 1624 del
C.C. o la donacin de bienes art. 1625, todos son formales.
Son no formales o no solemnes aquellos cuya valides no depende del cumplimiento
de un acto alguno.
EJEMPLO: Los esponsales art. 239 del C.C., la compra y la venta que es
tradicionalmente un contrato sonsensual o la donacin de un bien mueble de escaso
valor art. 1623.
D) ACTOS NOMINADOS E INNOMINADOS:
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La diferencia se origina segn los actos reciban o no un nomen iuris, pueden estar o
no previstas en la ley y como consecuencia de esto le sea aplicado un rgimen legal
determinado.
NOMEN JURIS (primicia de la realidad): Las cosas son lo que son y no lo que las
partes dicen ser.
SON ACTOS NOMINALES en el C.C., el matrimonio, el testamento, la compra venta, la
donacin el mutuo y en general todos los cuales la ley le reserva un nomen iuris.
LOS ACTOS INNOMINADOS,a los cuales no existe la posibilidad de dar ejemplos, pues
es obvio, dejaran de ser innominados.
E) ACTOS CONSTITUTIVOS Y DECLARATIVOS:
La distincin radica segn los efectos del acto jurdico.
El Acto Constitutivo es el que se genera efectos jurdicos desde el momento de su
celebracin y estos rigen para el futuro.
EJEMPLO: La adopcin art.377 del C.C., la compra venta a travs del cual surgen
obligaciones para ambos art. 1529 C.C., o el mutuo diseo art. 1313 del C.C.
El Acto Declarativo es el que reconoce efectos jurdicos (derechos y deberes) ya
existentes, anteriores a su celabracion, por eso sus efectos son retroactivos.
EJEMPLOS: El reconocimiento de un hijo extramatrimonial, el reconocimiento de una
obligacin.
F) ACTOS SIMPLES Y COMPUESTOS:
La diferencia radica segn genere una relacin jurdica, de una misma naturaleza, o
varias relaciones jurdicas de distinta naturaleza.
El acto simple es la que origina una relacin jurdica sin complejidades.
EJEMPLO: El acto de compra venta genera obligacines entre vendedor y comprador.
El acto compuesto origina una relacin jurdica compleja.
EJEMPLO: El matrimonio, genera relaciones entre conyuges, que pueden ser de
carcter patrimonial (Sociedad de ganancias) y extrapatrimonial (deberes de
fidelidad y de cohabitacion) y que pueden ser tambin obligaciones (prestacin de
alimentos)
G) ACTOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS:
La distincin radica segn los actos estn o no vinculados, por una relacin que
genere dependencia.
Su importancia radica en la aplicacin de la regla accesorium sequitur principale
ACCESORIUM SEQUITUR PRINCIPALE: Lo accesorio depende de lo
sigue la suerte de este.
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principal y
Los contratos.
Cuando no deben producir efectos sino depues del fallecimiento de aquellos de cuya
voluntad emanan, se denominan actos de ltima voluntad o mortis causa (causa de
muerte).
EJEMPLO: Los testamentos.
J) ACTOS DE DISPOSICION, DE OBLIGACION Y ADMINISTRACION:
ACTOS DE DISPOSICION: Son actos de caractersticas distintas, el cdigo civil asimila
los actos de gravamen, que son aquellos con los cuales se afectan bienes en garanta
real sea prendaria art. 1055, anticretico art. 1091 o hipotecario art. 1097 del C.C.
ACTOS DE OBLIGACION : Aquellos por los cuales una persona que se constituye en
deudora, se obliga a una prestacin, de dar de hacer o de no hacer, a favor de otra
que es constituida en acreedora.
Los actos que generan obligaciones de dar pueden tener implicancias con los actos
de disposicin art. 1132, 1135, 1136.
Los actos que generan obligaciones de hacer y de no hacer son tpicos actos de
obligaciones art. 1148 y 1158.
ACTOS DE ADMINISTRACION:Aquellos que se encuentran al cuidado y conservacin
de bienes o patrimonios en cuya ejecucin se puede llagar a actos de disposicin o
de obligacin.
Se comprenden dentro de estos actos los que tiene por finalidad hacer producir a los
bienes o al patrimonio sus frutos (art. 890 y 891) y sus productos (art. 894).
En el acto de administracin solo se transporta la adquisicin, el uso.
EJEMPLO: El arrendamiento (alquiler), comodato.
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cada
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ES MORAL: El acto cuya eficacia puede someterse a una modalidad, sea a una
condicin, a un plazo o imponer un cargo, como acurre con la compra y venta, el
arrendamiento en general con los actos patrimoniales.
) ACTOS ABSTRACTOS DE CAUSA Y CAUSADOS:
El acto abstracto no obstante de constituir una declaracin de voluntad que revela el
nimo de generar efectos jurdicos que, interesen al agente, no lleva la causa
incorporada en si.
EJEMPLO: el giro de una letra que conteniendo una obligacin de pago, puede
deberse a diversas causas.
El acto causado tiene origen evidente y notorio.
EJEMPLO: El arrendamiento (alquiler, renta)
CONCLUSIONES
PRIMERO: La Clasificacion del Acto Juridico, es doctrinal y no legislativa, produciendo
una modificacin en las cosas o en el mundo exterior porque asi lo ha dispuesto el
ordenamiento jurdico.
SEGUNDO: Para que se de el acto jurdico no basta con que haya un sujeto y un
objeto con bastante capacidad, se necesita algo que los ponga en relacin,
estableciendo un lazo o un vinculo que los una.
TERCERO: Los actos jurdicos como creadores de situaciones o relaciones jurdicas
determinadas entre sus celebrantes, pueden ser objeto de invalidacin cuando falta
a los mismos el consentimiento o alguno que los requisitos esenciales.
LA REPRESENTACIN:
Definicion.-La representacin es la institucin jurdica por el cual un sujeto actua por
otro, recayendo los efectos en el representado. En Roma al representante se lo
denominaba COGNITOR, el que realizaba algo por otro.
- Por otro lado la representacin como acto jurdico pude ser ralizado mediante
representante, salvo disposicion contraria de la ley la facultad de representacin la
otorga el intereresado o la confiere la ley. La representacin conyugal se permite la
representacin entre conyuges.
Pluralidades de representantes.- cuando son varios los representantes se presume
que lo sonindistintamente, salvo que expresamente se establesca que actuaran
conjunta o sucesivamente o qu estn especficamente designados para practicar
actos diferentes.
Responsabilidad solidaria o representantes.-si son dos o ms los representantes,
estos quedan obligados solidariamente frente al representado siempre que elpoder
se haya otorgado por acto unicoy pra un objeto de inters comn.
Revocacion del poder.- el poder pude ser revocado en cualquier momento.
LA INTERPRETACION DEL ACTO JURDICO:
La interpretacin del acto jurdico es la tcnica dirigida al conocimiento del contenido
sentido y alcance del acto, o sea, de la regulacin establecida por el agente o
agentes que lo crean. En otras palabras, se trata de determinar el contenido del acto
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jurdico, la invalidez del acto jurdico resulta de la falta de los elementos esenciales y
por consiguiente su nulidad.
La nulidad de un Acto jurdico se diferencia de la
anulabilidad de la siguiente forma:
La nulidad de un acto jurdico se debe a la falta de los elementos esenciales
(voluntad, agente capaz, objeto fsica y jurdicamente posible y fin licito,) entonces al
momento de realizar el acto jurdico si faltase uno de estos o todos estos elementos
en el acto jurdico seria nulo de pleno derecho (ipsu jure el acto jurdico nace muerto
sin cusar ningn efecto jurdico posterior la anulabilidad del acto jurdico consiste en
que, celebrado el acto jurdico, este rene todos los requisitos esenciales para su
celebracin, pero, luego de un estudio se puede determinar que existi en la
voluntad manifestada un vicio (error, dolo, violencia e intimidacin), entonces
determinado este vicio, el acto es anulable. Para poder delimitar el concepto de
ineficiacia del acto jurdico, debemos primero conocer el concepto de ineficacia del
mismo, para lo cual pasamos a tratar.
1. La eficacia del acto jurdico.
El objetivo medular del ordenamiento jurdico es que, el acto jurdico sea eficaz. El
acto jurdicoes eficaz cuando produce los actos jurdicos que le son propios
(consistentes en la creacin, regulacin, modificacin u extincin de las relaciones
jurdica), tales efectos son los contemplados por el ordenamineto jurdico (efectos
legales) y los queridos por las prtes (efectos voluntarios).
2. La ineficacia del acto jurdico.
Como hemos sealado en el punto anterior, la regla general es que los actos jurdicos
celebrados produzcan eficacia juridica, sin embargo sucede que en muchos casos no
llegan a ser eficaces, por las siguientes razones:
- No llegan a producir los efectos jurdicos por haber nacido muertos o porque los
efectos jurdicos que estaban produciendo llegan a desaparecer por un evento
posterior a la celebracin del acto jurdico
- Por ser contrarios a las normas imperativas, el orden pblicoy las buenas
costumbres. Todos estos supuestos, estaramos segn la doctrina tratando el tema
de la ineficacia. La ineficacia es, en nuestro ordenamiento jurdico, el estado o
citacion que denota una forma de ser o estar con falta deefectos, practicos o
jurdicos demanera total o parcial.
La ineficacia no es otra cosa que la falta de despliegue o produccin de efectos
jurdicos. Asi los conceptos de validez y la eficacia de un acto juridicose encuentran
interrrelacionados aunque como podemos observar, no son lo mismo. En efecto, un
acto jurdico vlido puede ser eficaz o ineficaz, mientras un acto jurdico invlido
(nulo) necesariamente es ineficaz.Y es que el presupuesto de la eficacia de un acto
juridico es la validez deeste.
Si el acto jurdico no produce sus efectos normales es calificado de ineficaz, al acto
es ineficaz tanto cuando no se Dan los efectos socialeseconomicos, etc.)Perseguidos
o cuando se hacen cesar, a los efectos no pueden hacerse valer frente a ciertas
persona.
En el mismo sentido podemos decir la ineficacia es, pues dicha falta de eficiencia
por perdida por perdida anormal. De ah que puda sostenerse que es el concepto
ms amplio que indica todas las causas de extincin anormal. Abarca las variadas
situaciones por las cuales los actos pierden vigor, fuerza o eficiencia. La razn de
ser de esta categora jurdica radica en elhecho que cuando se celebra un acto
jurdico y este no cumple con algn requisito que establecen las normas jurdicas,
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Libertad
Libertad
Libertad
Libertad
Libertad
Libertad
de
de
de
de
de
de
Lmites:
La autonoma en modo alguno puede tener carcter absoluto, no slo por la
limitacin inherente a la persona, sino porque de ser as desembocara en anarqua
ha de moverse dentro de un marco general, constituido por:
a) Lasleyes imperativas. El carcter imperativo de la ley resulta de la ratio legis
(art. 3.1); los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son
nulos de plenos derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el
caso de contravencin -art. 6.3 C.C.- (cfr., tambin, arts. 594, 1.116, 1.255, 792,
1.328, 1.271).
b) La moral. El contrato ser ineficaz cuando su causa se oponga a la moral (art.
1.275). Se reconoce la libertad de pactos no contrarios a la moral (arts. 1.255,
1.116); tambin se establece este lmite (buenas costumbres) respecto de la
libertad de testar (condiciones en las disposiciones testamentarias -art. 792, las
inmorales se tendrn por no puestas-) y la libertad de capitular (nulidad -parcial- de
la estipulacin contraria a las buenas costumbres -art. 1.328-); se controla la
moralidad del objeto del contrato (art. 1.281, ps. 2 y 3).
c) El orden pblico. En el sentido no de ley imperativa (concepcin legalista), sino
en el de conjunto de principios que constituyen el ncleo fundamental de criterios
informadores del ordenamiento jurdico. Este lmite aparece igualmente fijado en las
normas ya expresadas (arts. 594, 1.255, 1.328, limitativa de la igualdad de
derechos); cfr. tambin artculo 12 C.C. (y preceptos constitucionales ya citados).
mbito de la autonoma.
A. Estado, condicin y capacidad de las personas. Es el campo en que la
autonoma encuentra mayor nmero de restricciones. Elestado civil es
absolutamente indisponible y sobre el mismo no se puede transigir (art. 1.814
C.C.). Pero esta limitacin no es aplicable a las consecuencias de naturaleza
patrimonial que de tal estado puedan derivarse, que revisten carcter privado
y no afectan al orden ni al inters pblico.
B. El rgimen relativo al matrimonio es indisponible igualmente (art. 1.814) y as
resulta adems del artculo 45, segn el cual la condicin,trmino o modo del
consentimiento se tendr por no puesto. No obstante, el principio de la
autonoma privada tiene manifestaciones en la relacin matrimonial
(separacin de hecho libremente acordada, convenio regulador de separacin
o
divorcio,
y
especialmente
respecto
al rgimen
econmico18
matrimonial (posibilidad de regularlo mediante capitulaciones matrimoniales art. 1.315-; posibilidad de eleccin entre los regmenes previstos -gananciales,
separacin de bienes, participacin de ganancias-, en los que adems juega
el convenio o acuerdo en muchos casos -arts. 1.346.8, 1.324, 1.438, 1.429,
1.428-; mutabilidad del rgimen -art. 1.326) (V.Capitulaciones matrimoniales).
C. Derecho patrimonial
a) Negocios con trascendencia obligatoria o personal: Las obligaciones que
nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre laspartes contratantes (art.
1.091 C.C.), pudiendo stas establecer los pactos, clusulas y condicionas que
tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la
moral, ni al orden pblico (art. 1.255). Adems, en nuestros das, se generaliza
la voluntad unilateral como predisposicin normal de la autonoma privada, se
expande la nocin de orden pblico econmico y se acenta el fenmeno de la
atipicidad.
b) Negocios con trascendencia real: Cabe distinguir, dos cuestiones: 1 Cmo
juega la autonoma privada en la constitucin de los derechos reales. 2 Qu
papel desempea en la configuracin dentro de cada tipo. Respecto de la
primera cuestin, cabe inventar o idear nuevos tipos de derechos reales
(S.T.S. de 30 de diciembre de 1930 y arts. 2.2 L.H. y otros cualesquiera
reales y 7 R.H.). En cuanto a la segunda de las cuestiones planteadas, caben
pactos que alteren el contenido tpico de los derechos reales legalmente
previstos (cfr. arts. 392, 467, 470, 523, 1.648.2 C.C., 51.6 R.H y, sobre todo, el
art.
594
C.C.);
cabe
sujetar
los
derechos
reales
a condicin, trmino o modo (arts. 11, 23, 37 L.H., 647 C.C. ).
De ah que la mayora de nuestra doctrina y la Direccin General de los
Registros y del Notariado (RR. 1 abril de 1981, 14 de mayo de 1984 y 4 de
marzo de 1993, entre otras) admiten el sistema de numerus apertus,
aunque con determinados lmites y respetando siempre las normas
estructurales del estatuto jurdico de los bienes.
D. Derecho de familia:
Ya hemos visto cmo en relacin con el matrimonio la autonoma privada tiene
ciertas manifestaciones. Mas elnegocio jurdico familiar no se extiende a la
determinacin del contenido de las relaciones familiares, que afecta al orden
pblico, por lo que la autonoma privada est gravemente limitada; esta
limitacin est agravada por el carcter personalsimo de los negocios de
familia (as, no cabe la representacin).
Son notas caractersticas al mbito de la autonoma en la esfera familiar:
a) Inters general e inters familiar (cfr. art. 67); (V. capitulaciones
matrimoniales; matrimonio).
b) Intervencin del Estado, iniciativa del ministerio fiscal y prudente
arbitrio del juez en la vida de la familia.
19
los casos
el carcter
VALLET DE
las normas
Para realizar este trabajo hemos utilizado una tcnica muy propia, orientada por la
doctrina, siguiendo estrictamente la sistemtica que ofrece el C.C. X.CX. CX. C CXde
1984, por eso cada una de las instituciones del rgimen patrimonial del matrimonio
han sido sometidas a un breve examen histrico, doctrinario y legislativo.
Por otro lado, hemos acogido las ideas y opiniones de reconocidos juristas, tanto
nacionales como extranjeros que se han ocupado del derecho de familia y
especialmente del rgimen patrimonial del matrimonio. El libro consta de tres
captulos.
En el primer captulo hablamos de las generalidades y damos un enfoque histrico
del rgimen patrimonial del matrimonio, tambin desarrollamos la delimitacin
conceptual del mismo, luego tratamos los caracteres jurdicos, luego tambin
desarrollamos los tipos de regmenes patrimoniales y por ltimo tocamos el rgimen
legal.
En el segundo captulo, nos referimos a la sociedad de gananciales, sus
antecedentes, su concepto, su naturaleza jurdica, luego hablamos del activo
patrimonial, despus del pasivo patrimonial, la administracin y disposicin
de bienes, y por ltimo, el fenecimiento y liquidacin de la sociedad de gananciales.
En el tercer captulo, desarrollamos las generalidades de la separacin de
patrimonios, su concepto, su naturaleza jurdica, las facultades de los cnyuges
sobre sus bienes, loas cargas y responsabilidades, luego la determinacin y
sustitucin, y por ltimo el fenecimiento del rgimen de la separacin de
patrimonios.
Y
para
terminar el
trabajo,
establecemos
conclusiones
y
recomendaciones, y por supuesto la bibliografa.
Generalidades
1.- NOCIONES PRELIMINARES.
La familia, al igual que toda entidad, necesita de medios econmicos para poder
cumplir con sus fines, por lo que resulta indispensable que est provista de un
patrimonio econmico respecto del cual pueda ser objeto de disponibilidad en
beneficio de la familia, pareciendo evidente que el trmino "matrimonio" es
correlativo y complementario de "patrimonio". Incluso parece evidente que el oficio
del padre se reduce a aportar su patrimonio. Se entiende que el matrimonio es la
institucin en que un "padre" y una "madre" se obligan a ejercer sus respectivos
roles de padre y madre. Lo primero que llama la atencin aqu es que se trata de dos
seres humanos con iguales derechos sobre el patrimonio con el que concurren formar
la familia o en el patrimonio que forman ya sindolo. Por empezar nuestra forma
reflexiva aqu tenemos en primer trmino dos personas que desean llevar una vida
en comn, esta comunidad generar relaciones econmicas sean de ganancias o
prdidas, ambos cnyuges escogen el compartir la vida y las obligaciones. La
diferencia empieza aqu, donde no existe uniformidad de administracin y disposicin
en todas las legislaciones.
El rgimen patrimonial del matrimonio es la institucin ms importante del derecho
de familia que tiene que ver con la organizacin econmica del matrimonio, ya que
los cnyuges para conseguir, sus fines no solo requieren de un buen propsito
material si no tambin de un solido soporte econmico que garantice la estabilidad y
la permanencia de los intereses del vnculo matrimonial.
REGIMENES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO:
21
A. El
rgimen
de
separacin
de
bienes.- Se
fundamenta
en
la independencia absoluta del patrimonio de los cnyuges, como si fueran solteros;
respondiendo, entonces, cada uno de las obligaciones que contraigan. Este rgimen
es seguido en Inglaterra, y la mayora de los EE.UU de Norte Amrica.
se adquiere un derecho sobre los bienes que el otro haya adquirido, que se concreta
en la liquidacin.
Nuestro sistema legislativo regula dos regmenes patrimoniales del matrimonio:
denominndolo "sociedad de gananciales", el rgimen de comunidad de
adquisiciones a ttulo oneroso, que es una comunidad limitada a las adquisiciones
que los cnyuges realicen a ttulo oneroso durante el matrimonio; permaneciendo, en
cambio, en propiedad separada de cada uno der los bienes que tuviesen con
anterioridad al matrimonio y los adquiridos con posterioridad a ttulo gratuito,
perteneciendo a la comunidad las rentas o productos de los bienes propios de los
esposos. Con la denominacin de "separacin de patrimonios", se contempla un
rgimen de separacin absoluta.
Adicionalmente y siguiendo el sistema de posible eleccin entre varios regmenes
tpicos tal como estn normados, nuestro cdigo civil regula un sistema de eleccin
mutable; contemplndose los derechos de accin y sustitucin del rgimen
patrimonial, ya sean que el pacto nupcial se desarrolle antes o despus del
matrimonio. Ahora bien, como esa posibilidad de aceptar algunos de los regmenes
legales puede no ser utilizada por los contrayentes o no establecer absolutamente
nada al tiempo del matrimonio, las legislaciones, para este evento, prevn con
carcter supletorio un determinado rgimen legal. El cdigo civil peruano contempla
como rgimen legal supletorio el de comunidad de adquisiciones a ttulo oneroso
tambin lado "sociedad de gananciales"
REGIMEN LEGAL.
A.- Principios inspiradores.
La doctrina tradicional no considero, de manera expresa los principios fundamentales
que subordinan la organizacin del rgimen patrimonial, pero puede decirse que
estos son.
c) La inmutabilidad del rgimen adoptado, ya que los cnyuges una vez contrado el
matrimonio no podan cambiar un rgimen patrimonial por otro, salvo en forma
judicial.
La doctrina ms actualizada establece nuevos principios acorde con el desarrollo
socio-econmico y cultural de los pueblos. As, en Espaa se determin tres
principios inspiradores de la reforma que son coincidentes con el sistema peruano.
b) El principio de igualdad jurdica entre los cnyuges, que en materia del rgimen
econmico conyugal, consiste un lmite a la autonoma del varn, por los que los
cnyuges pueden convenirla convencionalmente.
precepta que el rgimen patrimonial comprende tanto los bienes que los
cnyuges tenan antes de entrar aquel en vigor como los adquiridos por cualquier
ttulo durante su vigencia. Se refiere a los bienes presentes y futuros.
2. Obligacin de sostener el hogar bajo cualquier rgimen.- En lo que
respecta a esto, por disposicin del artculo 300 del cdigo actual, cualquiera que
24
A. Es una sociedad.- Porque los cnyuges aportan bienes formando, con el aporte
ambos, una nueva unidad familiar. Esta teora la denomina "sociedad" porque le
atribuye un capital, le impone cargas y disposiciones que ella se rija
subsidiariamente por las reglas del contrato de sociedad. La sociedad de gananciales
es constituida por dos personas de distinto sexo, los cuales aportan bienes en comn
formando con ese patrimonio una nueva sociedad civil; sin embargo, la idea del
contrato basada en la voluntad de los cnyuges resulta inoperante en nuestro
sistema ya que ella no interviene en el establecimiento de la sociedad de
gananciales que nace por ministerio de la ley, salvo en otros regmenes como en las
capitulaciones matrimoniales donde la voluntad de ambos es indispensable.
Por tanto la llamada sociedad de gananciales-refiere Garca Echecopar- no es una
sociedad civil ni una sociedad mercantil, porque le faltan los elementos
indispensables para la constitucin de una sociedad de esa naturaleza, ya que
carecen, por un lado de afectio societatis y espritu de lucro por otro, toda vez que
los esposos no celebran matrimonio para los efectos de poner bienes en comn ni
con el objeto de obtener utilidades. Los bienes de la sociedad civil no responden por
las deudas personales de sus socios, lo que no ocurre en la sociedad de gananciales
donde los bienes sociales segn los casos podran responder por las deudas
26
De acuerdo con el artculo 302 del C.C. vigente, son bienes propios de cada cnyuge
los siguientes:
El derecho patrimonial dura toda la vida del autor y setenta aos despus de su
fallecimiento, cualquiera sea el origen de la obra y se transmite por causa de muerte.
En las obras en colaboracin, el periodo de proteccin se contara desde la muerte del
ltimo coautor (artculo 52. D Leg 822) alvencimiento de los plazos previstos en esta
ley implica la extincin del derecho patrimonial y determina el pase de la obra
al dominio pblico y, en consecuencia, al patrimonio cultural comn.
6) Libros instrumentos y tiles.- la ley establece que son bienes propios los
bienes, instrumentos y tiles para el desempeo de una profesin o actividad
ocupacional salvo que sean accesorios de unaempresa que no tenga la calidad de
bien propio. En efecto, la prctica de una determinada actividad no solo implica el
desplazamiento de la energa fsica y mental, sino tambin el uso de libros,
instrumentos y tiles indispensables para su buen desempeo, aun cuando hayan
sido adquiridos con bienes sociales para uno de los cnyuge. Sin embargo la ley
establece una excepcin cuando los libros instrumentos y tiles constituyen
accesorios de una empresa que no tenga la calidad de bien propio en cuyo caso se
trata de un bien naturaleza social en aplicacin del principio de que las partes
accesorias de un bien siguen la condicin de estas.
7) Acciones y particiones de sociedades.- por disposicin legal son bienes
propios tambin las acciones y particiones de las sociedades que se distribuyen
gratuitamente entre los socios por revaluacin del patrimonio social cuando estas
acciones y participaciones constituyen bienes propios. Las acciones son las partes o
porciones en que se divide el capital de la sociedad dando lugar a lo que la doctrina
denomina sociedad por acciones. La ley establece que la accin es un
titulo valor representativo del aporte al capital en las sociedades. En cambio las
participaciones constituyen las ventajas o injerencias directas que una persona
concede o reconoce a favor de otro en un negocio o empresa. Aqu se trata de la
adquisicin de nuevos bienes, tampoco constituyen nuevas rentas por lo que no son
bienes sociales.
8) Renta vitalicia.- por la renta vitalicia se conviene la entrega de una suma
de dinero u otro bien fungible, para que sean pagados en los periodos estipulados.
Por mandato de la ley son bienes propios de cada cnyuge la renta vitalicia a ttulo
gratuito y la convenida a titulo oneroso cuando la contraprestacin constituya bien
propio.
Ahora bien, la renta puede originarse en un contrato o en una disposicin
complementaria si tiene origen contractual puede tratarse de uno a titulo oneroso o
gratuito
pero
en
ambos
casos
es
solemne
por
que
constituye
mediante escritura pblica bajo sancin de nulidad.
La renta vitalicia es a titulo oneroso si la prestacin se realiza a cambio de un capital
transmitido al promitente el cual, debe abonar la renta en compensacin, como
contraprestacin la misma es a ttulo gratuito si el promitente se obliga a constituirse
en deudor sin necesidad de compensacin alguna por espritu de liberalidad
9) Vestidos y objetos de uso personal.- la ley prescribe que son bienes propios
los vestidos y objetos de uso personal cualquiera sea su valor as como los diplomas,
condecoraciones, correspondencia y recuerdos de familia, aunque hubieran sido
adquiridos durante la vigencia de la sociedad.
Expresa Cornejo Chvez13, que aunque no se trate en este caso de bienes
integrantes de la persona misma o emanados de ella, sirven a la persona de modo
tan estrecho y aun ntimo o se vinculan tan carcamente a sus mritos y afectos, que
30
Deudas contradas en beneficio del hogar, (en caso compete al supuesto excepcional
en que el patrimonio de uno de los cnyuges llega a verse afectado a la satisfaccin
de crditos que fueron concedidos al cnyuge deudor, siempre que se pruebe que se
contrajeron en provecho de la familia).
El artculo 308 del cdigo civil, establece que los bienes propios de los cnyuges no
responden por las deudas personales del otro, a no ser que se pruebe que se
contrajeron en provecho de la familia. En este caso, el patrimonio del otro consorte
puede responder por estas obligaciones, el que depender de la carga de la prueba.
Los alimentos que uno de los cnyuges est obligado por ley a dar a
otras personas.
34
al sostenimiento del hogar, el otro cnyuge, puede pedir al juez que tales bienes en
todo o en parte pasen a su administracin, por lo que est obligado a constituir
35
hipoteca y, si careciere de bienes, otra garanta segn el prudente arbitrio del juez y
por el valor de bienes que reciba.
gananciales tiene por objeto poner fin a la sociedad referida y por supuesto repartir
los bienes gananciales si lo hubiese. Existen dos clases: normal y excepcional.
a) Fenecimiento normal. El rgimen de la sociedad de gananciales de acuerdo con
nuestra sistemtica jurdica termina en los siguientes casos:
por invalidacin del matrimonio, esto es, por unidad o por anulabilidad.
Por divorcio que resuelve el nexo conyugal que une a la pareja.
Por muerte de uno de los cnyuges, porque ella significa el fin de la personalidad.
la
sociedad
de
37
La liquidacin significa ajustar las cuentas entre los cnyuges y para llegar a esto
deber determinarse el valor de los bienes, pagar las deudas sociales y considerar a
la divisin de los gananciales. Realizadas estas operaciones se establecer el saldo
que corresponde a cada cnyuge.
Caso general de liquidacin. La primera fase corresponde a la formacin
de inventarios, as el art 320 dispone, que fenecida la sociedad de gananciales se
procede de inmediato a la formacin del inventario valorizado de todos bienes. Es
obvio, que el inventario puede formularse en forma extrajudicial en documento
privado con firmas legalizadas, si ambos cnyuges o sus herederos estn de acuerdo
en caso contra, el inventario se har judicialmente en cualquiera de los casos el
inventario tiene por finalidad asegurar los bienes y fijar una base concreta para la
liquidacin.
En el inventario no se incluye el menaje ordinario del hogar cuando la sociedad de
gananciales fenece por declaracin de ausencia o por muerte de uno de los
cnyuges, caso en el cual le corresponde al cnyuge del ausente o del sobreviniente.
De acuerdo con el artculo 321 del cdigo civil de excluye del menaje ordinario los
bienes siguientes:
C) Posicin del cdigo.- Permite que antes de la celebracin del matrimonio los
futuros cnyuges puedan optar libremente por el rgimen de la sociedad de
gananciales o el de la separacin de patrimonios, de tal manera, que a falta de
escritura pblica, lo resulta consustancial al rgimen de separacin, se entiende que
los interesados eligieron el rgimen de la sociedad de gananciales.
Finalmente, debe recalcarse, que el rgimen de la sociedad de gananciales y el de
separacin de patrimonios son regmenes patrimoniales principales. En efecto de
escritura pblica para el segundo, se presume que los interesados optaron por el de
la sociedad de gananciales, que en este caso, es el rgimen legal supletorio.
4.- FACULTADES DE LOS CONYUGES SOBRE SUS BIENES.
La separacin de patrimonios se constituye en un rgimen independiente y
alternativo, que esa gobierna en el principio de la independencia de los cnyuges en
la titularidad de los bienes y en la gestin de los mismos. Igualmente, el inters
familiar como principio rector para la gestin de los bienes sustenta la absoluta
separacin.
En cuanto a las facultades de administracin, por mandato expreso de la ley, cada
cnyuge conserva a plenitud las potestades de administracin, sin que el otro
cnyuge interfiera en el manejo de ella, ni est en el de aquel, y de tal forma que
cada uno administrara independientemente su patrimonio propio. Igualmente debe
aclararse que cada cnyuge no est obligado a encargar la administracin de sus
bienes al otro, salvo que as lo decida, no obstante el cual podr encargarse dicha
gestin a terceras personas con facultades generales o especiales, donde el otro
consorte no tiene por qu obstaculizar ni interferir en los actos mencionados.
En lo atinente a las facultades de disposicin o gravamen, en igual forma, cada
cnyuge conserva a plenitud la propiedad de sus bienes, por consiguiente podr
libremente disponer de los mismos ya a ttulo oneroso o gratuito o, en su caso,
someterlo a medidas como la prenda, anticresis o hipoteca. Sin embargo, esta norma
sufre algunas restricciones a razn de que su titular no podr donar ms de lo que se
pueda donar por testamento si es que tibiera herederos forzosos.
Aqu se advierte un vaco que deber complementarse con las disposiciones
generales que conciernen al rgimen patrimonial del matrimonio, pero el rgimen de
separacin de patrimonios protege muy bien la independencia y la libertad de
eleccin de cada uno de los consortes.
5.- CARGAS Y RESPONSABILIDADES.
A pesar de que la separacin de patrimonios y de la terica independencia de la
actuacin de los cnyuges, es posible que uno de ellos administre o gestione los
bienes a inters del otro, lo que ocurre a consecuencia de un mandato expreso o
tcito. Obviamente se basa en el principio de la separacin de obligaciones y
responsabilidad patrimonial, lo que significa en las obligaciones contradas son de su
exclusiva responsabilidad.
En la doctrina espaola, ambos cnyuges estn obligados a contribuir a las cargas
del matrimonio y por ende a facilitar los medios financieros necesarios para hacer
frente a los gastos que por otra razn se ocasionan. La medida de la contribucin se
hace por convenio de los cnyuges que establezcan. A falta de convenio debe existir
proporcin en los respectivos aportes econmicos.
41
La familia, al igual que toda entidad, necesita de medios econmicos para poder
cumplir con sus fines, por lo que resulta indispensable que est provista de un
43
Los bienes propios son los que cada cnyuge tiene desde antes de la celebracin
del matrimonio y los que adquiere durante este a ttulo gratuito, por subrogacin real
con otro bien propio, o por una causa a ttulo anterior al matrimonio.
Los bienes comunes son todos aquellos objetos corporales o incorporales que
adquieren durante el matrimonio a ttulo oneroso y aun despus de su disolucin por
causa o ttulo anterior a la misma. Por consiguiente son los adquiridos por el esfuerzo
de cualquiera de los cnyuges, por el empeo o por el azar de las rentas y frutos de
los bienes propios y comunes.
La liquidacin significa ajustar las cuentas entre los cnyuges y para llegar a esto
deber determinarse el valor de los bienes, pagar las deudas sociales y considerar a
la divisin de los gananciales. Realizadas estas operaciones se establecer el saldo
que corresponde a cada cnyuge.
49
implcitas las notas de continuidad y permanencia lo que no ocurre con las uniones
libres.
CARACTERES DEL CONCUBINATO
Singularizan a esta institucin las notas siguientes:
1.- Se trata de una Unin Marital de Hecho.- porque en efecto el varn y la mujer se
unen para sostener una vida marital semejante al matrimonio.
2.- Continuidad y Permanencia.- quiere decir entonces que la pareja concubinaria,
vive en una comunidad de hecho por considerable tiempo y en el caso peruano se
han dado relaciones concubinarias que duran y han durado hasta la muerte.
3.- Singularidad y Publicidad.- La unin concubinaria significa que la sostiene un
varn y una mujer, no ser pues el caso de un varn con varias mujeres o viceversa.
Adems el concubinato siendo un matrimonio aparente, es conocido por todas
aquellas personas que tienen vnculos familiares o de amistad con los concubinarios.
4.- Y por ltimo hay ausencia de impedimentos para convertirse en matrimonio
cuando se trata del concubinato propio.
CLASES DE CONCUBINATO
De Lo expuesto se desprende que desde el punto de vista estructural existen 02
clases:
1.- Concubinato Propio.- Es aquella unin de Hecho con las caractersticas ya
sealadas y en la cual los convivientes no tienen impedimento alguno para convertir
la unin de hecho en unin de Derecho.
2.- Concubinato Impropio.- Es aquella unin con las indicadas caractersticas, en la
cual los concubinos si tienen impedimento para transformar esta unin en
matrimonio, el impedimento puede ser de ambos o de uno de ellos.
NATURALEZA JURIDICA
En la doctrina se discute acerca de la naturaleza jurdica e inclusive en algunas
legislaciones no se le admite, especialmente en aquellos pases de antigua
raigambre catlica. En otros se admite el concubinato como en Bolivia. En otros
pases se ignora a esta institucin y a los concubinos como es el caso de Francia. En
efecto desde el Cdigo Napolenico se establece as como los concubinos ignoran a
la ley sta debe ignorarlos. Y por ltimo la gran mayora de pases entre los que se
encuentran los Latinoamericanos le conceden al concubinato ciertos efectos
55
Introduccin
El estudio de la materia de derecho civil implica una amplia gama de diversas
disposiciones, tal es as que el mismo cdigo civil ha establecido una divisin de
acuerdo
a
la naturaleza disposiciones,
es
oportuno
indicar
que
el trabajo de investigacin presentado consiguientemente, pertenece al estudio de las
disposiciones establecidas en el Cdigo Civil, el cual lleva por nombre respecto al tema,
La Adquisicin Y Defensa De La Posesin, la cual abarca el mbito de aplicacin de
dicha institucin; el objeto de la posesin y las cosas posebles; la forma en que puede
transmitirse esta figura a otras personas.
El uso de la fuerza a travs de las armas de fuego para hacer cumplir la ley es una
medida extrema, que la persona poseedora tiene una granresponsabilidad, en la cual
no debe perjudicar a los dems.
Cuando no se quiere utilizar el uso de la fuerza; puedes usar los interdictos que se
puede utilizar como un medio de proteccin ante cualquier agresin o turbacin que
una persona sufra sobre su posesin.
Cualquier persona puede usar los interdictos cuando creen que su bien est haciendo
perjudicado por los dems as est estipulado en el artculo 921 delcdigo civil peruano.
Asimismo, lo que se refiere a la defensa o prdida de la posesin es punto a tocar en el
presente estudio, donde se ven involucrados los elementos "corpus" y "animus" que
son esenciales para el perfeccionamiento de dicha figura, los cuales le dan forma a
sta; y por ltimo se han desarrollado las clases de posesin establecidas en el
ordenamiento jurdico y en la doctrina peruana, como tambin las presunciones
posesorias que se dan ante la existencia de la posesin.
Nocin de posesin y antecedentes
Una definicin superficial del trmino posesin nos llevara a sealar que poseer es
"tener una cosa en su poder, utilizarla o aprovecharla"; sin embargo, esta definicin
simple no cubre todos los aspectos de lo que significa "poseer". As, poseer no
necesariamente implica la tenencia fsica del bien (como se entenda histricamente),
sino que comprende situaciones en las que incluso, no encontrndose efectivamente el
bien en poder del poseedor, este tiene derecho a tenerlo. Es as como se entiende que
quien habita un inmueble, lo posee aun cuando pase muchas horas o unas vacaciones
fuera de l; igualmente aquella persona que deja sus muebles en una tapicera para ser
reparados, no dejar de ser poseedora de los mismos por encontrarse lejos de ellos o
no tenerlos a su alcance por determinado tiempo. De ello se concluye que poseer no
significa necesariamente tener aprehensin fsica u ocupacin sobre la cosa, ni tenerla
a su alcance para tal efecto.
Guillermo Borda seala que "se trata simplemente de proteger ciertas situaciones de
disfrute, ciertas conductas del hombre respecto de las cosas. Elpresupuesto fctico de
la posesin no es por consiguiente la aprehensin de la cosa ni la posibilidad de
aprehenderla, sino un cierto seoro de hecho sobre ella. La ley determina qu debe
entenderse por tal seoro, para decirlo con mayor precisin, en qu casos
la conducta de una persona respecto de una cosa merece la proteccin posesoria".
Debemos entender, luego, que posesin es tanto el poder de hecho que se tiene sobre
una cosa, como la posibilidad de ejercitar ese poder por tener derecho al mismo.
El artculo 900 del Cdigo Civil de 1984 tiene su antecedente (y similar texto) en el
artculo 843 del Cdigo Civil de 1936; igualmente este tiene su origen en el artculo 466
60
del Cdigo Civil de 1852 que regulaba la posesin natural (que tena lugar con la
aprehensin de las cosas) y la posesin civil (que surga por disposicin de la ley).
El citado artculo de nuestro Cdigo Civil vigente establece como regla general para la
adquisicin de la posesin: la tradicin; y, como excepcin: la adquisicin originaria
establecida por ley
De esta manera nuestra legislacin recoge los modos de adquirir las posesiones
establecidas por la doctrina: la adquisicin originaria y la adquisicin derivativa.
Adquisicin y defensa de la posesin
FUNDAMENTO DE LA POSESIN
La posesin se protege, bien, porque constituye un hecho determinado por la voluntad
humana que se realiza sobre las cosas; o bien, como derecho, porque es el
complemento y la plenitud del derecho de de propiedad.
Por ello mismo la posesin debe protegerse, bien, porque signifique proteccin
del inters particular del poseedor, o bien, porque significa proteger suutilidad social.
LA PROPIEDAD:
CONCEPTO DE LA PROPIEDAD
La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un
bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley.
Segn Arean de Diaz de Vivar, la propiedad es el derecho real de mayor contenido; en
el la voluntad del titular es desiciva respecto del destino de la cosa y, por lo tanto,
mientras no se lo impida la ley o los derechos de un tercero, el dueo puede, exclusiva
y perpetuamente, usar, gozar y disponer de la cosa como el lo quiera.
Propiedad predial.
Debemos destacar que la propiedad del predio se hace extensiva al suelo y al
sobresuelo, alcanzando dentro los planos vertivales del permetro superficiales y hasta
donde sea til al propietario ejercer su derecho como tal., sin embargo la propiedad
referida al suelo no inclule los recursos naturales, los yacimientos, y restos
arquelogicos, ni otros bienes regulados por otras normas especiales.
Dentro de la propiedad predial la propiedad horizontal es un rgimen sumamente
importante que se encuentra regulado POR LEYES ESPECIALES solo basta decir que la
propedad horizontal es Derecho real sobre cosa propia porelcual su titular puede usar
gozar y disponerdel objeto sobre el que recae y que consiste en una fraccin del
inmueble edificado, integrada por un sector exclusivo independiente y por una parte
indivisa sobre el terreno y dems partes y cosasde propiedad comn.
Obligaciones de los propietarios en funcin de la vecindad.
La relacin de vecindad entre propietarios de fundos deriva sus normas de la ley, del
arbitro del juez de la convencin, en la relacin de vecindad se hallan en primer lugar
las limitaciones intrincica de la propiedad dentre los varios modos quese pueden
concibirse, ya como la obligacin entre los vecinos ya como consecuencia de una
relacin propia de verdadera vecindad, deriva de la necesidad de cosas.
Las limitaciones por razones de vecindad son restricciones de carter diversa que limitan
en cientos aspectos el derecho mismo o su ejercicio.
Derechosdel propietario en la propiedad predial.
61
1. Cercar el predio.
2. Obligar a sus vecinos, sean estos propietarios o poseedores, al deslinde y al
amojonmiento.
3. Cortar las ramas de los arboles extendidos sobre sus predios.
4. Cortar las races de las plantas o arboles que invadan su predio.
5. Acudir ante la autoridad municipal o judicial para el ejercicio de todos los
derechos que la ley lo confiere.
Extincion de la propiedad.
La extincin del dominio puede ser absoluta o relativa, segn que elderecho se extinga
tanto para su titular actual como para cualquier otra persona, o bien solo lo pierda
aquel para pasar a un nuevo dueo. La regla es que elderecho de propiedad no se
extinga sino por voluntad del propietario que lo transfiere a otro, segn los modos
legitimos o lo pierde en caso de revocacin o que abandona la cosa objeto del derecho.
Se extingue la propiedad por las siguientes causas:
1.
2.
3.
4.
Dentro de ese contexto, la inscripcin registral aparece no como una formalidad para
que se efecte la transferencia, sino como un elemento de seguridad jurdica para
quien adquiere la propiedad de un bien (inmueble) a travs de una compraventa, a
fin de que pueda hacer valer su derecho frente a terceros, frente a todo el mundo. La
publicidad registral le permite al nuevo propietario (comprador) ejercer su derecho
de propiedad erga onmes (frente a todos).
Cules son los requisitos para inscribir ante Registros Pblicos una compraventa de
inmueble o predio?
Debe presentarse el formato de solicitud de inscripcin de ttulo (formulario verde),
adjuntando la Escritura Pblica de Compraventa y cancelando la tasa registral
correspondiente.
El formato de solicitud debe ser llenado o suscrito por cualquiera de los intervinientes
en la Escritura Pblica, adjuntando en tal caso copia simple del documento nacional
de identidad o por el gestor o personal de la Notara donde se tramit la Escritura
Pblica; siempre y cuando aqul se encuentre debidamente acreditado ante
Registros Pblicos.
La tasa registral incluye dos conceptos. El pago por presentacin que es S/. 29.00
Nuevos Soles; y el pago por inscripcin que depende del monto que se pag como
precio en la compraventa. Si el valor del bien va hasta S/. 35,000.00 Nuevos Soles, la
tasa a pagarse se obtiene de multiplicar dicho monto por 1.5 y dividirlo entre 1000.
Si el valor del bien es superior a S/. 35,000.00 Nuevos Soles, la tasa a pagarse ser el
resultado de multiplicar el precio por 3 y dividirlo entre 1000.
El Artculo 9 de la Ley N 29566, del 28 de julio de 2010, ha precisado que no
constituye parte ni responsabilidad de la funcin registral la fiscalizacin del pago de
tributos ni de los insertos correspondientes que efecte el Notario.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que la Superintendencia Nacional de los Registros
Pblicos-SUNARP, ha establecido mediante Directiva N 009-2009-SUNARP/SN, del
21.10.09, que las solicitudes de inscripcin registral de compraventa deben
atenderse en un plazo mximo de 48 horas, computadas desde su ingreso por la
Caja-Diario ante Registros Pblicos.
Por otro lado, una vez inscrita la compraventa de inmueble, el nuevo propietario
tiene la posibilidad de resguardar la inscripcin de su propiedad a travs de LA
ALERTA REGISTRAL, un servicio que ofrece la Superintendencia Nacional de los
Registros Pblicos SUNARP, totalmente gratuito y al cual se puede acceder a travs
de la pgina institucional de SUNARP: www.sunarp.gob.pe, registrando los datos
personales en el cono de ALERTA REGISTRAL. Para ello slo se necesita contar con
un correo electrnico particular y el nmero de la partida registral donde se
encuentre inscrito el predio o inmueble. Ingresando los datos que solicita el formato
virtual del referido cono, la persona estar registrada para ser notificada
directamente a su correo electrnico, de cualquier alteracin registral a su propiedad
65
EL USUFRUCTO
Usufructo es el derecho real a disfrutar completamente una cosa ajena, sin alterar su
modo de ser.
Es un derecho real sobre cosa de otro, el poder del usufructuario no es una parte del
dominio de la cosa sobre que recae, de modo que pudiera decirse que dueo y
usufructuario comparten la propiedad de esta. Slo de modo impropio se le puede
clasificar de pars dominii, en el sentido de que transitoriamente atribuye a los
usufructuarios partes de las facultades, las de uso y goce, que corresponderan sobre
la cosa a quien fuere su propietario pleno.
La jurisprudencia salvo alguna sentencia insiste expresamente en que no es una
parte del dominio, sino un derecho real en cosa de otro. Y no siendo una parte del
dominio, el usufructuario no es condueo, es decir, no hay comunidad entre dueo
nudo y usufructuario e el derecho de propiedad, ni, por tanto se producen las
consecuencias que se produciran si la hubiese.
El usufructuario est autorizado a poseer y usar la cosa, y hace suyos los frutos que
produzca, pero debe conservarla sin alteracin y carece de facultad de disponer de
ella. Facultad que corresponde al propietario al que sigue perteneciendo la cosa
usufructuada, quien, mientras que el usufructo dura se denomina propietario nudo,
por quedarle sola y escuetamente la propiedad desnuda, vaca del goce y disfrute de
la cosa.
En conclusin, se trata de que el usufructuario se halla investido de poder de usar la
cosa y obtener sus rendimientos; y el propietario conserva la expectativa de
readquirir el uso y goce cuando el usufructo cese.
Siendo el de usufructo derecho de disfrute de cosa ajena, por definicin de esta
recaen dos derechos, el del usufructuario y el del dueo nudo. Derechos que, entre
los dos recomponen el dominio pleno.
Para expresar esa idea cabe decir que el usufructo no se puede dar sin una nuda
propiedad simultnea. Lo que es cierto, ya que como la cosa est sometida a seoro
total y parte de ste no corresponde al usufructuario, necesariamente constituye otro
derecho el de nuda propiedad.
La jurisprudencia en numerossimas sentencias ha venido poniendo de relieve tal
idea. Principalmente para resaltar que cuando, establecido el usufructo en
testamento, el testador designa slo la persona del usufructuario, pero no dice a
quien deja la nuda propiedad, sta, siendo la parte de poder sobre la cosa que
juntamente con el usufructo completa el poder total sobre aquella que es el que
66
Tal derecho real es en cosa ajena del nudo propietario: sobre la cosa recaen dos
derechos, el de propiedad y el de usufructo como derecho en cosa de otro, siendo
dos derechos reales concurrentes en la misma cosa, el usufructo no es una parte del
dominio, no hay una copropiedad entre nudo propietario y usufructuario ni, en
consecuencia, se aplican las reglas de sta sobre retracto, administracin y
disposicin.
Es un derecho real limitado que no concede un
poder o seoro parcial sobre la misma; el
comprimido por el usufructo y cuando este se
poder pleno normal, consecuencia tambin del
ajena.
Es un derecho transmisible que en contra del derecho romano han admitido los
cdigos modernos, excepto el BGB.
CONSTITUCION
El artculo 468 se refiere a la constitucin del usufructo y dispone que se constituya
por la ley, por la voluntad de los particulares manifestada en actos entre vivos o en
ltima voluntad, y por prescripcin. Se pueden distinguir, por tanto, los usufructos
voluntario, los legales y los constituidos por prescripcin adquisitiva o usucapin.
1. Usufructo voluntario: Son los constituidos por negocio jurdico mortis
causa, o inter vivos, este a ttulo gratuito a ttulo oneroso, pudindose
hacer como transmisin o como reserva.
La capacidad ser la correspondiente al negocio jurdico constituyente,
teniendo en cuenta que es de disposicin.
2. Usufructo legal: Tras la reforma del Cdigo civil de 13 de Mayo de 1.981
queda solamente como usufructo legal el que corresponde como legtima al
cnyuge viudo, regulado en los artculos 834 y SS.
3. Usucapin: Se puede constituir el usufructo, como derecho real poseible,
por usucapin aplicando las reglas de sta.
EXTINCION
CAUSAS DE EXTINCION
68
Consolidacin.
Por la reunin del usufructo y la propiedad en una misma persona, lo cual se produce
en todo caso de extincin de usufructo, en que el nudo propietario deviene
propietario pleno.
Pero no es este el caso de consolidacin como causa especfica de extincin del
usufructo. sta se produce precisamente por la reunin en una sola persona del
doble carcter de usufructuario y propietario, que se da porque el usufructuario
adquiere el derecho de propiedad de la cosa usufructuada por l, o porque el nudo
propietario adquiere el usufructo, o porque un tercero adquiere propiedad y al tiempo
el usufructo.
Prescripcin.
Por prescripcin producida por el no usa durante seis o treinta aos, segn recaiga el
usufructo sobre cosa mueble o inmueble.
Tambin se extinguir por prescripcin adquisitiva o usucapin, por un tercero, en
plazos ms cortos de la cosa libre de usufructo.
EFECTOS
Cuando concurre una causa de extincin, automticamente se produce la extincin
del usufructo y la nuda propiedad deviene propiedad plena, por el carcter de
elasticidad del derecho de propiedad.
No se da una transmisin al nudo propietario sino una recuperacin del carcter
pleno y libre de su propiedad, cuando se extingui el gravamen o limitacin en que
consista el usufructo.
Al extinguirse el usufructo, el usufructuario poseedor de la cosa la entregara al nudo
propietario.
Se cancelara la fianza. Se liquidaran los frutos y podr el usufructuario retirar las
mejoras tiles o de recreo que realiz en la cosa u usufructuada, siempre que fuere
posible sin detrimento de sta.
Respecto a las mejoras, se prev una compensacin con estas de los desperfectos,
previsto en el art.488: El usufructuario podr compensar los desperfectos de los
bienes con las mejoras que en ellas hubiese hecho.
CONTENIDO
EN GENERAL
Las facultades y deberes en el usufructo normal o propio que integran el contenido
del mismo vendrn determinados, en primer lugar, por su ttulo constitutivo si se
trata de usufructo voluntario. En su defecto, el Cdigo establece unas prolijas normas
que lo regulan.
En todo caso, siempre hay que tener presente el concepto del derecho de usufructo,
del que se desprende el contenido bsico de las facultades y deberes del
usufructuario, como titular de un derecho real de disfrute en cosa ajena y las del
nudo propietario, que sigue siendo el titular del derecho de propiedad, aunque
desprovisto de la facultad de aprovechamiento que tiene el usufructuario y que por
esto se llama nuda propiedad. El usufructuario y el nudo propietario no tienen
derechos y obligaciones, sino facultades y deberes. No tienen derechos subjetivos en
su concepto preciso, sino que el derecho subjetivo es el de usufructo, del cual se
derivan facultades y deberes para el usufructuario y facultades y deberes derivados
del derecho de propiedad comprimido o ms bien limitado, por el usufructo para el
nudo propietario. No tienen obligaciones, ya que estas en su concepto preciso, son
relaciones jurdicas en las que el acreedor tiene el derecho de exigir una prestacin al
deudor; el usufructuario y el nudo propietario no tienen obligaciones, sino deberes
derivados, que integran su contenido, del derecho real de usufructo.
Por tanto, no se debe emplear la expresin de derechos y obligaciones, sino de
facultades y deberes del usufructuario y del nudo propietario.
EL DERECHO DE SUPERFICIE
71
El derecho real de superficie es una figura legal que en los ordenamientos jurdicos
modernos reviste cada vez mayor importancia por la funcineconmica que est
llamada a cumplir.
El derecho real de superficie permite construir sobre suelo ajeno, generalmente
a cambio de una contraprestacin, sin necesidad de comprar el terreno sobre el cual
se asienta la construccin. Se pretende as, disminuir los costos de las
construcciones, frente a los altos precios que pudiera tener el suelo. Tambin
posibilita que, quien no tiene los fondos necesarios o no quiere emprender nuevas
obras sobre su terreno pueda, sin desprenderse del mismo, darlo en superficie para
que el superficiario realice negocios que necesiten de grandes inversiones o de
una organizacin empresarial, que no estn al alcance del propietario. Al trmino de
la superficie, dicho propietario recuperar el dominio pleno sobre su suelo, tal vez
enriquecido, pues har suyo lo construido.
El funcionamiento del derecho real de superficie tiene que ver tambin con
la cultura moderna que, ordinariamente, no da espacio en su seno para obras
perdurables. A una gran empresa hotelera, por ejemplo, puede interesarle construir y
poseer su edificio en superficie, sabiendo que a su trmino la construccin ser
obsoleta y, de esa manera, abonar un precio menor por el uso del terreno.
Es un lugar comn en la doctrina comparada, recordar que la Alemania devastada de
la posguerra tuvo en el derecho de superficie uno de los sustentos fundamentales
para posibilitar su sorprendente reconstruccin. Asimismo, son bien conocidos los
monumentos edilicios que se constituyeron en Pars en funcin de este derecho.
Igualmente, se puede traer a colacin el caso del palacio de las Naciones Unidas, en
Ginebra, levantado en superficie, y el caso de algunas ciudades, como Berna,
asentadas sobre ese derecho.
En el presente trabajo de investigacin se estudiar el Derecho de Superficie de
conformidad con el Cdigo Civil peruano.
El Cdigo Napolen no reconoci el derecho de superficie por ser considerada como
una de las antiguas formas de sofocacin de la propiedad inmobiliaria. Esta fue en
general la poltica de los cdigos decimonnicos, de corte liberal e individualista, que
eran, por lo general, contrarios a la propiedad dividida.
1. CONCEPTO
Modernamente se ha definido a la superficie como el derecho de hacer y mantener
una construccin sobre el suelo o el subsuelo de otros.
La superficie siguiendo a Messineo no se refiere al estrato necesariamente
sutilsimo y en rigor sin espesor de la corteza terrestre, esto es, el suelo o la facies
de la tierra que est en contacto con el inicio del espacio atmosfrico, sino a lo que
estando incorporado al suelo construccin o en su caso plantacin o forestacin
emerge del suelo; esto es, el sobresuelo (superfaciem).
El Cdigo Italiano de 1942, (artculo 952), regula magnficamente el derecho real de
superficie en dos planos por un lado el derecho real de construir y por el otro
la propiedad superficiaria.
El derecho de construir no es slo eso sino que tambin conlleva la potencia de hacer
propia la obra emprendida, que es lo que interesa al titular del derecho. Es la
72
NATURALEZA JURDICA
DE
RELACIONES
Las siguientes teoras consideran a la propiedad superficiaria como una de las partes
en que puede dividirse horizontalmente el fenmeno superficiario en toda su
amplitud:
- Equiparacin del derecho de superficie a la servidumbre.
- El superficiario como propietario del suelo.
- El derecho de superficie como usufructo o enfiteusis.
- La relacin superficiaria como limitacin legal.
75
76
De acuerdo con el artculo 1302 del C.C., el derecho de superficie puede extenderse
al aprovechamiento de una parte del suelo, no necesaria para la construccin, si
dicha parte ofrece ventaja para su mejor utilizacin.
En ese sentido, para Guilarte, citado por Arias-Schereiber y Crdenas, "se sanciona la
posibilidad siempre y cuando el edificio represente mayor entidad econmica que el
resto del terreno. El goce del mismo ser considerado como accesorio, pero
integrante del propio contenido del derecho de superficie."
Muro Rojo hace el siguiente comentario: "La referida extensin a favor del
superficiario no se da automticamente, es decir, con la sola celebracin del acto
constitutivo del derecho de superficie, habida cuenta que la norma... no dice que el
mencionado derecho se extiende, sino que puede extenderse, lo que supone que
esta suerte de beneficio debe ser concedido expresa o tcitamente por el propietario
del suelo." [AA. VV., Cdigo Civil comentado, 1ra. ed., Gaceta Jurdica, Lima, 2003]
Para mayor abundamiento, Maisch Von Humbold, citada por Muro Rojo, afirma que "el
mbito del derecho de superficie no tiene que ser necesariamente el mismo que el
del terreno sobre el cual se constituye, dado que puede ser igual, mayor o menor,
dependiendo de lo que se establezca en el acto constitutivo."
4. CONSTITUCIN Y TRANSMISIN DEL DERECHO
De acuerdo con el artculo 1031 del Cdigo Civil, el derecho de superficie puede
constituirse por acto entre vivos o por testamento; asimismo, este derecho es
trasmisible, salvo prohibicin expresa.
Se distinguen tres modalidades de constitucin del derecho de superficie;
a) Por efecto de la concesin ad aedificandum o derecho de construir.
b) En razn de la enajenacin de una edificacin preexistente; y,
c) Como resultado del contrato accesorio al de arrendamiento de un terreno.
Respecto a la posibilidad de transmitir el derecho de superficie, Arias-Schereiber y
Crdenas sostienen que, "nada impedir... que las partes acuerden lo contrario,
en atencin al principio de la autonoma de la voluntad, puesto que la norma no es
de orden pblico." Sin embargo, Muro Rojo, con el que coincido, tiene una opinin
distinta: "La norma no dice salvo pacto en contrario, sino salvo prohibicin
expresa; debindose entender que tal prohibicin (a la transmisibilidad) debe
fundarse en la ley, esto es, en cualquier norma del ordenamiento que as lo disponga,
y solo eventualmente en pacto privado cuando, a su turno, la ley permite estos
pactos limitativos."
Teniendo en cuenta que dicha relacin jurdica se constituye por acto o negocio
jurdico en nuestra legislacin, es indiferente, de acuerdo a su naturaleza, el signo
de recognoscibilidad llamado a generar la oponibilidad es el registro. Por tanto, si las
partes contratantes pretendieran ampliar la oponibilidad de la relacin fuera de la
esfera contractual, deberan inscribir la constitucin de este derecho.
77
de Ttulos Valores.
Artculo 31.- Extincin del crdito otorgado en garanta mobiliaria
En el caso de un crdito otorgado en garanta mobiliaria, su eventual extincin por
medio distinto al pago no es oponible al acreedor garantizado en cuyo favor se
hubiere constituido la garanta mobiliaria, salvo asentimiento de dicho acreedor
garantizado.
Captulo II
Inscripcin Registral
Artculo 32.- Actos inscribibles
Son inscribibles sobre los bienes muebles a que se refiere el artculo 4 de esta Ley los
siguientes
actos:
1. La garanta mobiliaria a que se refiere esta Ley y los actos relativos a su eficacia,
modificacin o eventual cesin.
2. Las resoluciones judiciales, arbitrales o administrativas referidas a la garanta
mobiliaria regulada por esta Ley.
3. Los actos jurdicos que a continuacin se enumeran, para los efectos de su
prelacin, oponibilidad y publicidad, cualquiera que sea su forma, denominacin o
naturaleza, destinados a afectar bienes muebles o derechos de toda naturaleza,
presentes o futuros, determinados o determinables,
Sujetos o no a modalidad, incluyendo:
a) cesin de derechos;
b) fideicomisos;
c) arrendamiento;
d) arrendamiento financiero;
e) contratos de consignacin;
f) medidas cautelares;
g) contratos preparatorios;
h) contratos de opcin; e,
i) otros actos jurdicos en los que se afecten bienes muebles.
Cuando los actos inscribibles a los que se refiere este artculo recaigan sobre bienes
muebles registrados en un Registro Jurdico de Bienes, estos se inscribirn en la
correspondiente partida registral. En caso contrario, se inscribirn en el Registro
Mobiliario
de
Contratos.
Los actos inscribibles referidos a bienes muebles futuros sern inscritos en el
Registro Mobiliario de Contratos y permanecern all luego de que dejen de serlo, a
excepcin de los bienes muebles ciertos que deban ser registrados en un Registro
Jurdico de Bienes, cuyos actos ya inscritos sern trasladados al registro
correspondiente.
Artculo 33.- Contenido del asiento electrnico
El asiento electrnico deber contener:
1. Nombre o razn social, documento oficial de identidad y domicilio del deudor y, en
su
caso,
del
constituyente.
2. Nombre o razn social, documento oficial de identidad y domicilio del acreedor
80
garantizado.
3. Descripcin del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, segn el inciso 5 del
artculo 19 de la presente Ley.
4. En caso de bienes no registrados, la declaracin jurada del constituyente sobre su
condicin de propietario del bien mueble afectado en garanta mobiliaria. El
constituyente asumir las responsabilidades civiles o penales que pudieran derivarse
de
la
falsedad
o
inexactitud
de
esta
declaracin.
5. El nombre o razn social, documento oficial de identidad y domicilio del
depositario,
si
fuera
el
caso.
6. Forma y condiciones de la ejecucin del bien mueble.
7. El valor del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, acordado entre las partes
o fijado por un tercero de comn acuerdo.
8. Monto determinado o determinable del gravamen.
9. Fecha cierta del acto jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria.
10. Plazo de vigencia de la garanta mobiliaria inscrita, segn lo sealado en el acto
jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria.
11. Datos de inscripcin del bien mueble en un registro de bienes, cuando
corresponda.
12. Identificacin de los representantes (nombre o razn social, documento oficial de
identidad y domicilio) a que se refieren los artculos 47, inciso 1, y 53, numeral 53.6,
de
ser
el
caso.
La informacin que antecede deber constar, en cuanto sea aplicable, en el asiento
electrnico de los otros actos inscribibles.
Artculo 34.- Formulario de Inscripcin
Para la inscripcin de los actos sealados en el artculo 32 de la presente Ley en el
Registro correspondiente, tiene mrito suficiente el Formulario de Inscripcin
aprobado por la SUNARP suscrito por los otorgantes del acto, en donde conste la
informacin sealada en el artculo 19. Dicho Formulario tendr carcter de
declaracin jurada y deber estar certificado por un notario pblico.
Los Formularios de Inscripcin debern incluir la posibilidad de incorporar uno o ms
actos inscribibles o bienes objeto de garanta mobiliaria.
En la certificacin a la que se refiere el prrafo anterior, el notario pblico verificar
bajo responsabilidad, la identidad y capacidad de los suscriptores.
Tratndose de garantas mobiliarias, deber verificar adems que el Formulario de
Inscripcin est completo, cumpliendo con todos los requisitos sealados en el
artculo 19 de la presente Ley. En el caso de los dems actos inscribibles, verificar el
cumplimiento de los requisitos que la SUNARP establezca para tal efecto. La
certificacin no supone la evaluacin de la legalidad ni de la validez de la garanta o
del acto inscribible.
El Formulario de Inscripcin se extender y certificar por lo menos en duplicado. Un
ejemplar del mismo quedar en poder del notario, quien lo guardar y custodiar,
pudiendo expedir traslados del mismo con valor legal.
Otro ejemplar ser destinado al archivo del Registro correspondiente.
81
Para tal efecto, ser aplicable el procedimiento administrativo disciplinario contra los
Registradoresregulado
por
la
SUNARP.
Artculo 37. - Efectos de la inscripcin
Los efectos de la inscripcin, efectuada directamente o a partir de una anotacin
preventiva que se convierta en definitiva, se retrotraen a la fecha y hora en que se
haya ingresado el Formulario correspondiente al Registro, momento a partir del cual
tal
inscripcin
goza
de
oponibilidad
frente
a
terceros.
Artculo 38.- Presuncin de conocimiento
La inscripcin en el Registro correspondiente se presume conocida, sin admitirse
prueba
en
contrario.
Artculo 39.- Responsabilidad por informacin inexacta
El que intencionalmente solicite la inscripcin de un formulario de inscripcin
consignando informacin diferente a la del ttulo constitutivo del acto inscribible o
que no corresponda a la realidad, ser responsable por los daos que ocasione, sin
perjuicio de la responsabilidad penal en que pudiera incurrir.
Artculo 40.- Discrepancia entre el acto inscribible y el asiento electrnico
Si existiese discrepancia entre el acto jurdico inscribible y la informacin en el
asiento electrnico, prevalecer frente a terceros la informacin contenida en este
ltimo.
El domicilio de acreedor garantizado, el deudor, y en su caso, del constituyente, ser
el que aparezca consignado en el asiento electrnico para efectos de toda
notificacin derivada de lo dispuesto en la presente Ley. Las partes podrn modificar
su domicilio pero dicha modificacin deber constar en el asiento electrnico
correspondiente conforme al procedimiento que establezca la SUNARP.
Artculo 41.- Cancelacin
El cumplimiento de la obligacin garantizada da derecho al constituyente a exigir del
acreedor garantizado, la suscripcin del formulario de cancelacin de inscripcin. Si
el acreedor garantizado se negare a suscribir el formulario de cancelacin de
inscripcin dentro de los 10 das siguientes a la extincin de la obligacin
garantizada, el constituyente o el deudor podrn recurrir al mecanismo pactado o, a
falta de ste, al Juez, sin perjuicio de laresponsabilidad civil del acreedor garantizado.
El Juez tramitar esta pretensin como proceso sumarsimo.
La inscripcin en el Registro correspondiente tiene vigencia por el plazo consignado
en el formulario de inscripcin.
Se cancelar el asiento electrnico de los actos inscribibles cuando:
1. Lo disponga una resolucin judicial.
2. Haya transcurrido el plazo de la vigencia de la garanta mobiliaria, salvo
renovacin solicitada por el acreedor garantizado antes de la fecha de vencimiento.
3. Cuando as lo solicite expresamente el acreedor garantizado.
83
Captulo nico
Ejecucin de la Garanta Mobiliaria
Artculo 47.- Venta extrajudicial
Si es exigible la obligacin garantizada, el acreedor garantizado puede proceder a la
venta del bien mueble afectado en garanta mobiliaria en la forma establecida en los
prrafos siguientes o en el acto constitutivo de la garanta mobiliaria.
Excepcionalmente, si mediare pacto o la situacin prevista en el inciso 6, se vender
el
bien
mueble
con
arreglo
al
Cdigo
Procesal
Civil:
1. En el acto constitutivo de la garanta mobiliaria se otorgar poder especfico e
irrevocable a un tercero para realizar y formalizar la transferencia del bien mueble
afecto en garanta mobiliaria. No se admite el pacto mediante el cual el propio
acreedor garantizado sea el representante. El poder no requiere inscripcin distinta
de la que contiene el Registro respectivo. Para estos efectos no resulta aplicable el
segundo prrafo del artculo 153 del Cdigo Civil ni el artculo 156 del mismo.
2. Es nula la venta realizada en precio menor a las dos terceras partes del valor del
bien mueble pactado por las partes (segn el inciso 7 del artculo 33 de la presente
Ley) o, en su defecto, del valor comercial del bien mueble al tiempo de la venta. La
nulidad debe ser planteada dentro de los 15 das siguientes de la venta. Este plazo
es de caducidad.
3. Producido el incumplimiento del deudor, del cual dejar constancia el acreedor
garantizado mediante carta notarial dirigida al deudor y al representante y, en su
caso, al constituyente, el acreedor garantizado podr proceder a la venta del bien
mueble afectado en garanta mobiliaria, despus de transcurridos tres dashbiles de
recibida la carta notarial.
4. Si el bien mueble estuviese afecto a gravmenes anteriores a la garanta
mobiliaria que dio lugar a la venta, el representante deber consignar a la orden del
Juez Especializado en lo Civil, el importe total de la venta del bien mueble dentro de
los tres das hbiles siguientes al cobro del precio.
Si hubiese gravmenes posteriores a la garanta mobiliaria que ha dado lugar a la
venta, el representante consignar a la orden del juez el saldo del precio de venta
que hubiese despus de haberse hecho cobro el acreedor garantizado. El juez
proceder con arreglo al Cdigo Procesal Civil.
5. En ningn caso podr suspenderse la venta del bien mueble afecto en garanta
mobiliaria, salvo que el deudor cancele el ntegro de la deuda.
Cualquier controversia respecto del monto o de la extensin de alguno de los
gravmenes, ser resuelta por el Juez Especializado en lo Civil, en la va sumarsima,
conforme al Cdigo Procesal Civil, sin suspenderse la venta del bien mueble afecto
en
garanta
mobiliaria,
bajo
responsabilidad.
6. Si transcurrieran sesenta das desde la remisin de la carta notarial al deudor y, en
su caso al constituyente y al representante y el bien mueble no hubiese sido vendido,
el acreedor garantizado podr solicitar su ejecucin judicial conforme al Cdigo
Procesal Civil. Las partes podrn convenir un plazo distinto.
7. El acreedor garantizado es civil y penalmente responsable de la existencia,
exigibilidad y cuanta de la obligacin garantizada al tiempo de la venta del bien
mueble gravado. El representante es civilmente responsable por el cumplimiento de
las condiciones pactadas para la venta. En todo caso, el representante deber actuar
con diligencia y buena fe.
85
lugar y dispondr la entrega inmediata del bien mueble afecto en garanta mobiliaria
al
acreedor
garantizado
o
al
adquirente.
Artculo 52.- Incautacin
La autoridad policial encargada de ejecutar el requerimiento judicial a que se refiere
el artculo anterior deber llevar a cabo la incautacin dentro de las 48 horas de
recibido dicho requerimiento, bajo responsabilidad de la referida autoridad. El bien
mueble afecto en garanta mobiliaria incautado ser entregado de inmediato al
representante encargado de la venta del bien mueble o, en su defecto, al acreedor
garantizado. El acreedor garantizado deber hacer los arreglos necesarios para el
transporte y custodia del bien mueble. Es responsable de su conservacin.
Artculo 53.- Adjudicacin del bien por el acreedor
53.1. Es vlido que las partes acuerden que el acreedor garantizado pueda
adjudicarse la propiedad del bien mueble afecto en garanta mobiliaria.
Para la validez del pacto se requiere, bajo sancin de nulidad, incluir el valor del bien
mueble afecto en garanta mobiliaria acordado por las partes y, adems otorgarse el
poder a que se refiere el numeral 53.6 de este artculo.
53.2. Producido el incumplimiento, el acreedor garantizado que desee adjudicarse el
bien mueble afecto en garanta mobiliaria deber comunicar notarialmente al deudor
y al representante a que se refiere el numeral 53.6 de este artculo, as como, de ser
el caso, al constituyente y al depositario, el monto detallado de la obligacin
garantizada no pagada y el valor del bien mueble afecto en garanta mobiliaria
acordado por las partes.
53.3. Si el valor del bien mueble afecto en garanta mobiliaria fuera menor que el
monto de la deuda, el acreedor garantizado podr exigir el saldo mediante la emisin
de un ttulo con mrito ejecutivo o en la va del proceso de ejecucin.
53.4. Si el valor del bien mueble afecto en garanta mobiliaria fuere mayor que el
monto de la deuda, el acreedor garantizado deber pagar la diferencia al
representante a que se refiere el numeral 53.6 de este artculo, dentro de un plazo
de diez das de recibida por el deudor la comunicacin mencionada en el numeral
53.2 de este artculo. Vencido dicho plazo sin pagarse la diferencia, el deudor podr
exigir en la va sumarsima el pago de una multa no menor de cinco veces la
diferencia, ms intereses y gastos. Todo pacto que fije un monto inferior, es nulo.
53.5. Cuando el acreedor garantizado pretenda adjudicarse el bien mueble afecto en
garanta mobiliaria de conformidad con este artculo, dicho acreedor garantizado
deber cancelar o pagar el crdito de los acreedores garantizados que lo preceden
en
el
rango
o
consignar
su
importe
al
Juez.
Si hubiese gravmenes posteriores, los acreedores garantizados cancelarn su
crdito con cargo a la diferencia prevista en el numeral 53.4 de este artculo. Para
este efecto el representante a que se refiere el numeral 53.6 cumplir con consignar
judicialmente el monto a que se refiere el numeral 53.4 de este artculo.
53.6. Al momento de pactarse la posibilidad de adjudicacin del bien mueble afecto
en garanta mobiliaria, las partes debern otorgar poder especfico e irrevocable a un
representante comn para que en caso de incumplimiento proceda a suscribir la
documentacin necesaria para la transferencia del bien mueble afecto en garanta
mobiliaria. En ningn caso el representante podr ser el propio acreedor garantizado.
El poder constar en el formulario de inscripcin y se inscribir conjuntamente con el
pacto. Para estos efectos no resulta aplicable el segundo prrafo del artculo 153 del
87
Cdigo Civil. Es requisito de validez para efectos de transferir la propiedad del bien
mueble gravado a favor del acreedor garantizado, que ste pague al representante la
diferencia de valor o la multa previstos en el numeral 53.4 que antecede.
53.7. El representante expedir una constancia de adjudicacin para los efectos
tributarios
correspondientes.
Artculo 54.- Garanta mobiliaria sobre ttulos valores
El acreedor garantizado que hubiese recibido ttulos valores en garanta mobiliaria,
queda subrogado en los derechos del deudor para practicar todos los actos que sean
necesarios para conservar la eficacia del ttulo y los derechos de su deudor, as como
para su cobro o la enajenacin en caso de incumplimiento.
El acreedor garantizado responder de cualquier omisin que pudiera afectar al
ttulo.
Artculo 55.- Garanta mobiliaria sobre crditos
Ante el incumplimiento del deudor, el acreedor garantizado con una garanta
mobiliaria sobre crditos presentes o futuros, se encuentra facultado para adquirir los
crditos o transferirlos a un tercero de acuerdo a las normas que rigen la venta del
bien mueble afecto en garanta mobiliaria contenidas en este Ttulo, que resulten
aplicables. El adquirente tendr los mismos derechos que el acreedor garantizado.
El acreedor garantizado deber notificar a cualquier otro acreedor garantizado y
deber distribuir los fondos percibidos de conformidad con las disposiciones de este
Ttulo
de
la
Ley.
TTULO IV
Captulo nico
Derecho Internacional Privado
Artculo 56.- Reglas aplicables
La validez, constitucin, graduacin de prelacin, oponibilidad y ejecucin de una
garanta mobiliaria o acto inscribible dentro del campo de aplicacin de esta Ley, se
rige por los principios contenidos en el Libro X del Cdigo Civil.
TTULO V
Captulo I
DISPOSICIONES FINALES
PRIMERA.- Vigencia de la Ley
La presente Ley entrar en vigencia a los noventa das de su publicacin en el Diario
Oficial
El
Peruano.
SEGUNDA.- Aplicacin de la Ley
Quedan sometidas a la presente Ley, a partir de la vigencia de sta, todas las
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garantas que se constituyan sobre bienes muebles sin excepcin. Quedan tambin
sujetas a esta Ley, los actos inscribibles sealados en el inciso 3 del artculo 32.
TERCERA.- Referencia a otras leyes
Cuando en otras disposiciones legales se haga referencia a las normas sobre prenda
civil, prenda comercial, prenda de acciones, prenda de crditos, prenda agraria,
prenda industrial, prenda minera, prenda global y flotante, prenda de mot
LA HIPOTECA:
DerechoHipotecario
En forma muy general, la hipoteca podra ser definida como un derecho real que
grava bienes inmuebles, sujetndolos a responder de una obligacin. Pero la
definicin resulta insuficiente, ya que no toda la doctrina est de acuerdo en
considerar a la figura como underecho real, y al existir otras variantes, como la
llamada hipoteca mobiliaria, se pone en duda el efecto de la sujecin de los bienes
para responder de una obligacin. Sin embargo, este efecto es el que destaca
el Cdigo Civil en el artculo 1.876 y la Ley Hipotecaria en el artculo 104 al decir que
la hipoteca sujeta directa e indirectamente los bienes sobre los que se impone,
cualesquiera que sea su poseedor, al cumplimiento de la obligacin para cuya
seguridad fue constituida. Esta redaccin, segn la doctrina, solamente ofrece el
aspecto negativo de afeccin de bienes y de accesoriedad de la obligacin principal,
por lo que se insiste en precisar el carcter positivo que ofrecera
su condicin de derecho real, su funcin de asegurar una percepcin dineraria y su
carcter accesorio o de garant. Para compaginar estos aspectos y recoger los
caracteres que pueden atribuirse a la figura, es fundamental la definicin que de la
hipoteca dio ROCA SASTRE al decir que la hipoteca es un derecho real de realizacin
de valor, en funcin de garanta de unaobligacin pecuniaria, de carcter accesorio e
invisible, de constitucin registral, que recae directamente sobre bienes inmuebles,
ajenos
y
enajenables
que
permanecen
en
la posesin del
propietario.
Al precisar la figura podramos destacar cuatro puntos fundamentales: los caracteres
que la identifican, las clases admitidas, los elementos y, por ltimo, los efectos que
produce.
a) Caracteres. Dentro de la definicin apuntada se recogen los siguientes:
1. La hipoteca es un derecho real inmobiliario. Es discutido este carcter, ya que
frente al mismo se eleva la tesis obligacionista que considera a la hipoteca como
una obligacin real, la postura procesalista que atribuye a su titular el derecho de
vender el bien hipotecado para la satisfaccin del crdito garantivo y la teora que
trata de eliminar la distincin entre derechos reales y derechos deobligacin.
2. Es un derecho de realizacin de valor. Dentro de la clasificacin general de los
derechos reales: derechos de uso, disfrute, derechos reales de garanta, y de
adquisicin, la hipoteca se sita en un grupo llamado de realizacin de valor, ya que
es de esencia, como dice el artculo 1.858 del C.C., que vencida
la obligacin principal puedan ser enajenadas las cosas en que consiste la hipoteca
para pagar a los acreedores.
3. Es un derecho establecido en funcin de garanta del cumplimiento de
una obligacin dineraria, aunque, conforme al artculo 1.861 del C.C. puede
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garantizar toda clase de obligaciones, cosa que confirma el artculo 105 de la L.H. Lo
que s es indispensable es que se pueda traducir en dinero el incumplimiento de
la obligacin.
4. La hipoteca es de carcter accesorio. ste es uno de los caracteres ms discutidos,
aunque dentro del Cdigo Civil est claro, ya que el artculo 1.857 exige que se
constituya para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal y el 1.528
del Cdigo Civil, en relacin con el 149 de la L.H., establece que la venta o cesin de
un crdito comprende la de todos los derechos accesorios, como lafianza,
hipoteca, prenda o privilegio.
5. La indivisibilidad de la hipoteca. El carcter de indivisibilidad se manifiesta no slo
del lado del crdito, ya que mientras subsiste parte de l, queda ntegra la hipoteca,
aunque el crdito se divida entre los herederos del acreedor (art. 1.870 C.C.) y del
lado de los bienes puesto que la garanta, mientras no sea cancelada, subsiste
ntegra sobre la totalidad de los bienes hipotecarios, aunque se reduzca
la obligacin y sobre cualquiera parte de los mismos bienes que se conserven,
aunque la restante haya desaparecido (art. 122 L.H.)
6. La inscripcin constitutiva. Uno de los casos en los que la inscripcin en nuestro
Derecho opera en forma constitutiva es el de la hipoteca y as lo viene a establecer
el Cdigo Civil en el artculo 1.875, y la Ley Hipotecaria al decir que, adems de los
requisitos exigidos en el artculo 1.857, es indispensable, para que la hipoteca quede
vlidamente constituida, que el documento en que se constituya sea inscrito en el
Registro de la Propiedad. De ah que todas esas clusulas que se establecen en las
escrituras y en las que se dice que quedar vencida la hipoteca si en el plazo que se
determine no se inscribe en el Registro de la Propiedad sean inoperantes, puesto que
la hipoteca no puede vencer mientras no sea tal a travs de la inscripcin.
7 La hipoteca recae directamente sobre los bienes inmuebles que sean ajenos y
enajenables: Los bienes han de ser inmuebles (salvo los casos admitidos de hipoteca
mobiliaria), han de ser ajenos, puesto que nuestro Derecho no admite la figura de la
hipoteca de propietario y, por ltimo, han de ser enajenables ya que la finalidad de
toda hipoteca lleva consigo el de la posible realizacin de valor conforme al artculo
1.858 del Cdigo Civil.
8. No es preciso desplazamiento de posesin. El artculo 1.863 del Cdigo
Civil establece como esencial para la constitucin de laprenda, que se ponga
en posesin al acreedor o tercero, pero para la hipoteca no se repite esta exigencia.
Institucionalmente, por tanto, la diferencia sustancial entre prenda e hipoteca reside
en esta falta de desplazamiento, aunque se admite la figura de la prendasin
desplazamiento, regulada por la Ley de 16 de diciembre de 1954.
b) Clasificacin de las hipotecas. De los diferentes criterios admitidos para la
clasificacin podemos citar los siguientes:
1. Por su origen pueden ser voluntarias y legales. Las hipotecas voluntarias son las
convenidas entre partes o impuestas por disposicin del dueo de los bienes sobre
los que se establecen y slo podrn constituirlas las personas que seala la Ley. Las
hipotecas legales son aquellas que estn admitidas expresamente por las leyes con
tal carcter. Todo ello se deduce de lo dispuesto en los artculos 138 y 158 de la L.H.
2. Por la forma pueden ser expresas y tcitas. Actualmente han desaparecido las
hipotecas tcitas, quedando como reminiscencia de ellas los crditos singularmente
privilegiados. Toda hipoteca es necesario que sea expresa para su validez, pactada
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* Art. 1182 CC: Quedar extinguida la obligacin que consista en entregar 1 cosa
determinada cuando sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de
haberse ste constituido en mora.
* Obligaciones de gnero limitado:
Son aquellas en las que la individualizacin del objeto se realiza no slo con
referencia a 1 gnero determinado, sino tambin a 1 serie de circunstancias
especficas.
stas son obligaciones especficas pero no producen 1 de los efectos normales de
estas obligaciones y es que si se destruyen todas las cosas de ese gnero limitado, el
deudor queda liberado de la obligacin.
3.- OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES
* Obligaciones divisibles:
Son aquellas que tienen por objeto 1 prestacin que se puede cumplir por partes sin
que se altere la esencia de la obligacin.
* Obligaciones indivisibles:
Son aquellas cuya prestacin no se puede cumplir por partes sin que se altere la
esencia de la operacin.
La indivisibilidad de la obligacin puede tener su origen en la voluntad de los
contratantes o en la naturaleza de la prestacin.
Cuando tiene su origen en la naturaleza de la prestacin se produce la indivisibilidad
real, la cual puede ser absoluta y relativa.
(Art. 1151: Para los efectos de los arts. Que preceden, se reputarn indivisibles las
obligaciones de dar cuerpos ciertos y todas aquellas que no sean susceptibles de
cumplimiento parcial. Las obligaciones de hacer sern divisibles cuando tengan por
objeto la prestacin de 1 nmero de das de trabajo, la ejecucin de obras por
unidades mtricas, u otras cosas anlogas que por su naturaleza sean susceptibles
de cumplimiento parcial. En las obligaciones de no hacer, la divisibilidad o
indivisibilidad se decidir por el carcter de la prestacin en cada caso particular.)
* Efectos de las obligaciones divisibles e indivisibles:
* Si existen 1 solo acreedor y 1 solo deudor, la divisibilidad o indivisibilidad de la
obligacin tendr poca importancia, como se dicen los arts. 1169 y 1149 CC.
(Art. 1169: A menos que el contrato expresamente lo autorice, no podr compelerse
al acreedor a recibir parcialmente las prestaciones en que consista la obligacin. Sin
embargo, cuando la deuda tuviere 1 parte lquida y otra ilquida, podr exigir el
acreedor y hacer el deudor el pago de la primera sin esperar a que se liquide la
segunda. Art. 1149 : La divisibilidad o indivisibilidad de las cosas objeto de las
obligaciones en que hay 1 solo deudor y 1 solo acreedor no altera ni modifica los
preceptos del captulo II de este Ttulo.)
* Cuando existen varios acreedores y varios deudores:
* Si la obligacin es divisible se aplicar el art. 1138 CC (de las obligaciones
mancomunadas), que dice: Si el texto de las obligaciones a que se refiere el art.
anterior no resultara otra cosa, el crdito o la deuda se presumirn divididos en
tantas partes iguales como acreedores o deudores haya, reputndose crditos o
deudas distintos unos de otros.
* Si la obligacin es indivisible, habr que distinguir si hay varios acreedores o si son
varios deudores:
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Ley.- otro de los medios que indicamos es la ley .esta es, en rigor, una causa que
concurre con todas las formas de transmisin de la propiedad, de manera que es
importe su fundamento si se toma en cuento que la adquisicin , la herencia,
prescripcin ocupacin ,accesin adjudicacin, supone siempre la concurrencia de la
ley.
Ocupacin o apropiacin.- la ocupacin es una forma de adquirir el dominio, de gran
trascendencia en el origen de la propiedad y en el derecho primitivo.
Sociologicamente de todas las formas, la de mayor valor y ms inters para la
adquisicin del dominio; pero desde ese punto de vista jurdico.
1.-adquisicin de un tesoro.- se entiende por tesoro el depsito oculto de dinero,
alhajas o bienes preciosos cuya legitimidad procedencia se ignora. En este
ltimorequisito (ignorancia de la legitimidad procedencia) se funda la ocupacin, por
cuanto se considera que estos bienes no tienen dueos.
GENERALIDADES.-Los derechos reales, que consisten en los diferentes beneficios que
el hombre puede obtener de una cosa, son en nmero limitado.Las legislaciones
modernas no han aumentado su lista, quedando, sobre poco ms o menos, los
mismos que haba en derecho romanoUnos han sido organizados por el derecho civil,
y los otros han sido admitidos y sancionados por el derecho pretoriano.
DE LA PROPIEDAD
Nociones generales.-Elementos y caracteres del derecho de propiedad.- los
jurisconsultos romanos no definen el derecho de propiedad, que ,en efecto, escapa a
toda definicin por su sencillez y extensin, pues es el derecho mas completo que se
pueda tener sobre una cosa corporal. Por eso, solo se limitan a estudiar los diversos
benficos que procura la propiedad. Segn un anlisis que germina en los textos,
pero que ha sido precisado y desarrollado por nuestros autores antiguos, esto
beneficios se resumen en el uso, el fruto, y el abuso.El propietario investido de
semejantes facultades tiene pues, sobre su cosa un poder absoluto, teniendo
derecho para hacer lo que mejor parezca, aunque la ley puede imponerle ciertas
restricciones, delas cuales admita varias el derecho romano. He aqu algunos
ejemplos:
a).- la ley de las x11 tablas prohibidas a la propietaria cultivar su campo o edificar
hasta la lnea divisoria de los fundos vecinos, debiendo dejar libre un espacio de dos
pies y medio.
b).- el propietario de un fundo de tierra debe abstenerse de hacer trabajos que
puedan cambiar el curso de las aguas de lluvia, osean susceptibles de daar a los
fundos superiores o inferiores. La ley de la 12 tablas daba al vecino amenazado del
perjuicio la accin ajude pluviae arcendae para hacer restablecer el estado primitivo
en sus lugares.
c).-los romanos, al parecer, no conocieron como principio la expropiacin por causa
de utilidad publica, aunque se encuentra ciertos casos en que los particulares han
101
sido expropiados por inters general; por ejemplo, la reparacin o arreglo de los
acueductos de roma.
Por otra parte, y por razn misma del carcter absoluto de su derecho sobre la cosa,
el propietario puede restringirle concediendo a otra persona alguna de las ventajas
de que goza. Aquellos a quienes conceden estos atributos, separados de la
propiedad, tienen derechos reales sobre la cosa de otro. Ella se encuentra a este
respecto en un estado de sumisin, y estos derechos reales jura in re aliena se llama
servidumbres.
La propiedad puede tambin ser limitada de otra manera. Supongamos que un fundo
de tierra ha sido legado a 2 personas; estos legatarios sern propietarios de el con el
mismo titulo, pues los 2iguales derechos sobre cada molcula del fundo todo entero
y entonces se dice que esta en estado de indivisin o de comunidad, es decir que son
copropietarios.
Organizacin DE LA PROPIEDAD ROMANA: des de los primeros siglos de roma, la
propiedad esta organizada por el derecho civil siguiendo reglas precisas. A ejemplo
de otros pueblos, los romanos solo admiten una clase de propiedad, el dominium ex
jure quiritium, que se adquiere por modos determinados, fuera de los cuales no
podr constituirse: una de 2,o es propietario o no es.
ORIGEN Y DESARROLLO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE: ya hemos citado las cosas que
no son susceptibles de propiedad privada. Todas las otras pueden en principio figuran
en el patrimonio de los particulares y ser el objeto, en el ultimo estado del derecho
romano, de una verdadera propiedad, ah un que esta regla sufri durante largo
tiempo una grave excepcin en cuntoa los inmuebles. Referente a esto, hay que
distinguir entre los fundos itlicos y los fundos provinciales: y para mejor comprender
en que consiste esta distincin es preciso remontarse a los orgenes de la propiedad
inmobiliaria entre los romanos.
DE LA EXTENCIN DE LA PROPIEDAD: la propiedad se extingue
cuando la cosa de que es objeto deja de exigir, por estar materialmente destruida. Si
esta destruccin no es completa, la propiedad subsiste sobre el resto
cundo la cosa deja de ser jurdicamente susceptible de propiedad privada; por
ejemplo, un esclavo que haya sido manumitido; un terreno dedicado a sepultadas,
haciendo despus, locum religiosum
cuando se tiene en propiedad un animal salvaje o fiera, que recobra despus su
libertad.
DE LA TRANSMISIN DE LA PROPIEDAD (AD TEMPUS)
De la perpetuidad del derecho de propiedad, los romanos sacaron esta consecuencia
de que no poda transferirse ad tempus, es decir, de una manera temporal y
revocable. en otros trminos: la persona que cede a otra la propiedad de una cosa no
puede hacer por una disposicin aadida a la enajenacin, que la llegada de cierto
termino, o bien ala realizacin de una condicin determinada, vuelva la propiedad de
pleno derecho.
102
La idea de la funcin social de la propiedad va unida a la idea del bien comn, al que
tantos respetos se le rinden a diario, tericamente pero sin trascienda, de hecho a
las realidades de la vida.
TUTELA DE PROPIEDAD: el derecho de propiedad se encuentra tutelado
prcticamente por las autoridades y de una manera especial por la judicial, que tiene
a su cargo el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
La propiedad- dispone el artculo 831 del artculo civil para el distrito federal- no
puede ser ocupada contra la voluntad de su dueo, solo por causa de utilidad publica
y mediante indemnizacin y demnisacin.
Como acciones ejercitantes tambin para tutelar el derecho de propiedad autoriza el
codigo de procedimientos civiles para el distrito federal la negatoria y la confesoria.
Proceder la accin negatoria para obtener la declaracin de libertad o la reduccin
de gravamen de un bien inmueble y la demolicin o de obras o seales que importen
gravamen, la tildacin o anotaciones en el registro de la propiedad y conjuntamente
en su caso la indemnizacin de daos y perjuicios.
Artculo 949.- Transferencia de
Propiedad de Bien Inmueble
La sola obligacin de enajenar un inmueble determinado hace al acreedor propietario
de l, salvo disposicin legal diferente o pacto en contrario.
De acuerdo a esta disposicin, la transferencia de propiedad de un bien inmueble se
produce con el solo consenso entre adquirente y transferente. En este caso, elttulo
de transferencia sigue siendo el acto jurdico que genera la obligacin de transferir,
cmo sera un contrato de compraventa y el modo sera la aplicacin del artculo
949,es decir, que para el caso de los bienes inmuebles, no se requiere la entrega del
bien o que el adquirente tome posesin de l.
Aunque jurdicamente la propiedad del inmueble se transfiera con el solo consenso,
dicha transferencia carece de proteccin sies que no se cuenta con los elementos de
publicidad necesarios que acrediten frente a terceros el derecho del adquirente.
Para darle publicidad al derecho de propiedad de bienes inmuebles y con ello
permitir que el propietario pueda proteger y oponer su derecho frente a terceros,
existe el mecanismo del Registro Pblico.
Veremos ahora cules son los principales aspectos que debe verificar una persona
antes de celebrar una operacin para la adquisicin de un bien.Produzca la
transferencia de propiedad de bienes muebles e inmuebles; pero, es claro que la
adquisicin de la propiedad de un bien requiere la verificacin de una serie de
aspectos que podran determinar que la transferencia de propiedad no surta efectos
o que pueda ser vulnerada.
En la medida que los mecanismos de transferencia de propiedad y de publicidad
sondistintos para las distintas clases de bienes, analizaremos por separado los
aspectos que deben tomarse en cuenta antes de adquirir la propiedad de un bien
mueble y de un bien inmueble.
5.1 Para el caso de bienes muebles
Como sabemos, la transferencia de un bien mueble se produce con la celebracin del
acto jurdico que obliga al propietario a transferir la propiedad y con la realizacin del
modo, por el cual entendemos a la tradicin o entrega del bien y a las modalidades
de tradicin ficta.
106
Pero para que se efecte la transferencia de propiedad, la regla general es que quien
la transfiera debe ser propietario del bien o contar con las facultades necesarias para
poder transferir el derecho de propiedad.
Por ello, un primer aspecto que debe verificarse antes de celebrar la operacin de
adquisicin es que quien va a transferir la propiedad sea efectivamente el propietario
o tenga las facultades necesarias para transferir el derecho.
En el caso de los bienes muebles que son susceptibles de ser registrados el problema
se resuelve a travs de la verificacin de la informacin que consta en la partida
registral correspondiente. Es lo que ocurre con los vehculos que son inmatriculados
en el Registro Vehicular. En estos casos, no bastar con verificar que quien nos est
transfiriendo la propiedad est en posesin del vehculo, sino que deberemos
verificar que figure como propietario en la partida registral del vehculo o que quien
le ha otorgado las facultades para transferir figure como tal.
En el caso de los bienes muebles no susceptibles de inscripcin, la verificacin del
derecho de propiedad se hace en funcin de la posesin. La posesin acredita la
propiedad sobre un bien mueble no registrable. Y es un signo de publicidad tan
fuerte que en virtud a l la transferencia de propiedad se produce incluso si quien
entrega el bien no es el propietario.
Pero, cmo es que alguien puede transferir el derecho de propiedad de un bien del
que no es propietario?
Esto se produce porque se presume que quien posee un bien no registrable es
propietario y quien recibe el bien de su poseedor, adquiere la propiedad aunque el
poseedor no sea el verdadero propietario.
As lo establece el artculo 948 del Cdigo
Civil:
Artculo 948.- Adquisicin a non dominus de bienes muebles
Quien de buena fe y como propietario recibe de otro la posesin de una cosa mueble,
adquiere el dominio, aunque el enajenante de la posesin carezca de facultad para
hacerlo. Se exceptan de esta regla los bienes perdidos y los adquiridos con
infraccin de la ley penal.
Esto es lo que se llama la adquisicin de bien ajeno. Contrariamente a lo que se suele
pensar, la transferencia de propiedad de un bien ajeno es perfectamente vlida, pero
para que surta efectos se requieren de los requisitos previstos en el artculo antes
citado.
Entonces, en virtud a esta presuncin, la adquisicin de la propiedad de un bien
mueble se facilita porque no se requiere que el adquirente verifique el derecho de
propiedad de quien le est transfiriendo a travs de documentos, contratos,
comprobantes, etc., sino que solamente deber verificar que est en posesin del
bien.
5.2 Para el caso de bienes inmuebles
En el caso de los bienes inmuebles, la transferencia de propiedad requiere de
mayores precauciones que en el caso de los bienes muebles.
Como hemos dicho, los bienes inmuebles son bienes registrables, por lo que lo que
debemos realizar antes de adquirir un bien inmueble es verificar que quien nos est
transfiriendo figure como propietario en la partida registral del inmueble.
Ahora bien, considerando que la propiedad de un bien inmueble puede transferirse
con el solo consentimiento entre las partes, puede ocurrir perfectamente que quien
figura en los Registros Pblicos como propietario en realidad no lo sea, pues podra
haber transferido su propiedad a otra persona que an no ha inscrito su derecho.
Tendramos as, a ms de una persona que ostentara el derecho de propiedad sobre
un mismo bien. Frente a esta situacin el
Cdigo Civil ha previsto reglas para lo que se denomina concurrencia de
acreedores, es decir, cuando existen dos o ms personas que son acreedores a
recibir la propiedad de un mismo bien.
As, el artculo 1135 del Cdigo Civil dispone lo siguiente:
107
inmuebles, ser necesario verificar que el bien no haya estado en posesin de otra
persona que lo pueda adquirir por prescripcin y asegurarnos de tomar la posesin
del bien para evitar que alguien ms lo haga.
LAS OBLIGACIONES CON PRESTACIONES DE HACER
1.- OBLIGACIONES DE DAR, DE HACER Y DE NO HACER
* Obligaciones de dar:
Son las que Snchez Romn considera como ttulo para los dchos reales, ttulo que
debe concurrir con el modo de adquirir.
En el Derecho Espaol cuando se transmite 1 cosa, no basta con entregar solamente
la cosa, si no tambin cumplir el ttulo y el modo, ttulo que justifique la entrega, la
causa por la que se hace esa entrega.
Efectos de las obligaciones de dar:
* Respecto del deudor:
* Art. 1094 CC: El obligado a dar alguna cosa lo est tambin a conservarla con la
diligencia propia de 1 buen padre de familia.
* El obligado a entregar 1 cosa, ha de hacerlo en el tiempo, modo y lugar oportunos.
* Art. 1097 CC: La obligacin de dar la cosa determinada comprende la de entregar
todos sus accesorios, aunque no hayan sido mencionados
* Art. 1096 CC: Cuando lo que deba entregarse sea 1 cosa determinada, el
acreedor, independientemente del dicho que le otorga el art. 1101, puede compeler
al deudor a que realice la entrega. Si la cosa fuere indeterminada o genrica, podr
pedir que se cumpla la obligacin a expensas del deudor. Si el obligado se constituye
en mora, o se halla comprometido a entregar la cosa a 2 o ms personas diversas,
sern de su cuenta los casos fortuitos hasta que se realice la entrega.
Por el contrario, si la cosa se pierde por casos fortuitos (acontecimientos que si se
hubieran previsto, se hubieran podido evitar, tambin evitando la prdida de la cosa)
antes de constituirse en mora el deudor, ser el acreedor el que soporte el riesgo.
* Respecto del acreedor:
Adems de los dchos que surgen como contrapartida de todas las obligaciones del
deudor, el art. 1095 CC le da dcho a los frutos de la cosa desde que nace la
obligacin de entregarla. (Art. 1095: El acreedor tiene derecho a los frutos de la
cosa desde que nace la obligacin de entregarla. Sin embargo, no adquirir derecho
real sobre ella hasta que le haya sido entregada.)
Si la cosa es especfica, pude obligar al deudor a que la entregue, ahora bien, si la
cosa es indeterminada o genrica puede pedir que se cumpla la obligacin a
expensas del deudor. (Art. 1096 CC).
* Obligaciones de hacer:
Son aquellas que compelen al deudor a realizar alguna actividad fsica o intelectual
distinta de la entrega de 1 cosa. Su defecto fundamental es que el deudor debe
realizar el servicio atenindose al tenor de la obligacin. (Art. 1098: Si el obligado a
hacer alguna cosa no la hiciere, se mandar ejecutar a su costa. Esto mismo
109
Obligacin principal.
Las ms importantes son las voluntarias y las de garanta, y stas ltimas tambin se
dividen en: reales (ej: hipoteca) y personales (ej: fianza).
* Obligacin con clusula penal:
Es 1 tipo de obligacin que es la principal, pero que lleva 1 subordinada y es de
voluntad o de garanta.
Es la obligacin subordinada, la que las partes agregan a 1 obligacin principal para
garantizar su cumplimiento poniendo a cargo del deudor 1 prestacin especial para
el caso que incumpla la obligacin o no la cumpla de forma adecuada.
* Caracteres:
* Se trata de 1 obligacin accesoria que normalmente tiene contenido pecuniario.
* Que se establece para el caso de incumplimiento o cumplimiento defectuoso de la
obligacin principal.
* Fines fundamentales:
* Funcin coercitiva o de garanta: estimula al deudor para que cumpla la
obligacin principal bajo la amenaza de pagar la pena.
* Funcin liquidadora del dao: suponiendo en este caso 1 violacin a priori de
los perjuicios que supondran el incumplimiento de la obligacin, como dicen
los arts. 1152 y 1153 CC.
(Art. 1152: En las obligaciones con clusula penal, la pena sustituir a la
indemnizacin de daos y al abono de intereses en caso de falta de cumplimiento, si
otra cosa no se hubiere pactado. Slo podr hacerse efectiva la pena cuando sta
fuere exigible conforme a las disposiciones del presente Cdigo. Art. 1153: El
deudor no podr eximirse de cumplir la obligacin pagando la pena, sino en el caso
de que expresamente le hubiese sido reservado este dcho. Tampoco el acreedor
podr exigir conjuntamente el cumplimiento de la obligacin y la satisfaccin de la
pena, sin que esta facultad le haya sido claramente otorgada)
* Funcin estrictamente penal: cuando slo se busca la sancin del
incumplimiento atribuyndole consecuencias ms onerosas, que las que
normalmente supondra el incumplimiento contractual.
* Exigibilidad:
Para su exigibilidad es necesario que el deudor no cumpla o que cumpla
defectuosamente. Ej: la mora.
* Constitucin:
Para que se constituya 1 clusula penal vlida, debe haber: 1 obligacin vlida y 1
pena vlida accesoria.
* Efectos de la clusula penal:
Los efectos que tiene la clusula penal distingue entre:
* Si el incumplimiento es total. (Art. 1153 CC).
111
2 Si la prdida de alguna de las cosas hubiese sobrevenido por culpa del deudor, el
acreedor podr reclamar cualquiera de las que subsistan, o el precio de la que, por
de aqul, hubiera desaparecido.
3 Si todas las cosas se hubiesen perdido por culpa del deudor, la eleccin del
acreedor recaer sobre su precio.
Las mismas reglas se aplicarn a las obligaciones de hacer o de no hacer, en el caso
de que algunas o todas las prestaciones resultaren imposibles.
* Si corresponde al deudor, el art. 1134 CC dice: El deudor perder el dcho de
eleccin cuando de las prestaciones a que alternativamente estuviese obligado, slo
1 fuere realizable y el 1135 CC dice: El acreedor tendr dcho a la indemnizacin
de daos y perjuicios cuando hubieren desaparecido todas las cosas que
alternativamente fueron objeto de la obligacin, o se hubiera hecho imposible el
cumplimiento de sta. La indemnizacin se fijar tomando por base el valor de la
ltima cosa que hubiese desaparecido, o el del servicio que ltimamente se hubiera
hecho imposible.
* El cdigo no prev que la eleccin se realice por 1 tercero, pero a travs del art.
1255 CC, se podr por el Principio de Autonoma de la Voluntad. (Art. 1255: Los
contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por
conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden
pblico.)
5.- OBLIGACIONES FACULTATIVAS
Este tipo de obligaciones no se regula en el CC y son de naturaleza dudosa. Son
obligaciones en las que, debindose 1 slo objeto, se le da al deudor la posibilidad de
cumplir la obligacin entregando 1 objeto distinto, de manera que el deudor puede
elegir entre 1 y otro, mientras que el acreedor slo puede elegir el objeto debido (son
obligaciones de dar).
* Diferencias entre obligaciones facultativas y obligaciones alternativas:
* Cuando la obligacin facultativa resulta de imposible cumplimiento, la prestacin
debida y en sta, queda extinguida la obligacin.
* En las obligaciones alternativas haba varios objetos in obligatione y tan slo 1 in
solutione.
En las obligaciones facultativas hay 1 slo objeto y obligaciones, en cambio, varias
in solutione.
* En las obligaciones facultativas no hay posibilidad de eleccin anticipada, como s
ocurre en las alternativas.
* La obligacin alternativa est prevista en el CC y la obligacin facultativa no lo
est, pero nacen al amparo del Art. 1255 CC. (Art. 1255: Los contratantes pueden
establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre
que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico)
OBLIGACIONES DE MEDIOS Y RESULTADOS
Responsabilidad contractual: Obligaciones de Medios
y de Resultados Las
obligaciones se clasifican habitualmente como de medios y de resultados, y esto
tiene una gran importancia a la hora de determinar la responsabilidad civil
contractual.
115
sus actos ante la sociedad, sino ante su propia conciencia. Para la responsabilidad
penal los daos o perjuicios tienen un carcter social, pues son considerados como
atentados contra el orden pblico lo suficientemente graves como para ser
fuertemente reprobados y ser erigidos en infracciones. Las sanciones penales tienen
una funcin esencialmente punitiva y represiva, y slo buscan la prevencin de
manera accesoria (ya sea a travs de la intimidacin y la disuasin, o a travs de la
rehabilitacin del culpable, de su reeducacin o de su reinsercin social).
La responsabilidad civil intenta asegurar a las vctimas la reparacin de los daos
privados que le han sido causados, tratando de poner las cosas en el estado en que
se encontraban antes del dao y restablecer el equilibrio que ha desaparecido entre
los miembros del grupo. Por estas razones, la sancin de la responsabilidad civil es,
en principio, indemnizatoria, y no represiva.
EL RECONOCIMIENTO Y LA TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES:
Responsabilidad contractual: Obligaciones de Medios y de Resultados
Las obligaciones se clasifican habitualmente como de medios y de resultados, y esto
tiene una gran importancia a la hora de determinar la responsabilidad civil
contractual.
El incumplimiento, que es uno de los requisitos bsicos para que la responsabilidad
se produzca, depender de la clase de obligacin.
Cuando una norma o un contrato obligan a una persona a alguna cosa
determinada, sea sta una accin o una abstencin (hacer o no hacer algo), esta
obligacin es considerada de resultado. Tal es el caso de un transportista que se
obliga a llevar determinada mercanca a un destino en particular. Aqu la
responsabilidad es prcticamente automtica, pues la vctima slo debe probar que
el resultado no ha sido alcanzado, no pudiendo entonces el demandado escapar a
dicha responsabilidad, excepto si puede probar que el perjuicio proviene de una
causa ajena por ejemplo, que se debe a un caso fortuito o de fuerza mayor.
Por otra parte, en aquellos casos en que una norma o un contrato slo obligan al
deudor a actuar con prudencia y diligencia, la obligacin es considerada de medios.
Este es el caso de la obligacin que tiene un mdico respecto a su paciente: el
mdico no tiene la obligacin de sanarlo, sino de poner sus mejores oficios y
conocimientos al servicio del paciente, es decir, de actuar en forma prudente y
diligente (aunque hay excepciones, en algunos casos el mdico asume una
obligacin de resultado, como ocurre en la ciruga esttica voluntaria). En estos
casos, la carga de la prueba le corresponde a la vctima o demandante, quien deber
probar que el agente fue negligente o imprudente al cumplir sus obligaciones.
En el caso de la obligacin de medios es ms difcil probar la responsabilidad civil,
dado que el incumplimiento no depende slo de no haber logrado el resultado (en el
ejemplo anterior, sanar al paciente), sino que habra que demostrar que pudo ser
posible haberlo logrado, si el obligado hubiese actuado correctamente.
Responsabilidad extracontractual
118
deudor de hacer efectivo el pago "en manos" del acreedor, por las ms diversas
circunstancias, que pueden ser voluntarias o involuntarias en relacin a este ltimo.
Resulta, por otra parte, un medio unilateral extintivo de las obligaciones, la
compensacin a instancia de parte (o unilateral), la misma que no requiere del
asentimiento de la contraparte.
Tambin podra considerarse como medio extintivo de carcter unilateral al pago con
subrogacin, en la medida en que as lo prevea la ley o cuando requiera del
asentimiento del acreedor y de un tercero, sin pasar por el consentimiento del
deudor, o cuando se realice por un tercero con el asentimiento del deudor, pero sin
intervencin del acreedor.
Por ltimo, constituye un medio de extincin unilateral la novacin subjetiva por
cambio de deudor en la modalidad de expromisin, pues la misma slo requiere de la
voluntad del acreedor y del tercero que se sustituye, pudindose efectuar aun contra
la voluntad del deudor primitivo (artculo 1282).
Bilaterales.
Son medios bilaterales de extincin de las obligaciones, aquellos que exigen la
intervencin del deudor y del acreedor.
En tal orden de ideas son bilaterales el pago, en estricto, cuando requiere de la
intervencin del acreedor; el pago con subrogacin, cuando media asentimiento del
deudor y del acreedor; la dacin en pago, pues requiere el acuerdo de ambas .com
El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la
autorizacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como partes
para que el acreedor reciba como cancelacin total o parcial una prestacin diferente
a la que deba cumplir el deudor; la novacin objetiva, que exige del acuerdo entre
acreedor y deudor para sustituir la obligacin primitiva por otra, con prestacin
distinta o a ttulo diferente (argumento del artculo 1278 del Cdigo Civil); la
novacin subjetiva por cambio de acreedor, en la que se requiere, adems del
acuerdo entre el acreedor que se sustituye y el sustituido, el asentimiento del deudor
(artculo 1280) y la novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de
delegacin, pues exige, adems del acuerdo entre el deudor que se sustituye y el
sustituido, el asentimiento del acreedor (artculo 1281).
Tambin ser un medio extintivo de las obligaciones de carcter bilateral, la
compensacin convencional, aquella contemplada por el artculo 1289 del Cdigo
Civil, que se produce por mutuo acuerdo entre acreedor y deudor, cuando no
concurran algunos de los requisitos previstos por el artculo 1288 del propio Cdigo.
La condonacin es tambin un medio bilateral extintivo de las obligaciones, porque
para el perdn de la deuda se requiere, adems de la voluntad del acreedor, el
asentimiento del deudor. Tambin lo ser la consolidacin cuando ella se produzca de
modo voluntario, como ocurrira si se fusionan dos empresas o personas jurdicas,
con obligaciones entre ellas.
Sin intervencin de las partes.
La consolidacin -en una de sus facetas- constituye un medio extintivo de las
obligaciones que no exige la intervencin del acreedor ni del deudor, por cuanto el
supuesto general para que ello ocurra es la muerte del acreedor o del deudor, de
modo tal que se confunden en una misma persona ambas calidades, extinguindose
la obligacin por imposibilidad jurdica.
1. Por la intervencin de la voluntad humana.
1.1. Voluntarios.
Casi todos los medios extintivos de las obligaciones son voluntarios, vale decir, que
requieren de la presencia de la voluntad del deudor, del acreedor o de ambos, esto
es, que no operan de pleno derecho.
En tal orden de ideas son voluntarios el pago, en estricto; el pago por consignacin;
el pago con subrogacin; la dacin en pago; la novacin; la compensacin; la
condonacin; la consolidacin -en una de sus facetas-; la transaccin y el mutuo
disenso.
121
122
As, tenemos al pago, en estricto; al pago por consignacin -una vez que ste surte
sus efectos-; al pago con subrogacin; a la dacin en pago; a la novacin y a la
compensacin.
3.2. No satisfactorios.
Consideramos como medios extintivos no satisfactorios a aquellos que si bien
concluyen la relacin obligacional, no pasan por un cumplimiento de la misma, como
es el caso de la condonacin, que implica el perdn de la deuda (no pago de la
misma); la consolidacin, esto es la reunin en una misma persona de las calidades
de acreedor y de deudor, sin efectuarse pago alguno por resultar este un imposible
jurdico; la transaccin, si el asunto dudoso o litigioso pasa, como es de suponer, por
la no ejecucin en estricto de la prestacin debida; y el mutuo disenso, que importa
el acuerdo entre las partes para dejar sin efecto las obligaciones pendientes de
cumplimiento.
El pago como medio extintivo natural o idneo de las obligaciones.
Como hemos indicado, el pago es una de las formas generales de extincin de las
obligaciones. El pago es, por decirlo as, la forma natural o por excelencia de
extincin de las obligaciones2
Sobre este particular recomendamos al lector la consulta de los siguientes autores:
HUC,
El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la
autorizacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como
www.castillofreyre.com.
Toda relacin obligatoria tiene carcter efmero. Ello es totalmente cierto, por cuanto
acreedor y deudor se obligan con miras a la satisfaccin de un inters patrimonial.
Es claro que las obligaciones se celebran para cumplirse; por tanto, dicho
cumplimiento debe efectuarse dentro de trminos razonables que impliquen una
satisfaccin oportuna de la prestacin debida.
Es regla general que al contraer una obligacin ambas partes, acreedor y deudor,
establezca un plazo determinado para su cumplimiento. Sin embargo, el plazo
tambin podr ser determinable, pero slo podr llegar a ser indeterminado, en
cuanto al trmino final del mismo, mas no en cuanto a su trmino inicial.
Por lo dems, el propio Cdigo Civil Peruano de 1984 contiene a este respecto una
regla especfica: el artculo 1240 prescribe que si no hubiese plazo designado, el
acreedor puede exigir el pago inmediatamente despus de contrada la obligacin.
Esta norma, comn a muchos Cdigos Civiles de nuestra tradicin jurdica, subraya el
carcter efmero de la relacin obligatoria y denota la voluntad del legislador
destinada a propiciar la extincin de la misma en el plazo ms breve posible. Esto
explica el sentido del precepto citado.
Otro tema que deseamos destacar es que la relacin obligatoria implica, sin duda, un
doble aspecto de deber y de derecho.
Es obvio que el deudor tiene el deber de pagar, pero tambin tiene el derecho a
hacerlo. Para ello existe la figura del pago por consignacin, cuando el deudor se vea
en la imposibilidad de pagar al acreedor directamente, ya sea por causas imputables
a este ltimo o por causas ajenas a su voluntad.
No obstante ello, compartimos el parecer de Albaladejo cuando sostiene que el
acreedor podra impedir el pago de su deudor si es que le fuese perjudicial, por
Haber cambiado las circunstancias existentes desde el momento del nacimiento de la
Obligacin. Ser obvio, sin embargo, que el acreedor tendr que abonar al deudor la
Contraprestacin a la que se hubiese obligado, pues de lo contrario estaramos
admitiendo que el acreedor (deudor en otra obligacin surgida del mismo acto),
pueda eximirse impunemente de continuar la ejecucin de sus propias obligaciones.
Lo debatible sera si el deudor podra tener derecho a discutir la legitimidad de de
Editores.
123
noticias inexactas, por afectar los derechos a la banca, a la garanta del ahorro, a la
libre contratacin, y a la estabilidad de los trabajadores de la citada entidad
financiera.
En este caso, el Tribunal Constitucional consider que las personas jurdicas tambin
podan ser titulares de algunos derechos fundamentales en determinadas
circunstancias. De acuerdo a la sentencia citada, esta titularidad se desprende del
artculo 2, inciso 17), de la Constitucin Poltica de 1993, que reconoce el derecho de
toda persona a participar en forma individual o asociada en la vida poltica,
econmica, social y cultural de la nacin. En tal sentido, de acuerdo al Tribunal
Constitucional, en la medida en que las organizaciones conformadas por personas
naturales se integran con el objeto de que se realicen y defiendan sus intereses, esto
es, para actuar en representacin y sustitucin de las personas naturales, muchos
derechos de estas ltimas se extienden sobre las personas jurdicas.
Esta posicin fue consagrada explcitamente por la anterior Constitucin Poltica de
1979, la que en su artculo 3 dispona que los derechos fundamentales previstos por
el artculo 2, eran tambin patrimonio de las personas jurdicas en cuanto le fueran
aplicables. Si bien dicho principio no ha sido recogido por la Constitucin Poltica de
1993 en forma expresa, de ello no se desprende que el ordenamiento jurdico
peruano vigente haya optado por la desproteccin de la persona jurdica, respecto de
sus derechos extrapatrimoniales. El silencio de la Carta Poltica que nos rige
determina que cuando el artculo 2 hace referencia a los derechos de la persona,
estos deben entenderse en el sentido amplio del trmino, es decir, que tambin
incorporan a las personas jurdicas.
De este modo, nuestro corolario inicial cobra mayor fuerza, pues esta interpretacin
permite otorgar sustento constitucional a la tesis de comprender el dao moral como
afectacin a derechos extrapatrimoniales. Y tal temperamento nos lleva, desde
luego, a incluir a la persona jurdica dentro de la esfera de proteccin de estos
derechos.
Por ltimo, en cuanto a la naturaleza de la reparacin por esta clase de daos, es
verdad que resulta poco frecuente encontrar en materia contractual intereses
lesionados de carcter moral. Sin embargo, ello no es objecin para que no se
reparen cuando se demuestre su existencia. Es mejor, en efecto, buscar una
reparacin imperfecta, en este caso la entrega de una suma de dinero para reparar
un dao no patrimonial, a dejar sin proteccin el derecho vulnerado.
3. CUANTIFICACIN DE LOS DAOS DE DIFCIL PROBANZA
El Cdigo de 1984, a diferencia del Cdigo anterior de 1936, establece una regla
interesante para la cuantificacin de los daos de difcil probanza. Esta frmula ha
sido recogida por el artculo 1332, el cual establece que si el resarcimiento del
dao no pudiera ser probado en su monto preciso, deber fijarlo el juez con
valoracin equitativa.
Aqu debe tenerse en cuenta que cuando las circunstancias se presentan respecto a
algunos supuestos de daos de carcter especial, la ley remite la liquidacin, por
considerarlo preferible, al arbitrio discrecional del juez, a su valoracin equitativa,
que puede adaptarse mejor a la naturaleza de tales supuestos. Del precepto se
infiere que para el legislador la justicia ms idnea, ante la peculiaridad del
supuesto, se ha de lograr gracias a la funcin prudente del juez.
128
Por ello en el caso del artculo 1332 del Cdigo Civil, el legislador ha previsto un
mecanismo para cuantificar el resarcimiento de los daos de difcil probanza. La
norma encuentra su precedente inmediato en el artculo 1226 del Cdigo Civil
italiano de 1942, el cual establece que si el dao no puede ser probado en su monto
preciso,
el
juez
lo
liquida
mediante
una
valorizacin
equitativa.
Comentando el dispositivo del Cdigo italiano, con razones que son vlidas para
nuestro ordenamiento, Adriano de Cupis seala que el precitado artculo presupone
la imposibilidad de probar la magnitud real y efectiva del dao, por lo que es una
institucin que, como remedio sucedneo, viene a suplir la prueba imposible. No
obstante, la valoracin equitativa puede tambin prescindir en casos excepcionales
de la imposibilidad, vale decir, no acta como remedio sino que adquiere la funcin
de instrumento para resarcir el dao, lo que ha preferido el legislador a cualquier otra
prueba posible.
En este caso, se ha dejado a la libre y prudente determinacin del juez el monto del
dao resarcible, quien deber aplicar su criterio discrecional atendiendo tanto a las
peculiares caractersticas de la naturaleza jurdica de las instituciones en juego,
como a lo que pudiera requerir el caso concreto.
4. MORA DEL ACREEDOR
A diferencia del Cdigo Civil de 1936, el Cdigo de 1984 trata orgnicamente la mora
del
acreedor.
Sobre este tema, Caballero Lozano entiende que se trata de una vicisitud que se
presenta en el cumplimiento de las obligaciones, cuando el acreedor no colabora
oportunamente con el deudor en la medida necesaria para que tenga lugar la
realizacin
del
programa
de
prestacin
establecido.
Al respecto, el autor citado se pregunta con perplejidad cmo puede el acreedor
negarse a recibir una retribucin patrimonial, de la cual, en principio, no cabe
esperar ms que beneficios. Pero lo cierto es que el trfico nos ofrece continuamente
ejemplos en los cuales el titular de un bien experimenta ms ventajas dejndoselo a
un tercero que tenindolo bajo su propia dependencia inmediata. Es el caso del
prestamista que prefiere continuar percibiendo intereses elevados antes que poder
-l mismo- disfrutar directamente de la suma de dinero. Tambin se presentan
supuestos de dudosa licitud, como cuando, por razones coyunturales, el dueo de
una cosa que se ha de restituir prefiere que el deudor la siga custodiando y, en
consecuencia, soportando los costos que ello requiere.
Los supuestos descritos nos permiten advertir que la actividad cooperadora del
acreedor se presenta como elemento esencial y necesario para el fiel cumplimiento
de la obligacin. En caso contrario, aun cuando el deudor est dispuesto a ello, no
podra
cumplir
con
la
prestacin
a
su
cargo.
Entre los requisitos para que se configure la mora del acreedor es posible destacar
los siguientes: en primer lugar, que haya llegado el tiempo de cumplimiento; y luego,
que el deudor ofrezca la prestacin al acreedor intimndolo a recibirla.
Con respecto al segundo punto, Albaladejo entiende que en el ofrecimiento de pago
el deudor no solo declara estar dispuesto a cumplir la prestacin, sino que requiere al
acreedor para que la reciba o ponga de su parte lo preciso para que pueda
efectuarse. Existe, por tanto, una intimacin, la misma que puede realizarse de
129
cualquier forma, incluso verbalmente. Sin embargo, esta regla sufre la excepcin de
la mora automtica que la ley establece para ciertas obligaciones. En tales casos,
desde el momento en que se produce el vencimiento y el deudor tiene la prestacin
a disposicin del acreedor, este incurre en mora sin necesidad de ser intimado para
que la reciba.
Como ltimo requisito, para que se configure la mora del acreedor tambin es
necesario que este se niegue sin razn a admitir el pago, o a poner de su parte lo
preciso para que pueda efectuarse, o de cualquier modo no est en condiciones de
recibir
la
prestacin
que
se
le
ofrece
debidamente.
En este sentido, cuando se utilizan expresiones como que el acreedor rechace
justificadamente la prestacin, niegue con motivo su cooperacin, o se niegue
con razn a admitir el pago, se alude a que la rechaza porque no se le ofrece
debidamente (por ejemplo, no es ntegra, o se pretende realizarla en tiempo, forma o
lugar diferente del pactado, etc.). En estos supuestos la mora del acreedor no se
habr configurado.
5. DAO ULTERIOR EN LA PENA OBLIGACIONAL
El Cdigo de 1984, a diferencia del Cdigo de 1936, permite que la pena obligacional
se incremente cuando las partes hayan pactado la indemnizacin del dao ulterior.
La posibilidad de modificar el monto de la pena estaba regulada en el Cdigo Civil de
1936 por la siguiente norma:
Artculo 1227.- El juez reducir equitativamente la pena cuando sea
manifiestamente excesiva, o cuando la obligacin principal hubiese sido en parte o
irregularmente
cumplida
por
el
deudor.
Mediante la dacin de esta norma, el Cdigo Civil de 1936 abandon la rigidez y
eventual iniquidad del sistema de inmutabilidad absoluta del Cdigo de 1852, con
origen en el antiguo texto del Cdigo Napolen de 1804, para acoger un sistema de
inmutabilidad relativa que permite la reduccin de la penalidad. Sin embargo, como
se puede advertir, esta norma no admita la posibilidad de aumentar el monto de la
pena.
Al igual que el Cdigo Civil de 1936, el sistema adoptado por el Cdigo de 1984 es el
de la inmutabilidad relativa; es decir, que permite la reduccin del monto de la
clusula penal cuando sta fuere manifiestamente excesiva, pero no autoriza su
incremento. Sin embargo, el Cdigo Civil vigente introduce una modificacin
importante en virtud de la cual los daos que sobrepasen el monto de la penalidad
sern susceptibles de resarcimiento siempre que se haya pactado la indemnizacin
del dao ulterior.
El dao ulterior est referido a aquellos perjuicios que hubiere sufrido el acreedor por
encima del monto pactado como penalidad. Atendiendo al carcter limitativo de
responsabilidad de la clusula penal, el sistema se orienta a asegurar al acreedor que
ve incumplida la obligacin la cobranza del ntegro de la penalidad, la cual constituye
la indemnizacin de los daos. Pero adicionalmente protege al acreedor que hubiera
previsto el resarcimiento del dao ulterior, para exigirlo, en la medida que demuestre
daos en exceso respecto del monto consignado como pena.
De acuerdo a lo sealado, el pacto de resarcibilidad del dao ulterior est destinado
130
con su propio cuerpo En la poca clsica no era considerada la culpa subjetiva del
deudor sino la causa objetiva del incumplimiento. Pero posteriormente el
pensamiento Justinianeo valoro la conducta subjetiva del deudor refirindola a lo
objetivo del incumplimiento.Etimologicamente la palabra responsabilidad se remonta
al latin tardo responder. El termino antiguo respondere es el movimiento inverso
de pondere, cuya raz lleva en si la idea de rito, solemnidad y con ello orden con un
carcter de solemnidad, asi responder presupone la ruptura de tal equilibrio de tal
orden y expresa con ello la idea de la respuesta reparadora de la ruptura.
Actualmente cuando hablamos de responsabilidad civil contractual, nos referiremos
siempre a aquel vnculo que une al deudor y al acreedor, pero ello derivado de un
contrato, el mismo que celebrado voluntariamente entre las partes y cumpliendo
todos los requisitos de la regla general, que dicha voluntad tenga un fin lcito, que
sea realizado por personas capaces de contratar, que el objeto se fsica y
jurdicamente posible, cumpliendo a su vez con la formalidad prescrita por la ley.
Por lo antes mencionado, diremos que en toda relacin jurdica contractual, tiene un
deudor y un acreedor, donde el deudor debe cubrir la satisfaccin de lo acordado o lo
pedido formalmente por el primero, y al trmino de la prestacin o cumplimiento,
ambos quedarn satisfechos, extinguindose el vnculo contractual.
Desde el planteamiento del prrafo anterior, en cuanto ambos acreedor y deudor
cumplieron con lo acordado, todo esta correcto, pero el tema de la responsabilidad
civil contractual se inicia con el incumplimiento de la obligacin pactada, es decir si
una persona se compromete bajo contrato a levantar un muro de ladrillos, bajo
pacto, que al trmino de la prestacin este ser retribuido, o si recibi el pago por
adelantado o pacto el pago al trmino del trabajo y este ltimo no cumple con
levantar el muro de ladrillos, pues est incumpliendo con su obligacin, ser
entonces que se iniciar una disputa por la responsabilidad civil contractual por la
inejecucin de la obligacin, la misma que debe ser indemnizada.
En consecuencia. Podemos apreciar que sea por incumplimiento de las obligaciones,
sea por lesionar un derecho o un legitimo inters y por ello se ocacinan daos. La
sancin que impone el cdigo civil al responsable es. La de indemnizar.
RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL
1. MARCO LEGAL.
El Libro VI, Seccin Segunda, Ttulo IX, Captulo I, se regula la Inejecucin de
obligaciones (responsabilidad contractual), establecindose que quien acta con la
diligencia ordinaria requerida, no es imputable por la inejecucin de la obligacin o
por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
Mientras que en el Libro VII, Seccin Sexta, se regula la responsabilidad
extracontractual, establecindose que aquel que por dolo o culpa causa un dao a
otro
est
obligado
a
indemnizarlo.
2. ANTECEDENTES
Para iniciar el tema de responsabilidad contractual, debo tratar el tema de las
obligaciones y para ellos es necesario remontarnos en el pasado hasta la poca del
imperio romano, pero no para ahondar sobre su historia general, si no solo para
extraer el origen de la palabra obligacin, la misma que proviene del latn
obligare recogiendo a su vez los vocablos ob (adelante, a causa, de, junto o cerca
de, alrededor de) y ligatio (ligar o atar).
Es as que puede considerarse como primero concepto de la palabra obligacin, la
cual a servido de base para la doctrina extradas de las institutas de Justiniano en la
133
obligacin que recae sobre una persona de reparar el dao que ha causado a
otro.
INEXCUSABLE: Carente de excusa o justificacin. Imperdonable. De
cumplimiento absolutamente obligatorio.
6. RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL
Es aquella que deriva de un contrato celebrado entre las partes, donde uno de los
intervinientes produce dao por dolo, al no cumplir con la prestacin a su cargo o por
culpa por la inejecucin de la obligacin, por su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso,
la
cual
deber
ser
indemnizada.
El concepto de responsabilidad en la esfera del Derecho y precisamente en el
derecho civil, es uno de los temas que ms polmicas produce. l pasa desde la
eliminacin de la responsabilidad subjetiva, olvidndonos del concepto de la culpa,
para hacer prevalecer, en todos los casos, la responsabilidad objetiva, hasta los que
muchos autores refieren la unificacin, largamente discutida, de la responsabilidad
por inejecucin de las obligaciones y de la responsabilidad extracontractual, pasando
por la ntima vinculacin que estas tienen. Pero solo tocar ciertos aspectos
primordiales, ya que el tema aunque parezca simple no lo es.
Inicialmente fui directo a situaciones de cumplimento de las obligaciones, siendo,
aquel caso en la que el deudor realiza la actividad debida o prestacin, es decir
cumple lo pactado. Siendo similar, los casos en los cuales el acreedor, en retribucin
del cumplimiento, obtiene igualmente su satisfaccin por medio de la ejecucin
especfica.
Hasta all todo claro, y no hay por que ahondar ms en el asunto, pero tambin
existe el caso supuesto en que el deudor incurre en un incumplimiento que le es
jurdicamente atribuible, que deriva en su responsabilidad y autoriza al acreedor a
obtener su satisfaccin por equivalente mediante la ejecucin indirecta, la cual se
hace efectiva en el patrimonio del deudo.
Cuando el deudor materialmente incumple, pero es irresponsable porque un caso
fortuito incide generando imposibilidad de pagar lo debido; o, por la influencia de
circunstancias excepcionales, la prestacin que debe se hace excesivamente onerosa
y no corresponde sujetarlo a ella. En todos esos casos la falta de cumplimiento no
origina responsabilidad y, por ello, se los trata agrupadamente
7. CAUSA DE IMPUTABILIDAD.
La imputabilidad, entendida como la capacidad que tiene el sujeto para hacerse
responsable civilmente por los daos que ocasiona.
CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR
Regla general: actuar con la diligencia ordinaria requerida para el cumplimiento de la
obligacin. Para ser precisos mencionare el cdigo civil peruano en su artculo 1314
que tiene prescrito la imputabilidad por diligencia ordinaria, donde diceQuin
acta con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable por la inejecucin de la
obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
Por lo tanto, teniendo en cuenta la regla general en este punto, se requiere de la
ausencia de culpa, y queda claro que en caso de ausencia de culpa el deudor solo
est obligado a probar que actu con la diligencia que exiga la naturaleza de la
obligacin y que corresponda la circunstancia del tiempo y lugar.
Otra, de las causas de imputabilidad la tenemos reflejado en el CASO FOURTUITO,
135
prescrito en el artculo 1315 de nuestro cdigo civil, en que define a los casos
fortuitos o de fuerza mayor, los mismos que tienen las siguientes caractersticas:
a) Evento extraordinario: es aquello fuera de lo comn
b) Imprevisible: no puede ser previsible en el orden normal del pensamiento humano.
c) Irresistible: aquello a lo que no se puede oponer por ser superior a los recursos y
posibilidades.
El artculo 315 del Cdigo Civil establece que el caso fortuito es el que no ha podido
preverse, o que previsto, no ha podido evitarse, que por tanto esta o queda fuera de
lo
comn.
Este artculo tiene su origen en el cdigo Francs que dice en su Art. 1148: Il ny a
lieu aucuns dommages et intrets lorsque, par suite dune force majeure ou dun
cas fortuit, le dbiteur a t empech de donner ou de faire ce quoi el tait oblig,
ou a fait ce qui lui tait interdit. No proceden las indemnizaciones, cuando por
consecuencia de fuerza mayor de caso fortuito, el deudor est imposibilitado de
dar hacer aquello que est obligado, ha ejecutado lo que le estaba prohibido.
Otro es el Artculo 514 del cdigo Argentino, que slo emplea la expresin caso
fortuito, sin hablar de la fuerza mayor de que habla el 513: "Caso fortuito es el que
no ha podido preverse o que previsto, no ha podido evitarse." Esto prueba que toma
como sinnimos caso fortuito y fuerza mayor, al igual que el cdigo chileno.
Por su parte el cdigo Dominicano expresa en su Art. 1148, No proceden los daos
y perjuicios, cuando por consecuencia de fuerza mayor o de caso fortuito, el deudor
estuvo imposibilitado de dar o hacer aquello a que est obligado, o ha hecho lo que
le
estaba
prohibido.
Los casos fortuitos o de fuerza mayor tienen similitud en la teora, pero cabe la
salvedad para hacer un comentario en cuanto a que el caso fortuito refiere solo a los
accidentes naturales, es decir lo que muchos doctrinarios indican en sus libros al
tratarse los casos fortuitos enfocados en el derecho anglosajn, indicando que el
caso fortuito es un hecho de Dios, y por otro lado la fuerza mayor es atribuible a lo
actuado por terceos la autoridad lo que en el derecho anglosajn se refiere al
acto del prncipe.
Pero ambos eventos, hechos o sucesos, son de cierta caracterstica nica, esto en
cuanto a lo extraordinario, lo imprevisible e irresistible, que a su vez impide al deudor
el cumplimiento de su obligacin, apartando esto ltimo de que dicho deudor haya
tenido
la
voluntad
de
buena
fe
de
cumplir.
Por lo tanto, estas caractersticas son las que demostrar el deudor al juez, para que
el juzgador quede convencido que el incumplimiento no fue por su culpa, quedando
de este modo exento de la reparacin civil.
8. EXTINCIN DE LA OBLIGACIN POR CAUSA NO IMPUTABLE AL DEUDOR.
La obligacin se extingue si la prestacin no se ejecuta por causa no imputable al
deudor.
Si dicha causa es temporal, el deudor no es responsable por el retardo mientras ella
perdure. Sin embargo, la obligacin se extingue si la causa que determina la
inejecucin persiste hasta que al deudor, de acuerdo al titulo de la obligacin o a la
naturaleza de la prestacin, ya no se le pueda considerar obligado a ejecutarla; o
hasta que el acreedor justificadamente pierda inters en su cumplimiento o ya no le
sea til.
136
Consiste en crear, regular, modificar o extinguir obligaciones (Art. 1402 del C.C.)
licitas y posibles (Art. 1403 del C.C.). Es un elemento esencial y comn del contrato,
pues, por ser un acto jurdico, no puede carecer de el, ya que ello acarreara su
ineficacia.
II. "OBJETO DEL CONTRATO" VS "OBJETO DEL ACTO JURDICO"
Si bien es cierto que el contrato es una especie de acto jurdico, no es concebible que
sus objetos sean distintos. As, mientras que el Art. 1403 del C.C. expresa que el
objeto del contrato debe ser licito; el mismo cdigo en su Art. 140, se contradice al
expresar que el objeto del acto jurdico debe ser fsica y jurdicamente posible. Sin
embargo, las comisiones reformadora y revisora del cdigo civil postergaron su
solucin.Dando lugar a dos posiciones doctrinarias distintas: la primera, que ubica el
objeto del contrato en la relacin jurdica, es decir, en la exigencia de su licitud. y la
segunda, que encuentra que el objeto del acto jurdico en su finalidad, es decir, en
los bienes o servicios que finalmente se obtienen.
III. TEORAS
Manuel de la puente y Lavalle considera que hay dos caminos:
El primero, radica en determinar que es lo se busca con la celebracin del contrato
El segundo, descubrir la nocin terica del objeto del contrato y a tener una idea
acerca de cual es la naturaleza de ese elemento esencial para la existencia del
mismo
Las que transitan por el primero:
Doctrinas y legislaciones.- Son los bienes o servicios.
Cdigos civiles latinos.- Es la prestacin.
Cdigo civil peruano.- Es la creacin, modificacin o extincin de las obligaciones.
Las que van por el segundo:
Es la operacin jurdica que se desea realizar.
Es la realidad ltima susceptible de utilidad.
LOS CONTRATOS PARITARIOS
CONTRATOS DE ADHESIN o paritarios
1) Contratos paritarios y contratos de adhesin:
Los contratos son convenciones entre dos o ms personas naturales o jurdicas,
usualmente para constituir y reglar entre ellas un vnculo jurdico, siendo uno de sus
elementos esenciales el consentimiento de stas (artculos 1133 y 1141 del Cdigo
Civil).
Existen contratos diseados y escritos especialmente para regular una relacin entre
dos o ms partes, que han negociado el convenio que las une. Estos convenios han
sido denominados contratos paritarios y adems se les ha llamado por otros
nombres, tales como contratos de libre discusin o paritticos.
Tambin existen relaciones en las que una de las partes usualmente una persona
jurdica que provee al pblico determinados bienes o servicios exige del otro
contratante
Aceptar un conjunto de normas que rigen las relaciones entre aqulla y su clientela,
globalmente considerada. Este conjunto de normas ha sido denominado condiciones
140
De modo que se impone matizar lo afirmado por nuestro mximo tribunal y por
algunos autores. No es rigurosamente exacto, en efecto, al menos en Venezuela, que
el contrato de adhesin supone que no se modifique el clausulado prerredactado. As
que es excesivo afirmar, por ejemplo, que slo hay contrato de adhesin cuando el
consumidor slo tiene dos opciones: contratar conforme a las condiciones
preestablecidas o no contratar (artculo 18 LPC).14 Realmente, puede haber un
contrato de adhesin aunque el texto propuesto por el redactor sufra modificaciones
a requerimiento del adherente, siempre que se trate de modificaciones no
sustanciales.
Dado que artculos 18 (derogado) y 81 (vigente) de la Ley de Proteccin al
Consumidor y al Usuario, sealan, a propsito de la referida definicin legal, que La
insercin de otras clusulas en el contrato no altera la naturaleza descrita del
contrato de adhesin, sucede que la aadidura, a dicha definicin, de la palabra
substancialmente, que tuvo lugar al publicarse la nueva ley en fecha 4 de mayo de
2004, no modifica la idea bsica de que el contrato sigue siendo de adhesin a pesar
de los cambios realizados por iniciativa del adherente. De modo que tal aadidura no
constituye un cambio importante.
No obstante, para la eventualidad de que se interprete que se produjo una
modificacin relevante respecto de los citados artculos 18 y 81, y, en todo caso, a
los efectos de las diferencias, que s existen, entre otros artculos derogados y sus
equivalentes vigentes, vale la pena mencionar que, a partir del 4 de mayo de 2004,
se aplican las disposiciones de la ley vigente, que en ciertos asuntos es ms
exigente. Ahora bien, a los efectos de eventuales responsabilidades en relacin con
contratos de adhesin redactados sin tomar en cuenta la legislacin protectora de
consumidores y usuarios, se impone, en primer lugar, comparar los contratos
posteriores al 4 de mayo de 2004 con la ley vigente; y, en segundo lugar, comparar
los contratos anteriores a dicha fecha, tanto con la ley derogada, como con la ley
vigente, porque, de ser aplicable alguna sancin, si la ley posterior es ms favorable
al infractor, sta se aplica retroactivamente, es decir, para castigar, rige la ley
(vigente o derogada) que sea menos severa.
El Tribunal Supremo de Justicia tuvo la oportunidad de hacer una lista de lo que
consider son las caractersticas esenciales de los contratos de adhesin, que
seran las siguientes:
1) La oferta tiene un carcter general y permanente, dirigida a persona
indeterminada y siendo mantenida por tiempo ilimitado;
2) La oferta generalmente emana de un contratante dotado de cierto poder
econmico, bien sea originado por sus propias fuerzas o como consecuencia de la
unin con otras empresas anlogas;
3) El objeto del contrato es la prestacin de un servicio privado, pretendido por un
sector privilegiado de la comunidad y que solamente la persona jurdica puede
proporcionar;
4) La oferta puede aparecer bajo la forma de un contrato tipo o formato cuyas
condiciones generales se presentan en bloque a los futuros adherentes particulares;
144
prohiba las clusulas abusivas;21 y el artculo 21 de la misma ley contena una lista
de clusulas
21 La Ley de Proteccin al Consumidor y al Usuario dispona:
Artculo 6. Son derechos de los consumidores y usuarios:... MENDOZA, PALACIOS,
ACEDO, BORJAS, PEZ PUMAR & CA.
prohibidas en los contratos de adhesin.22 De manera similar, actualmente el
artculo 6, nmero 8, de la nueva Ley de Proteccin al Consumidor y al Usuario,
publicada el 4 de mayo de 2004, prohbe la imposicin de clusulas perjudiciales a
los consumidores,23 y el artculo
87 de la misma ley contiene una lista de clusulas prohibidas en los contratos de
adhesin; adicionalmente, su artculo 15 proscribe las condiciones abusivas e incluye
un listado de
7. La proteccin contra... las prcticas o clusulas abusivas impuestas por
proveedores de bienes y servicios....
22 La Ley de Proteccin al Consumidor y al Usuario dispona:
Artculo 21. No producirn efecto alguno las clusulas o estipulaciones en los
contratos de adhesin que:
1. Otorguen a una de las partes la facultad de resolver a su solo arbitrio el
contrato, salvo cuando ella se conceda al comprador en las modalidades de venta
por correo, a domicilio o por muestrario;
2. Establezcan incrementos de precio por servicio, accesorios, aplazamientos,
recargos o indemnizaciones, salvo que dichos incrementos correspondan a
prestaciones adicionales que sean susceptibles de ser aceptadas o rechazadas en
cada caso y estn expresadas con la debida claridad y separacin;
3. Hagan responsable al consumidor o al usuario por deficiencias, omisiones o
errores del proveedor;
4. Priven al consumidor o al usuario de su derecho a resarcimiento frente a
deficiencias que afecten la utilidad o finalidad esencial del producto o servicio; y,
5. Estn redactados en trminos vagos o imprecisos; o no impresos en caracteres
legibles, visibles y destacados que faciliten su comprensin....
23 La Ley de Proteccin al Consumidor y al Usuario dispone:
Artculo 6. Son derechos de los consumidores y usuarios:...
8. La proteccin contra... las prcticas o clusulas impuestas por proveedores de
bienes y servicios que contraren los derechos del consumidor y el usuario....
24 La Ley de Proteccin al Consumidor y al Usuario dispone:
146
masa de personas estaba compuesta por individuos con necesidades similares, pero
no iguales, lo que requera una cierta diferenciacin en los contratos. Para satisfacer
este requerimiento se idearon las clusulas generales de contratacin, que
constituyen una feliz combinacin de los contratos por adhesin y los contratos
paritarios".
LAS CLAUSULAS GENERALES DEL CONTRATO PREDISPUESTO
Actualmente el Cdigo Civil, en el artculo 1392, dispone que: "Las clusulas
generales de contratacin son aqullas redactadas previa y unilateralmente por una
persona o entidad, en forma general y abstracta, con el objeto de fijar el contenido
normativo de una serie indefinida de futuros contratos particulares, con elementos
propios de ellos". A su vez, la correspondiente Exposicin de Motivos y Comentarios
del Cdigo Civil seala que: "estas clusulas son formuladas de manera preventiva y
unilateral por una persona o un grupo de personas, que fijan de un modo abstracto el
contenido normativo general o accesorio de una serie de contratos individuales, de
manera que stos se ajustan a aqullas. En suma, se trata de frmulas abstractas y
generales, de donde su nombre, que se incorporan a los contratos individuales y
existe en ellas, de consiguiente, un fenmeno de intercalacin. Desde luego stas
clusulas slo son vinculantes en la medida que se celebran los contratos
individuales".
En Argentina, Atilio Anbal ALTERINI, tomando en cuenta la Ley de Condiciones
Generales de Alemania y el Cdigo Civil peruano de 1984, ha definido a las clusulas
generales como "las clusulas predispuestas por alguna de las partes, con alcance
general y para ser utilizadas en futuros contratos particulares, sea que estn
incluidas en el instrumento del contrato, o en otro separado".
En buena cuenta, las clusulas generales de contratacin son un conjunto inmutable
de clusulas o condiciones redactadas en forma previa y unilateral por una persona
natural o jurdica, con la finalidad de fijar las condiciones de una serie indefinida de
futuros contratos particulares, cada uno de los cuales tendr sus propios elementos.
Pero estas clusulas generales constituirn parte integrante del contrato nicamente
cuando, cumpliendo con los requisitos previstos por la ley, se celebre un contrato
especfico entre predisponente y adherente sujeto a clusulas generales de
contratacin. Por tanto, slo tendrn eficacia una vez celebrado un contrato en
particular.
Encontrndose unilateralmente predispuestas las clusulas generales de
contratacin, pueden estar fsicamente incluidas dentro del texto escrito que
contiene el contrato a celebrarse o en un documento separado que se anexar a l.
Tambin puede darse el caso de que las clusulas generales de contratacin se
encuentren publicadas en una norma legal que las aprueba, como ocurre, por
ejemplo, con las clusulas generales de contratacin de los servicios de telefona que
se encuentran en las respectivas guas telefnicas de los usuarios, o con las
clusulas generales de contratacin de prstamo hipotecario.
LAS CLAUSULAS ABUSIVAS EN LA CONTRATACION PREDISPUESTA
Debido a que en la contratacin masiva no existe la etapa de la negociacin y la
colaboracin de una parte contratante en el diseo del contenido del contrato, se
pueden presentar casos -como en efecto sucede- en los que la parte contratante que
ha elaborado el contrato por adhesin o las clusulas generales de contratacin
abuse de su posicin jurdica de predisponer, ntegra o parcialmente, el esquema
149
contratos con fuerza de ley, de manera que no pueden ser modificados o dejados sin
efecto unilateralmente por el Estado. Tales contratos tienen carcter civil y no
administrativo, y solo podrn modificarse o dejarse sin efecto por acuerdo entre las
partes. Para conocer la verdadera naturaleza de esta figura legal es preciso
conocer mejor dos de sus elementos: la causa y el objeto de este contrato. En cuanto
a lo primero, lo evidente es que tratndose de un contrato de inversin, su fin sea
promover o hacer posible una inversin, de manera que no hay lugar para el debate
sobre la causa fin de este contrato. El problema central estara en su objeto, porque
de l depender su naturaleza. Como sabemos el objeto de un contrato est
compuesto por el conjunto de obligaciones que se generan como consecuencia de su
celebracin. Las obligaciones de este contrato son bsicamente dos: para el
inversionista, la obligacin de realizar cierto monto de inversin en un plazo
determinado, y para el Estado una obligacin omisiva consistente en no aplicar a
este contrato las eventuales modificaciones que se pudieran dar a las normas que
fueron determinantes para la inversin. Sin duda se trata de una limitacin del poder
normativo del Estado; tal limitacin no consiste en dejar de legislar sino en limitar los
alcances subjetivos de su futura legislacin. Consideramos que el contrato ley es
un contrato de derecho pblico y no privado como lo seala el Decreto Legislativo N
757, porque uno de los elementos subjetivos del contrato necesariamente deber ser
el Estado, quien es el nico que puede establecer garantas y seguridades, la otra
parte, como se ha sealado, es el inversionista privado.
El Estado al comprometerse a una obligacin de no afectar mediante leyes futuras
los alcances de los contratos de ley, est realizando un acto de poder y no un acto
privado, tanto as que para la realizacin de estos contratos el Estado requiere una
ley sustentada en inters social, nacional o pblico segn lo sealado en el artculo
1357 del Cdigo Civil. De este modo, el Estado consiente limitar su poder y en
efecto lo hace mediante estos contratos. De ah que estas figuras no sean simples
contratos privados que nazcan de la voluntad de las partes, y requieran para su
formacin leyes habilitantes que autorizan la celebracin de estos contratos. ] La
referencia al inters social nacional o pblico indicada en el artculo 1357 del Cdigo
Civil, debe ser entendida como una recomendacin al legislador en el sentido de que
cuando dicte leyes con la finalidad indicada solo se haga sustentndose en la
proteccin de esos intereses. No podra la ley permitir al Estado hacer algo distinto,
como por ejemplo, no conceder derechos ni imponer obligaciones que no tuvieran
fines de garanta o seguridad.
Consideramos que no es tan importante que el contrato-ley sea civil o administrativo,
ya que basta que sea contrato por cuanto tanto en el derecho privado como en el
Derecho pblico crea relaciones jurdicas entre las partes y es obligatorio para ellas;
como seala MARIENHOFF[8], en ambos campos del Derecho privado y pblico
pueden tener lugar los acuerdos de voluntad. Y si bien en el Derecho Pblico los
acuerdos de voluntad tienen sus lgicas limitaciones, tambin los tienen en el
Derecho privado, donde el orden pblico, por ejemplo, acta como lmite de la
libertad contractual; en ninguno de los campos del derecho existe libertad ilimitada
para contratar, en cada uno de esos campos hay limitaciones a la libre expresin de
la voluntad propias de cada rama del derecho. En sntesis, se puede decir que los
contratos ley son contratos de derecho pblico, pero que por mandato legal en su
ejecucin debern regularse por el Cdigo Civil. Asimismo, se aplican a los contratos
civiles y no administrativos y donde el Estado interviene como parte, resulta tambin
procedente en aqullos donde el Estado debe intervenir como garante.
FUNDAMENTO DE LOS CONTRATOS LEY
La necesidad de dotar de seguridad jurdica a las relaciones de los particulares con el
Estado, cuando este acta en uso de sus poderes de imperium, es la razn de ser de
los Contratos Ley. Se trata de una institucin a la que el propio Estado puede recurrir
152
en el Capitulo III del Ttulo Octavo de le Ley General de Minera aprobada por Decreto
Legislativo N 109. A fin de promover y facilitar el financiamiento de proyectos
mineros con una determinada capacidad inicial de la mnima o de ampliaciones
destinadas a llegar a esa capacidad, el Poder Ejecutivo queda autorizado para
asegurar contractualmente el rgimen de beneficios como estabilidad tributaria,
ampliacin de tasa anual de castigos, reevaluacin, reduccin de la tasa de impuesto
a la renta, etc.
El texto constitucional impide al Estado desobligarse de su relacin jurdica
patrimonial con el inversionista mediante la derogacin de la ley a que se refiere el
artculo 1357 del Cdigo Civil; sin embargo, en relacin al principio de jerarqua
normativa contemplado en el artculo 51 de la Constitucin Poltica de 1993, cabria
preguntarse si desaparecida la razn de inters social, nacional o pblico, el Estado
podra desobligarse unilateralmente de su relacin jurdica con el particular. Las
normas citadas han sido complementadas por el Decreto Legislativo N 662, Rgimen
de la Estabilidad Jurdica para la inversin extranjera (la misma que otorga, con
carcter general, estabilidad en el rgimen tributario a los inversionistas) y por el
Decreto Legislativo N 757, Ley marco para el crecimiento de la Inversin Privada,
ste ltimo califica en su artculo 39 a los convenios de estabilidad jurdica como
contratos con fuerza de ley [16], extendiendo los alcances sobre estabilidad que
contiene el Decreto Legislativo N 662 a los inversionistas nacionales, y ampla los
regmenes de estabilidad a algunos supuestos adicionales de inversin . DE LA
PUENTE Y LAVALLE seal que la expresin fuerza de ley no debe ser comprendida
como que los contratos tienen, a semejanza de la ley, carcter normativo y que
obligan por tener tal carcter, sino que es simplemente una figura retrica, una
metfora, para enfatizar que los contratos, pese a ser manifestaciones de la voluntad
humana, constituyen un lazo que acta con una fuerza que guarda semejanza con la
de la ley. Por su parte, la Ley General de Minera (Decreto Legislativo N 708, cuyo
Texto nico Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo N 014-92-EM) promueve a
favor de los titulares de la actividad minera estabilidad tributaria, cambiaria y
administrativa.
Referente al sector telecomunicaciones, la Ley 26285, dispone en
su artculo 3 que los contratos de concesin que celebre el Estado para la prestacin
de servicios pblicos de telecomunicaciones tienen el carcter de contrato ley. En el
sector hidrocarburos, la Ley 26221 dispone en su artculo 12 que los contratos que
celebre el Estado para la realizacin de actividades de exploracin y explotacin de
hidrocarburos se rigen por el derecho privado sindoles de aplicacin los alcances
del artculo 1357 del Cdigo Civil, garantizando a los contratistas que los
regmenes cambiarios y tributarios vigentes a la fecha de suscripcin del contrato
permanecern inalterables durante su vigencia. Otro tanto se fij en el Decreto Ley
N 25844, que extiende las garantas a los que se refieren los Decretos Legislativos
N 662, 668 y 757, entre otros rubros de la economa nacional.
EL ARTICULO 62 DE LA CONSTITUCIN POLTICA DEL PERU.
"La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn
las normas vigentes al tiempo del contrato"
La libertad de contratar ha sido establecida en el artculo 2 inciso 14 y establece que
cualquiera puede: contratar con fines lcitos siempre que no se contravengan leyes
de orden pblico."
As pues, "Los acuerdos contractuales, incluso los suscritos en ejercicio de la
autonoma privada y la libertad contractual de los individuos, no pueden contravenir
otros derechos fundamentales, puesto que, por un lado, el ejercicio de la libertad
contractual no puede considerarse como un derecho absoluto, y, de otro, pues todos
154
Por otro lado, cuando la actividad privada es insuficiente para satisfacer las
necesidades de la poblacin, o lo hace de manera fragmentada, el Estado tiene la
obligacin de cubrir esas necesidades pblicas insatisfechas, sea obrando por s, o
promoviendo la actividad de los particulares por cualquiera de los medios de su
alcance.
757 DECRETO LEGISLATIVO N 757 - APRUEBAN LEY MARCO PARA EL
CRECIMIENTO DE LA INVERSIN PRIVADA
Decreto Legislativo publicado el 13 de noviembre de 1991. Modificado por Ley N
25541 publicada el 11 de junio de 1992, Decreto Ley N 25596 publicado el 4 de julio
de 1992, Ley N 26092 publicada el 28 de diciembre de 1992, Ley N 26724
publicada el 29 de diciembre de 1996, Ley N 26734 publicada el 31 de diciembre de
1996 y Ley N 26786 publicada el 13 de mayo de 1997.
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la Repblica, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 188 de
la
Constitucin Poltica del Per, mediante Ley N 25327, deleg en el Poder Ejecutivo,
entre otras la facultad de dictar Decretos Legislativos orientados a crear las
condiciones necesarias para la inversin privada de los diferentes sectores
productivos;
Que es necesario consolidar el programa de Reformas Estructurales de la economa
que ha emprendido el Gobierno, motivo por el cual resulta pertinente expedir una
Ley Marco que contenga las disposiciones requeridas para el crecimiento de la
inversin privada en todos los sectores de la economa;
Que para cumplir con dicha finalidad resulta indispensable eliminar todas las trabas y
distorsiones legales y administrativas que entorpecen el desarrollo de las actividades
econmicas y restringen la libre iniciativa privada, restando competitividad a las
empresas privadas, la que es esencial para una exitosa insercin en el mercado
internacional;
Que asimismo, es necesario dictar disposiciones que otorguen seguridad jurdica a
los inversionistas e incentivar un modelo de desarrollo que armonice la inversin
productiva con la conservacin del medio ambiente;
155
2.1. Las contribuciones de mejoras son los pagos obligatorios que deben realizar los
contribuyentes a las Municipalidades por los beneficios individuales comprobables
que obtengan de la realizacin de obras pblicas.
El rendimiento de las contribuciones solamente ser destinado a la recuperacin de
la inversin realizada en dichas obras pblicas o al financiamiento de su
mantenimiento,
2.2. Los arbitrios son las tasas que deben pagar obligatoriamente el contribuyente a
la
Municipalidad en mrito a un servicio pblico que sta presta. El monto que se cobre
por este concepto no exceder del costo total de prestacin del servicio pblico y su
rendimiento solamente ser destinado al financiamiento del mismo;
2.3. Los derechos son las tasas que debe pagar obligatoriamente el contribuyente a
la
Municipalidad en mrito a un servicio administrativo que sta le preste.
El monto que se cobre por este concepto no exceder del costo total de prestacin
del servicio administrativo y su rendimiento solamente ser destinado al
financiamiento del mismo.
En uso de las potestades impositivas a que se refiere el presente inciso, las
contribuciones, arbitrios y derechos creados por los Gobiernos Locales, no podrn
gravar la entrada, salida o trnsito de bienes, mercadera, productos y animales, los
derechos de peaje o pontazgo que establezcan los Gobiernos Locales solamente
podrn gravar el uso por vehculo de la va pblica o de puentes construidos por el
Municipio o mantenidos por ste, siempre y cuando tales vas no formen parte de la
red vial nacional:
d) Cuando se regulan las tarifas arancelarias por decreto supremo; y,
e) Cuando se modifica la cuanta de los tributos denominados tasas por decreto
supremo.
Artculo 15.- El principio de publicidad en materia tributaria supone que todas las
normas tributarias deben ser publicadas en el diario oficial con una anticipacin no
menor de cinco (05) das calendario al vencimiento de la fecha en que las
obligaciones tributarias formales o sustanciales sean exigibles, a fin de permitir el
cumplimiento de las mismas por los contribuyentes.
Tratndose de Decretos Legislativos, los mismos debern ser publicados dentro del
plazo previsto para el ejercicio de las facultades delegados y con la anticipaci n
indicada en el prrafo anterior.
Artculo 16.- Las empresas y sus inversiones tendrn derecho acceder en va de
impugnacin ante el Tribunal Fiscal o el Tribunal de Aduanas, en su caso, en las
materias relativas a los impuestos, contribuciones, tasas, arbitrios, derechos
registrales, aranceles, tasas y otros derechosque se cobre por la tramitacin de
procedimientos administrativos, debindose sujetarse al procedimiento de Ley. El
Tribunal Fiscal o el Tribunal de Aduanas, segn corresponda constituye la ltima
instancia administrativa.
TITULO IV
DE LA SEGURIDAD JURIDICA DE LAS INVERSIONES EN MATERIA
ADMINISTRATIVA1
Artculo 17.- El presente ttulo es de aplicacin para todos los procedimientos y
trmites administrativos que sigan las empresas e inversiones ante las autoridades
del Estado. Tales procedimientos deben otorgar certeza en cuanto al curso de las
solicitudes, y tendrn como caractersticas la simplicidad y la transparencia de todos
los trmites y sus correspondientes requisitos.
Artculo 18.- Con la finalidad de aliviar las cargas y obligaciones que se imponen a las
empresas e inversionistas en su relacin con la Administracin Pblica e iniciar un
efectivo proceso de desburocratizacin en el pas, solamente podrn establecerse
trmites o requisitos administrativos mediante Decreto Supremo, Decreto Ejecutivo
Regional u Ordenanza
159
Municipal, segn se trate del Gobierno Central, los Gobiernos Regionales o los
Gobiernos
Locales.
Artculo 19.- El Decreto Supremo N 006-67-SC-Reglamento de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos y la Ley N 25035, Ley de Simplificacin
Administrativa, rigen en todo lo que no se oponga a lo prescrito en este ttulo.
CAPITULO II
DE LA ELIMINACION DE LAS RESTRICCIONES ADMINISTRATIVAS PARA LA
INVERSION
Artculo 20.- Los ministerios, instituciones y organismos pblicos, y otras entidades de
laAdministracin Publica de cualquier naturaleza, ya sean dependientes del Gobierno
Central, Gobiernos Regionales o Locales, estn obligadas a aprobar normas legales
destinadas a unificar, reducir y simplificar drsticamente todos los procedimientos y
trmites administrativos que se siguen ante la respectiva entidad, conforme a lo
prescrito en el presente ttulo.
Artculo 21.- Las entidades a que se refiere el artculo anterior debern aprobar su
correspondiente Texto Unico de Procedimientos Administrativos (TUPA), en el cual
constar obligatoriamente lo siguiente:
a) Todos los procedimientos administrativos que se realicen ante la entidad;
b) Una descripcin clara y detallada de los requisitos exigidos para la realizacin de
cada procedimiento administrativo;
c) La calificacin de cada trmite segn se trate de:
a. Si es de aprobacin automtica, de acuerdo con lo prescrito en el artculo 24 del
presente
Decreto Legislativo;
2. Si requiere una evaluacin previa de la Administracin Pblica, en este caso,
tambin deber determinarse lo siguiente:
2.1 Si vencido el plazo correspondiente procede el silencio administrativo positivo o
negativo, conforme a lo prescrito en los artculos 25 y 26 del presente Decreto
Legislativo; o,
2.2 Si no procede la aplicacin de los plazos ni opera el silencio administrativo,
portratarse de los procedimientos administrativos a que se refiere el artculo 27 del
presente
Decreto Legislativo:
d) Los casos en que proceda el pago de derechos y el monto de los mismos;
e) La dependencia ante la cual deben presentarse las solicitudes;
f) La autoridad competente para la aprobacin de cada trmite; y,g) Las autoridades
o entidades competentes para resolver los recursos impugnativos.
Artculo 22.- Los TUPA a que se refiere el artculo anterior se aprobarn por decreto
supremo del sector correspondiente en el caso de entidades dependientes del
Gobierno Central; porDecreto Ejecutivo Regional si las entidades dependen de los
Gobiernos Regionales, y porOrdenanza Municipal en el caso de los Gobiernos Locales.
Las normas legales a que se refiere el primer prrafo del presente artculo debern
ser aprobadas y publicadas en el diario oficial antes del 30 de junio de 1992, bajo
responsabilidad de titular del sector o entidad pertinente, vencido dicho plazo, no
podrn ser exigibles a los interesados para la realizacin de las actividades
econmicas todos los procedimientos administrativos, sus requisitos y el pago de los
derechos correspondientes que no hayan sido incluidos en el TUPA.
Toda modificacin con relacin a los procedimientos administrativos que se siguen
ante las entidades, a que se refiere el artculo 20 del presente Decreto Legislativo,
que implique la creacin de nuevos trmites, su evaluacin previa, la procedencia del
silencio administrativo negativo o el aumento de los requisitos exigidos, deber
referirse al correspondiente TUPA y requerir ser aprobada por Decreto Supremo, por
decreto Ejecutivo Regional y Ordenanza
160
164
constituye la fuente de una obligacin nueva, y otras veces el acto lesivo aparece
como consecuencia de una obligacin anterior. De all que la doctrina clsica del
derecho del francs haya visto una dualidad de culpa y una pluralidad de regimenes
de responsabilidad adecuada a cada una de ellas.
Al ubicar la cuestin en el plano de la responsabilidad civil nos ponemos de
inmediato frente al problema de la ilicitud de la conducta y de la sancin que es su
consecuencia. Ilicitud en sentido genrico o conducta antijurdica, es cualquier obra
contraria del ordenamiento considerado en su totalidad y no en relacin a sectores
normativos paralizados. As por ejemplo si es una regla de derecho la que establece
que nadie debe causar dao a otro, esta sin embargo justificado el dao que es
causa en legtima defensa o en estado de necesidad.
Cuando la conducta no se ajusta a la previsor normativa, se impone una sancin que
consiste fundamentalmente en un deber de obrar en el sentido querido por ella y uno
respetado por el infractor, es decir, en el deber de reponer las cosas al estado
anterior del cato ilcito. Esta es la sancin resarcitoria que obliga a la reparacin
restableciendo la situacin exterior en cuanto fuera posible desmantelndose la obra
ilcita mediante el aniquilamiento de sus efectos pasado, presente y futuros.
La reparacin en especie es el sistema de la reparticin en especie o "in natura", el
cual consiste en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera
imposible, en cuyo caso la indemnizacin se fijara en dinero. Tambin podr el
damnificado optar por la indemnizacin en dinero. Este constituir el modo normal de
reparar el dao, salvo cuando fuera imposible por la ndole del mismo, o si el
damnificado opta por la indemnizacin.
Es este sin duda, el sistema mas perfecto de resarcimiento, pero en la prctica pone
a cargo del deudor una obligacin de hacer sobre cuyo preciso cumplimiento puede
suscitarse entre las partes una serie de cuestiones, que toman complicada e
insatisfactoria esa solucin.
La indemnizacin consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al dao
sufrido por el damnificado en su patrimonio.
Su naturaleza constituye una obligacin de dar suma de dinero, y, por consiguiente
se haya sujeta al rgimen de estas ltimas en cuanto a la naturaleza de la prestacin
habida cuenta de la fuente que la da origen, sea el acto ilcito, sea el incumplimiento
contractual. A este respecto debe sealarse que no constituye una deuda pura de
dinero, u obligacin de suma o dineraria, sino una deuda de las llamadas de valor no
sujeta al dinero, u obligacin de suma o dineraria, sino una deuda de las llamadas de
valor no sujeta al principio nominalista y, por lo tanto, reajustable al tiempo del pago
en consideracin a la depreciacin monetaria.
El resarcimiento por equivalente o indemnizacin, constituye el sistema
tradicionalmente del derecho romano, seguido por el derecho francs y adoptado por
nuestro codificador tanto para los actos ilcitos, como para el incumplimiento de
los contratos.
ANTECEDENTES HISTORICOS
Los antecedentes de la responsabilidad civil los encontramos en el derecho romano,
especialmente en la Ley Aquilia, la cual estableci una verdadera y propia obligacin
de resarcimiento de daos, cuando una serie de hechos daosos pudieran incidir
sobre un patrimonio ajeno, superando as la estrechez de los conceptos
de injuria que era un delito romano que consista en una lesin directa de la
persona fsica, mas no de un patrimonio; y defurtum que era la figura delictiva
caracterizada porque su autor al realizarlo tenia generalmente un propsito de
enriquecimiento.
La famosa ley Aquilia fue obra del Tribuno Aquilio y probablemente se aprob por
plebiscito en el ao 287 de la era cristiana, unificando el rgimen vigente del dao
168
con la injuria y derogando disposiciones de las XII tablas con sus cuatro elementos
que consistan en:
a) Dao causado a otro en parte de su fortuna:
Era propiamente un dao material, es decir una alteracin o disminucin de la
substancia de una cosa cuyo efecto era la disminucin o alteracin de su utilidad.
b) Dao causado por accin del cuerpo sobre otro cuerpo:
Era el producido por una causa extraa que un sujeto pona en hacino, siendo
necesario que se afecte directamente una cosa ajena, pues no caba el dao
inmaterial, es as que los daos producidos por omisin no daban lugar a
resarcimiento.
c) Ausencia del derecho del ofensor:
Es lo que se conoci como injuria, distinta a la figura delictiva romana, y entendida
etimolgicamente como el actuar sin derecho.
d) Que el dao sea causado al dueo de a la cosa daada:
Puesto que en aquella poca en Roma solo se conoca el derecho real
de propiedad.Como se puede apreciar, en el derecho romano no encontramos una
teora sobre responsabilidad civil, a pesar de la ampliacin alcanzada en el derecho
de Justiniano respecto al campo de los presupuestos objetivos de la actio legis
aquiliae, correspondiente al derecho clsico, as como la perdida progresiva de su
carcter penal hasta llegar a una accin no penal destinada fundamentalmente a la
obtencin de la reparacin del dao producido, sin perjuicio de referirla al carcter
delictivo del hecho daoso.
En cuanto al concepto de culpa como parte de una imputabilidad moral, no se logro
configurar como teora propiamente dicha, pues el elemento subjetivo no se
constituyo como nocin trascendental en Roma. Tambin debe observarse que el
derecho romano no observo diferencia entre responsabilidad contractual y la
extracontractual, a pesar de que fuera de la ley Aquilia existan otras obligaciones
que nacan del contrato y en caso de incumplimiento se sancionaba con una sancin
distinta de la propia ley.
Posteriormente se aprecia que en el cdigo de Napolen ya se diferencia la
clasificacin en obligaciones contractuales y extracontractuales; sin embargo todava
no se le relaciono a una teora general de la responsabilidad civil al no lograrse un
concepto general de la responsabilidad.
Es recin hacia fines del siglo XIX cuando se habla de obligacin de reparar el dao
causado sea por violacin de los contratos o por la trasgresin de los deberes
generales como aspectos de una misma nocin de responsabilidad civil.Finalmente,
se debe mencionar que paralelamente a la teorita de responsabilidad civil surgen
otra tesis que pretenden relegarla como son la Teora del riesgo, la de Difusin Social
del Dao, entre otras, las cuales aparecieron como respuesta al incremento del ndice
de daos que trajo condigo el mundo moderno por el desarrollo industrial y
tecnolgico.
DEFINICION:
Llamada tambin derecho de daos, debido a que la finalidad de la responsabilidad
civil no es sancionar al autor del dao, sino lograr la reparacin del mismo, siendo el
dao el elemento esencial que debe estar presente necesariamente para que se
origine la obligacin de resarcir.
La sancin jurdica de la conducta lesiva responde a una elemental exigencia tica y
constituye una verdadera constante histrica donde el autor del dao responde de el,
esto es, se halla sujeto a responsabilidad. Y, en principio, la responsabilidad se
traduce en la obligacin de indemnizar o reparar lo perjuicios causados a la victima.
La responsabilidad en sentido amplio, es una nocin en virtud del cual se atribuye a
un sujeto el deber de cargar con las consecuencias de un evento cualquiera. En
primer lugar la lgica parece indicar que el sujeto deber responder por la
consecuencia de su propio obrar voluntario, en segundo lugar, la ley suele poner a su
cargo las consecuencias de hechos naturales cuando existe alguna relacin entre la
169
que en la ausencia de dao no hay nada que reparar o indemnizar y por ende no hay
ningn problema de responsabilidad civil. Tan importante es este aspecto del dao
producido, que hay quienes han preferido denominar con mucho acierto la
responsabilidad civil como "derecho de daos". Pues en sentido amplio se entiende
por dao la lesin a todo derecho subjetivo, en el sentido de inters jurdicamente
protegido del individuo en su vida de relacin, que en cuanto protegido por el
ordenamiento jurdico, se convierte justamente en un derecho subjetivo, esto es un
derecho en sentido formal y tcnico de la expresin. No se debe olvidar que el
hombre es un ser social, que se vincula en su vida de relacin otros hombres para la
satisfaccin con otros hombres de sus mltiples necesidades de carcter tambin
social, y que en cuanto dichas necesidades o intereses son protegidos por el
ordenamiento jurdico, se elevan a ala categora jurdica de derechos subjetivos. Una
concepcin meramente formal de los derechos subjetivos, no nos permite
comprender el problema de los derechos en su esencia social, y tampoco nos
permitir entender que la responsabilidad civil, antes que todo es un sistema de
solucin de los conflictos sociales, de conflictos o problemas entre individuos que se
desenvuelven en un determinadoambiente social, en un momento histrico y poltico
determinado. Una vez determinado en trminos amplios el concepto del dao y
habiendo hecho nfasis en el aspecto social de los derechos subjetivos, puede bien
decirse que el dao es todo menoscabo a los intereses de los individuos en su vida
de relacin social, que el derecho a considerado merecedores de tutela legal.
CLASIFICACIN DEL DAO
El dao se clasifica en:
DAO PATRIMONIAL.- Viene a ser la lesin de derechos de naturaleza econmica o
material que debe ser reparado, por ejemplo: la destruccin de una computadora.
Se clasifica a su vez en:
Dao emergente.- Viene a ser la perdida patrimonial como consecuencia de un hecho
ilcito, implica siempre un empobrecimiento, comprende tanto los daos inmediatos
como los daos futuros, pues no siempre las consecuencias van a ser inmediatas. Es
en consecuencia la disminucin de la esfera patrimonial. Ejemplo: la factura de los
medicamentos a consecuencia de una intervencin quirrgica, el costo de las
terapias de rehabilitacin que songastos inmediatos y futuros.
Lucro Cesante.- Se entiende como ganancia dejada de percibir o el no incremento en
el patrimonio daado, mientras que en el dao emergente hay empobrecimiento en
el lucro cesante hay un impedimento de enriquecimiento legitimo. Por ejemplo, a
consecuencia de una defectuosa intervencin quirrgica el agraviado no podr seguir
trabajando, por lo que esta dejando de percibir ganancias que normalmente hubiera
obtenido.
DAO EXTRAPATRIMONIAL.- Viene a ser el dao ocasionado a la persona en si misma,
dentro de la cual se encuentra el dao moral y a la persona.
Dao moral.- Es el dao no patrimonial que se entiende como una lesin a los
sentimientos de la vctima y que produce un gran dolor, afeccin o sufrimiento,
ejemplo la perdida de un ser querido como consecuencia de un accidente de trnsito
con consecuencia fatal. Es la lesin o cualquier sentimiento considerado socialmente
legitimo.
Existen dos grandes problemas con referencia al dao moral como acreditarlo y
como cuantificarlo.
La jurisprudencia asume que en los casos de fallecimiento de una persona, el
cnyuge y los hijos sufren necesariamente un dao moral.
Respecto a cuantificarlo si bien no existe una suma de dinero que pueda reparar la
perdida de un ser querido, l articulo 1984 expresa que el monto indemnizatorio
debe ir acorde con el grado de sufrimiento de la vctima y la manera como ese
sufrimiento se ha manifestado en la situacin de la vctima y su familia en general.
171
celebrado con ese vicio.En materia de actos ilcitos, el dolo designa la intencin del
agente de provocar el dao que deriva de un hecho.
El incumplimiento de la obligacin, el dolo alude a la intencin con que el deudor ha
obrado para inejecutar la prestacin debida.Es un concepto que ha tomado la
responsabilidad civil, y que normalmente se haba confinado al campo penal y puede
ser:
Dolo Directo.- En esta el sujeto acta para provocar el dao. Cuando el propsito va
dirigido a un fin.
Dolo Eventual.- En el cual no se acta para daar, pues la persona obra aunque se
represente la posibilidad de un resultado daoso, que no descarta. Asume el riesgo
de que su conducta pueda causar un dao.
Ejemplo:
Juan conduce un vehculo a excesiva velocidad, asumiendo que con esa conducta
puede ocasionar un accidente, sin embargo no hace nada para asumir la
responsabilidad.
CULPA.
Es la creacin de un riesgo injustificado y para evaluar si ese riesgo sea justificado o
no, se necesitara confrontarlo con la utilidad social de la actividad a la cual este se
refiere, teniendo en cuenta el costo de la remocin de este; cuando ms grande es la
utilidad social y el costo de remocin, tanto mas grande es el riesgo creado.
La culpa es el fundamento del sistema subjetivo de responsabilidad civil (fluye,
emana claramente del art. 1969 C.C); y ante la dificultad de probar la culpa del
autor, es decir, dado lo difcil que es conocer el aspecto subjetivo del autor, nuestro
ordenamiento ha considerado que es conveniente establecer presunciones de
culpabilidad, invirtiendo la carga de la prueba, de tal modo que la vctima ya no
estar obligado a demostrar la ausencia de culpa. Esta inversin de la carga de la
prueba y correlativa presuncin de culpabilidad del autor en el sistema subjetivo de
responsabilidad civil extracontractual presume la culpa del autor del dao
causado.Culpa Objetiva o Culpa in abstracto.- Viene a ser la culpa por violacin de las
leyes, cuando el ordenamiento determina el parmetro de comportamiento y si la
persona no cumple es responsable. Un ejemplo clsico es el art. 961 del Cdigo
Civil. El criterio de la normal tolerancia sirva para determinar si hay o no culpa.
Culpa Subjetiva o culpa in concreto.- Se basa en las caractersticas personales del
agente, y un ejemplo de ello lo encontramos en l articulo 1314. Este tipo de culpa
engloba a la imprudencia (el sujeto hace mas de lo debido) y a la negligencia (el
sujeto hace menos de los debido).
En la responsabilidad por incumplimiento de obligaciones, se suele diferenciar
diversos grados de culpa:
Culpa grave (art. 1319 CC) definido como culpa inexcusable y viene a ser el no uso
de la diligencia que es propia de la mayora de las personas. Ejemplo se deja a una
persona a cargo de un almacn, deja abierta las puertas de noche y roban
los productos.
Culpa leve.- Es la omisin de la diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la
obligacin y que corresponda a la circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar.
SISTEMA OBJETIVO.
RIESGO CREADO
De acuerdo al Diccionario de la Lengua de la Real Academia Espaola "riesgo" es una
contingencia o proximidad de un dao, y de otro lado, define la palabra peligroso
como "que tiene riesgo o puede ocasionar dao. Para la doctrina el riesgo creado
viene a ser el riesgo adicional al ordinario tales como: automotores, artefactos
elctricos, cocinas de gas, ascensores, diversas armas de fuego, insecticidas,
medicamentos, actividades industriales.
Todo este tipo de bienes y actividades no ser necesario examinar la culpabilidad del
autor, pues deber bastar con acreditar el dao producido, la relacin de causalidad
y que se trate de un bien o actividad que suponga un riesgo adicional al normal y
173
comn, por lo que merece la calificacin de "riesgosos". Haya sido el autor culpable o
no, igualmente ser responsable por haber causado el dao mediante una actividad
riesgosa o peligrosa.
Se observa entonces que la ausencia de culpa no sirve como mecanismo liberador de
responsabilidad civil, adquiriendo por el contrario importancia fundamental la nocin
de causa ajena o fractura causal.
El sistema objetivo de responsabilidad civil no pretende que los daos que se hayan
causado a travs de bienes o actividades riegosas, no exista la culpa del autor, lo
que se pretende es la total abstraccin de la culpa o ausencia de la culpa del autor,
de tal modo que la existencia de culpa o no sea totalmente intrascendente para la
configuracin de un supuesto de responsabilidad civil extracontractual, debiendo
acreditarse la relacin causal, lacalidad del bien o la actividad como una riesgosa.
Cabe agregar que la calificacin de un bien o actividad riesgosa o peligrosa no
depende de las circunstancias de un caso concreto en particular, pues de ser as
cualquier actividad podra ser considerada riesgosa. Esta calificacin depende del
riesgo que supone el uso socialmente aceptado del bien o actividad de que se trate,
siempre y cuando su uso suponga un riesgo adicional al comn y ordinario, como
sucede con las armas de fuego o con los vehculos.
ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD EN EL DERECHO COMPARADO.
En el derecho argentino tenemos que los elementos de la responsabilidad se
estructuran en los siguientes:
1.- RELACION DE DEPENDENCIA: Para que surja esta responsabilidad debe de existir
un vnculo de pendencia o subordinacin entre el principal y el autor del acto ilcito.
Los trminos de la ley no admiten duda sobre la duda de este requisito y, por lo
dems el fundamento mismo de esta responsabilidad carecera de justificacin si
fuese a imponerse a una persona responsabilidad por el dao que causa quien no se
haya en modo alguno vinculado con aquella.
El problema reside en la determinacin del carcter de independiente o subordinado.
Admitiendo que el fundamento de esta responsabilidad radica en la culpa del
principal, sea en la eleccin o bien, en la vigilancia del subordinado, debe tenerse por
cierto que solamente en la medida en que aquel pudo ejercer control o vigilancia
entre los actos de este, es posible incurrir en alguna culpa.
De ello que con un concepto restringido se entendi en un principio por los autores y
la jurisprudencia francesa, que no responda sino de los daos causados por quienes
haban sido libremente elegidos y vigilados, hallndose vinculados al comitente por
un contrato de comisin de servicios.
Sin embargo este concepto ha sido notablemente ampliado, tanto en la doctrina y
jurisprudencia extranjera como en la nacional establecindose as que el concepto de
dependencia no supone necesariamente un vinculo contractual, pues, puede existir
subordinacin que no tenga fuente en contrato y se origine en cambio, en una
relacin circunstancial y gratuita.
Lo importante es entonces que el actor del dao haya dependido para obrar de una
autorizacin del principal, es decir que la subordinacin resultara aunque sea
ocasionalmente de una eleccin para actuar y un virtual poder de control sobre el
hecho del otro, sin que importe que tal actividad sea gratuita o remunerada. En tal
virtud y si bien el empresario o contratista de una obra acta con independencia de
locatario, puede sin embargo, revestir la calidad de dependiente si el dueo se
reserva algn contralor en la ejecucin de la obra.
2.- EJERCICIO DE LA FUNCION: Desde luego que el principal no responder de
cualquier dao causado por su subordinado, sino de aquellos que tengan relacin con
la funcin encomendada. El deber de garanta puede extenderse solo a los daos que
pudiera ocasionarse cuando el dependiente cumpla una actividad en el inters del
principal.
174
Sin embargo no es fcil determinar cuales son los lmites de la funcin encomendada
por el principal, o sea hasta donde llega el razonable inters de este para atribuirle
responsabilidad por los actos del dependiente.Acerca de esta cuestin existen dos
posiciones doctrinarias. La restrictiva que solo admite la responsabilidad del principal
cuando los hechos ilcitos del dependiente lo han sido en el ejercicio de la funcin
encomendada, aun cuando ella fue ejercida y regular o abusivamente. La otra
doctrina, se aproxima bastante a la teora objetiva del riesgo creado y propicia esta
responsabilidad cuando el acto ilcito del dependiente a sido causado como motivo o
ocasin de la funcin.
Se han criticado estas dos posiciones, considerndolas de formulacin estricta y
externa, y por lo tanto insatisfactoria. Dice Borda que, "Limitar la responsabilidad al
supuesto estricto del dao ocasionado en ejercicio de las funciones, dejara sin
reparacin mltiples daos en que la responsabilidad del principal parece imponerse
tal como por ejemplo el supuesto del guarda del mnibus que a raz de un incidente
circunstancial con un pasajero, lo lesiona". En este ejemplo, se advierte que el
guarda no acta en el ejercicio de sus acciones, pero si la violencia se ha originado
en una discusin sobre cuestiones del transporte, es razonable que el principal
responda.
Consideramos que es fundamental que el hecho se haya ejecutado en el ejercicio de
la funcin encomendada, no bastando que ella haya sido mera ocasin para cometer
el dao si esta responsabilidad se funda en un deber de garanta, el principal debe
asumir el dao ocasionado por su dependiente, actuando en vista del fin fijado por
aquel o utilizando los medios puestos a su disposicin, aunque hubiese actuado
contra la prohibicin o con abuso de las funciones. La responsabilidad del principal
cesa, sin embargo cuando el tercero victima del dao saba o deba saber que el
dependiente actuaba en nombre propio sino en ejercicio de sus funciones.
3.- ACTO ILICITO DEL SUBORDINADO: Es necesario que el subordinado sea el mismo
responsable, es decir que haya obrado con culpa o dolo. La responsabilidad del
principal existe por el hecho ilcito del dependiente, pero si el hecho no es imputable
a este ultimo, la base de la accin de indemnizacin desaparece ello, sin perjuicio de
la indemnizacin de equidad que pueda ser impuesta al autor de acto involuntario.
Despus de la reforma de la Ley 17711, en lo relativo al dao causado por el vicio o
riesgo de la cosa, podr responsabilizarse al dueo o guardin del automvil aunque
fuera conducido por un demente, pero el dao ya no ser la consecuencia del hecho
del conductor por lo que resulta indiferente su falta de discernimiento.
El damnificado consecuencia del acto ilcito del dependiente puede ejercer la accin
resarcitoria contra el autor del dao y contra el principal indistintamente, o,
solamente contra este. Aunque ambos son responsables por el total del dao
causado, esta responsabilidad no es solidaria, pues aunque el hecho que ocasion el
dao es el mismo, la responsabilidad se origina en fuentes distintas; la del
dependiente: en el hecho propio; la del principal: en el deber de garanta
(legitimacin pasiva).
El principal responde solamente frente a la victima por el deber legal de garanta;
pero tiene el derecho de ejercer una accin recursoria contra el dependiente autor
del acto ilcito y responsable en ltima instancia del perjuicio que con su acto
ocasion.
Con esto hemos querido hacer una pequea introduccin del tema para as poder
ingresar al estudio de nuestro tema principal que la responsabilidad civil de los
magistrados, la cual ser desarrollada a continuacin.
RESPONSABILIDAD DE LOS MAGISTRADOS
1.- RESPONSABILIDAD PERSONAL DE LOS JUECES
Tal como lo seala Ramos Mendez "La excelsa misin confiada a los jueces los sita
en lugar preeminente, en la cspide del sistema jurdico de un pas. Sus dictados
175
propio juez, revocando el viejo principio no hay responsabilidad sin culpa. Luego,
los daos que se pueda haber provocado en ocasin de un proceso (instrumento para
el ejercicio de la funcin jurisdiccional, segn certera precisin de Montero AROCA) a
las partes del mismo o a terceros solo sern indemnizables si es que estos son el
resultado de una conducta dolosa o culposa del juez.Sin embargo, la vigente ley
reguladora del proceso civil, a diferencia del Cdigo de Procedimientos civiles que se
limitaba a establecer en su articulo 1061 que: Los jueces son civilmente
responsables cuando en el ejercicio de sus funciones proceden por dolo, culpa y
negligencia o ignorancia inexcusable", describe, con una tcnica por dems
deficiente, lo que se considera una conducta dolosa e inexcusablemente
culposa.es as que segn el art. 509, segundo prrafo, del CPC se considera que la
conducta del juez es dolosa cuando:
1) Incurre en falsedad o fraude;
2) Deniega justicia al rehusar u omitir un acto o realizar otro por
influencia.Mientras que la culpa inexcusable segn el tercer prrafo del artculo
citado cuando se configura cuando el juez:
1) comete un grave error de derecho;
2) hace interpretacin insustentable de la ley; o
3) causa indefensin al no analizar los hechos probados por el afectado.
Se han en cierta medida objetivada las conductas dolosas o culposas en forma
por dems confusa y equfvoca, cuando lo sensato, en todo caso, era establecer
claros ttulos de imputacin de responsabilidad.
Ahora bien, el articulo 516 del CPC seala que La obligacin de pago de los daos y
perjuicios es solidaria entre el Estado y el Juez o Jueces colegiados que expidieron las
resoluciones causantes del agravio. Que significa esta solidaridad en
la obligacin de pago (sic)? Sin duda laredaccin del artculo es poco feliz. En
realidad lo que se ha querido establecer es la responsabilidad vicaria del Estado,
en virtual paralelismo con lo establecido en el artculo 1981 del CC que establece la
responsabilidad por el hecho de los dependientes 2i. Con ello podemos considerar
que algo hemos avanzado en el campo de la tradicional irresponsabilidad del Estado,
pero la solucin peruana es la tal vez la ms inconveniente.
En efecto, tratndose de responsabilidad solidaria entre el Juez o Jueces y el Estado,
el que se considere perjudicado podr demandar la indemnizacin:
1) directamente al juez o jueces a los cuales le imputa la conducta productora del
diario;
2) tanto a dichos jueces como al Estado; y finalmente:
3) solo al Estado.
Ahora bien, en el derecho trances e italiano, en donde en los supuestos de
responsabilidad personal de los jueces rige esta misma responsabilidad vicaria, a fin
de protegerlos de probables acciones vejatorias de los perdedores de un proceso, se
ha previsto que la demanda resarcitoria se dirija siempre (y exclusivamente) contra
el Estado, con la posibilidad ulterior de que cuando el Estado pague, podr pretender
la repeticin del autor directo del dao. De esta forma el juez no se ve
necesariamente perturbado por su condicin de parte demandada (y como tal
enfrentada a la afirmada victima) en un proceso de responsabilidad.
Con todo, la expresa extensin de la responsabilidad al Estado implica un pequeo
(muy pequeo) avance.
5.- RESPONSABILIDAD OBJETIVA DEL ESTADO JUEZ EN EL PERU.
Pero, adems de este supuesto de responsabilidad vicaria (siempre en el sentido
de responsabilidad por el hecho de otro) del Estado por los danos causados por los
jueces en el ejercicio de la funcin jurisdiccional", la Constitucin de 1993 establece
en el inc. 7 de su artculo 139 (como principio y derecho de la funcin
jurisdiccional" (sic) :
179
por contravenir una norma de carcter imperativo, por contravenir los principios que
conforman el orden pblico o las reglas de convivencia social que constituyen las
buenas costumbres.
Resulta evidente que siempre es necesaria una conducta antijurdica o ilegitima para
poder dar nacimiento a la obligacin de indemnizar.Se entiende, entonces, que la
antijuridicidad es toda manifestacin, actitud o hecho que contrara los principios
bsicos del derecho, por lo cual el autor del dao no ser responsable si la conducta
realizada se efectu dentro de los lmites de lo lcito.
Ejemplo:
No existe responsabilidad civil en los casos de daos causados en el ejercicio regular
de un derecho, pues se tratara de daos producidos dentro del mbito de lo
permitido por el sistema jurdico: pueden ser supuestos autorizados o justificados por
el ordenamiento jurdico.
184
dolo y culpa
Nuestro ordenamiento jurdico establece como responsabilidad subjetiva "aquel
que por dolo o culpa causa un dao a otro esta obligado a indemnizarlo. El descargo
por falta de dolo o culpa corresponde a su autor" (Art. 1969 C.C).
Podemos afirmar que es doloso cuando contraviene un deber y el culposo cuando ha
sido realizado sin voluntad de causar dao por negligencia (descuido, imprudencia,
impericia).
La responsabilidad subjetiva es el principio rector de la responsabilidad
extracontractual, pero admite tambin una responsabilidad objetiva en su Art.
1970 "Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio de una
actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro esta obligado a repararlo".
RESPONSABILIDAD SUBJETIVA - acto ilcito - dolo o culpa
RESPONSABILIDAD OBJETIVA - acto licito - riesgo o peligro
A efectos de no caer en confusin es necesario marcar diferencias en
relacin a la responsabilidad penal:
El proceso penal nacional, regulado por el Cdigo de Procedimientos Penales,
acumula obligatoriamente la pretensin penal y la pretensin civil. El objeto del
proceso penal, entonces es doble, el penal y el civil. As lo dispone categricamente
el Art. 92 del Cdigo Penal "La reparacin civil se determina conjuntamente con la
185
responsabilidad civil deben de tener en cuenta para establecer cuando estamos ante
un hecho de tal naturaleza.
En el desarrollo de estos derechos observamos que el titular puede tener dos
actitudes anormales, que se excedan de los limites de la funcionalidad del derecho,
lo que implica "ir un mas all" que dar lugar a perjuicios a otro particular.
Ejemplo: El propietario de un bien inmueble tiene derecho a usar, disfrutar, disponer
y reivindicar dicho bien, en ejercicio de ese derecho este propietario decide
derrumbar su inmueble para construir otro, utilizando una tractor conducido por el
mismo sin ser experto en ello, por lo que ocasiona daos a los inmuebles colindantes,
se demuestra que se ha excedido de su derecho que posee sobre su propiedad.
EL HECHO EXCESIVO.- Para muchos tratadistas el hecho excesivo nodebe ser
regulado en forma independiente del hecho abusivo, dado que ambos responden a
una lgica idntica.
1. CAUSAS DE JUSTIFICACIN DEL HECHO DANIO
Nuestra legislacin prev como causa de exoneracin de responsabilidad en el
ejercicio regular de un derecho, la legtima defensa y el estado de necesidad.
Ejemplo:
R.N. N 4986-97 Lima
Caro Coria p. 266
La conducta del acusado consistente en haber causado lesiones con su arma al
procesado, a la que tuvo que recurrir a fin de repeler el asalto del que era vctima,
pues los asaltantes contaban con un mayor numero de armas de fuego, y ya haban
herido de bala a su menor hijo, carece de relevancia penal al hallarse regulada como
una causal que excluye la antijuridicidad del hecho en el inciso tercero del articulo
veinte del Cdigo Penal (legitima defensa).
187
Estado de Necesidad.- Suele ser definido como el sacrificio del bien jurdicamente
inferior a favor de un jurdicamente superior, frente a un estado de peligro inminente.
Segn l articulo 1971 inc 3) del Cdigo Civil se establece que no hay
responsabilidad "(...)en la perdida, destruccin o deterioro de un bien por causa de la
remocin de un peligro inminente, producidos por estado de necesidad, que no
exceda lo indispensable para conjurar el peligro y siempre que haya notoria
diferencia entre el bien sacrificado y el bien salvado. La prueba de la perdida,
deterioro o destruccin del bien es de cargo del liberado del peligro"
EL FACTOR DE ATRIBUCIN
FACTORES DE ATRIBUCION EN LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL
Lizardo Taboada Crdova
SUMARIO: 1. Los factores de atribucin y los sistemas de responsabilidad civil
extracontractual. 2. Factores de atribucin subjetivos y objetivos. 3. La nocin de
culpa y el sistema subjetivo de responsabilidad civil. 4. El riesgo creado dentro del
Cdigo
Civil
peruano.
1. Los factores de atribucin y los sistemas de responsabilidad civil extracontractual
Como ya lo hemos explicado en los puntos anteriores, para que se configure un
supuesto de responsabilidad civil extra contractual es necesaria la concurrencia de
determinados requisitos: la conducta antijurdica del autor o coautores, el dao
causado a la vctima o vctimas, la relacin de causalidad y finalmente los factores de
atribucin. Habiendo examinado ya los tres primeros, corresponde analizar el relativo
a los diferentes factores de atribucin necesarios para la existencia de un supuesto
de responsabilidad civil extra contractual y consiguientemente para el nacimiento de
la obligacin legal de indemnizar a la vctima.
2. Factores de atribucin subjetivos y objetivos.
El mejor camino para comprender la temtica de los factores de atribucin nos
parece es indicar en primer lugar que hay dos sistemas de responsabilidad civil extra
contractual en la legislacin comparada y en la doctrina universal y tambin en el
Cdigo Civil peruano: el sistema subjetivo y el sistema objetivo, cada uno de ellos
construido o fundamentado sobre diferentes factores de atribucin. Por ello los
factores de atribucin de los sistemas subjetivos reciben tambin la calificacin
defactores de atribucin subjetivos y los correspondientes a los factores de
atribucin de los sistemas objetivos merecen la calificacin de factores de atribucin
objetivos.
En el Cdigo Civil peruano el sistema subjetivo de responsabilidad civil
extracontractual se encuentra regulado en el artculo 1969, cuyo texto seala lo
siguiente: "Aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a
indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor", mientras
que el sistema objetivo se encuentra incorporado en el artculo 1970, cuyo texto
seala lo siguiente: "Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el
ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro, est obligado a
repararlo".
3. La nocin de culpa y el sistema subjetivo de responsabilidad civil
Como se podr apreciar fcilmente el sistema subjetivo de responsabilidad civil se
188
190
1.
"Que, la demanda por las normas legales en que se apoyara importara una
de responsabilidad extracontractual, pero apreciando su contenido estaramos
tambin frente a una demanda sobre incumplimiento de contrato por servicios
profesionales, como ha sostenido al final la parte demandada; sin embargo,
examinando minuciosamente los hechos se puede advertir que en el contrato verbal
sobre prestacin de servicios existe una zona intermedia en que ambos tipos de
responsabilidad se confunden, es decir, que a consecuencia del incumplimiento de
un contrato, surge adems de la violacin de un deber genrico de no causar dao a
otro, lo que, tal como lo admite la doctrina, ingresa obviamente en la esfera de la
relacin extracontractual como es el caso de la conducta negligente del medico
tratante"
NEXO CAUSAL O RELACIN CAUSAL
Podemos definirla como el nexo o relacin existente entre el hecho determinante del
dao y el dao propiamente dicho, es una relacin de causa efecto, esta relacin
causal nos permitir establecer hechos susceptibles de ser considerados hechos
determinantes del dao, cual es aquel que ocasiono el dao que produce finalmente
el detrimento, as como entre una serie de daos susceptibles de ser indemnizados
los cuales merecern ser reparados. Nuestra legislacin hace uso del criterio
adoptado en la teora sobre la relacin causal, plasmada en nuestro Cdigo Civil
vigente, y esta presente tambin en nuestra jurisprudencia.
5.1.
CAUSALIDAD
ADECUADA.Recogida
por
la
Responsabilidad
Civil
extracontractual. Para que una conducta sea adecuada de un dao es necesario que
concurran dos aspectos:
Un factor in concreto, debe entenderse en el sentido de una relacin de causalidad
fsica o material, lo que significa que en los hechos la conducta debe haber causado
dao, es decir, el dao causado debe ser consecuencia fctica o material de la
conducta antijurdica del autor. Sin embargo, no basta la existencia de este factor,
pues es necesaria la concurrencia del,
Factor in abstracto para que exista una relacin de causalidad adecuada, este factor
se entiende como la conducta antijurdica abstractamente considerada, de acuerdo a
la experiencia normal y cotidiana, es decir segn el acontecimiento ordinario de los
acontecimientos debe ser capaz de producir dao, si la respuesta es negativa, no
existir una relacin causal, aun cuando se hubiere cumplido con el factor in
concreto.
En consecuencia es necesaria la concurrencia de los factores para que se configure
una relacin de causalidad adecuada.
5.2. CAUSA DIRECTA.Por la cual se llama causa solamente a aquella de las diversas condiciones
necesarias de un resultado que se halla temporalmente ms prxima a esta, las otras
sern solamente condiciones.
Se afirma que en materia de responsabilidad civil extracontractual o aquiliana se
acoge la teora de la causa adecuada (art. 1985 CC) y en inejecucin de obligaciones
se asume la teora de causa prxima (art. 1321 CC).
La relacin de causalidad, adems, presenta otras figuras y supuestos que se
presentan en torno a este aspecto fundamental de la responsabilidad civil, tales
como la fractura causal o causa ajena, la de la concausa y la de pluralidad de causas.
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FRACTURA CAUSAL
Elimina la responsabilidad subjetiva si ha mediado caso fortuito o hecho
determinante de tercero o hecho determinante de la vctima, nos encontramos ante
una ausencia de culpa por parte del aparente causante. Por lo cual si el presunto
autor prueba que han mediado las circunstancias antes mencionadas, no ser
obligado a la reparacin del dao.
La fractura causal se configura cada vez que un determinado supuesto presenta un
conflicto entre dos causas o conductas sobre la realizacin de un dao, el cual ser
resultado de una de las conductas.En todo supuesto de fractura causal una de las
conductas o causas habr producido el dao, y la otra habr llegado a causarlo
justamente por haber sido consecuencia de la otra conducta.
Las conductas que no han llegado a causar dao se denominan causa inicial mientras
que la conducta que si lleg a causar el dao se denomina causa ajena. Todo
supuesto de fractura implica, un conflicto entre la causa ajena y la causa inicial,
siendo el dao consecuencia de la causa ajena y no existiendo ninguna relacin de
causalidad respecto de la causa inicial.
Significa entonces que la causa ajena es un mecanismo jurdico para establecer que
no existe responsabilidad civil a cargo del autor de la causa inicial justamente
justamente por haber sido el dao consecuencia del autor de la causa ajena. Por lo
cual cada vez que se intente atribuir a un sujeto una responsabilidad civil
extracontractual por la supuesta produccin de un dao, este tendr la posibilidad de
liberarse de la responsabilidad si logra acreditar que el dao causado fue
consecuencia no de su conducta, sino de una causa ajena (es decir de otra causa), la
cual puede ser el hecho determinante de un tercero o del propio hecho de la vctima,
o bien un caso fortuito o de fuerza mayor.
El artculo 1972 del CC describe los tres nicos tpicos de fracturas causales que
nuestra legislacin admite:
caso fortuito
hecho determinante de tercero y
hecho determinante de la vctima
EL CASO FORTUITO Y LA FUERZA MAYOR..- Caso fortuito o fuerza mayor es la causa
no imputable, consiste en un evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que
impide la ejecucin de la obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso" (Art. 1313 CC)
Conforme se evidencia la citada norma no hace diferencia entre caso fortuito o
fuerza mayor.
Doctrinariamente se entiende como caso fortuito un hecho natural que impide el
cumplimiento de una obligacin o que en materia extracontratual genera un dao;
fuerza mayor se vincula a la intervencin irresistible de la autoridad (acto del
principe)
Fernando de Trazegnies la nocin de caso fortuito o fuerza mayor solo es relevante
en el campo de la responsabilidad objetiva, porque, tratndose de responsabilidad
subjetiva, todas las situaciones comprendidas en el caso fortuito se hallan excluidas
de tal responsabilidad por el simple hecho que carece de culpa. En consecuencia la
responsabilidad subjetiva solo responsabiliza a quien tiene culpa, estos casos quedan
exentos; y ya no ser necesario hablar de caso fortuito o de fuerza mayor, porque
basta demostrar la simple ausencia de culpa para quedar libre de responsabilidad.
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SISTEMA OBJETIVO
RIESGO CREADO
De acuerdo al Diccionario de la Lengua de la Real Academia Espaola "riesgo" es una
contingencia o proximidad de un dao, y de otro lado, define la palabra peligroso
como "que tiene riesgo o puede ocasionar dao. Para la doctrina el riesgo creado
viene a ser el riesgo adicional al ordinario tales como: automotores, artefactos
elctricos, cocinas de gas, ascensores, diversas armas de fuego, insecticidas,
medicamentos, actividades industriales.
Todo este tipo de bienes y actividades no ser necesario examinar la culpabilidad del
autor, pues deber bastar con acreditar el dao producido, la relacin de causalidad
y que se trate de un bien o actividad que suponga un riesgo adicional al normal y
comn, por lo que merece la calificacin de "riesgosos". Haya sido el autor culpable o
no, igualmente ser responsable por haber causado el dao mediante una actividad
riesgosa o peligrosa.
Se observa entonces que la ausencia de culpa no sirve como mecanismo liberador de
responsabilidad civil, adquiriendo por el contrario importancia fundamental la nocin
de causa ajena o fractura causal.
El sistema objetivo de responsabilidad civil no pretende que los daos que se hayan
causado a travs de bienes o actividades riegosas, no exista la culpa del autor, lo
que se pretende es la total abstraccin de la culpa o ausencia de la culpa del autor,
de tal modo que la existencia de culpa o no sea totalmente intrascendente para la
configuracin de un supuesto de responsabilidad civil extracontractual, debiendo
acreditarse la relacin causal, la calidad del bien o la actividad como una riesgosa.
Cabe agregar que la calificacin de un bien o actividad riesgosa o peligrosa no
depende de las circunstancias de un caso concreto en particular, pues de ser as
cualquier actividad podra ser considerada riesgosa. Esta calificacin depende del
riesgo que supone el uso socialmente aceptado del bien o actividad de que se trate,
siempre y cuando su uso suponga un riesgo adicional al comn y ordinario, como
sucede con las armas de fuego o con los vehculos.
CONCLUSIONES
Tres son las instituciones fundamentales del derecho civil: la propiedad, el contrato y
la responsabilidad.
Nuestro Cdigo Civil adopta un sistema binario en relacin a la responsabilidad civil,
as tenemos regulado la responsabilidad contractual en el Libro VI Las Obligaciones,
Seccin Segunda, Efectos de las Obligaciones, Titulo IX, Inejecucin de las
Obligaciones, y la responsabilidad extracontractual, en el Libro VII, Fuente de las
Obligaciones Seccin Sexta.
La responsabilidad civil extracontractual se presenta cuando el dao jurdicamente
indemnizable se produce sin que exista entre las partes una relacin jurdica previa,
o existiendo ella, el dao producido es ajeno al incumplimiento de la de la obligacin
voluntaria, sino simplemente se infringe el deber genrico de "no causar dao a
otro".
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