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Concepto:
Segn Albadalejo, los Derechos Reales de garanta son aquellos que aseguran el
cumplimiento de una obligacin, mediante la concesin de un poder directo e
inmediato sobre una cosa ajena, poder que faculta a su titular para, si aquella se
incumple, promover la enajenacin de esta y hacerse pago con su precio de dicha
obligacin asegurada o de la suma a que asciende la responsabilidad por el
cumplimiento.
El concepto acotado es concordante con el artculo 721 del Cdigo Procesal Civil:
Admitida la demanda se notificar el mandato de ejecucin al ejecutado
ordenando que pague a deuda dentro de tres das bajo apercibimiento de
procederse al remate del bien dado en garanta, de tal manera que, si el deudor
no cumple la prestacin se procede al remate del bien; o lo que Albadalejo llama
promover la enajenacin y hacerse pago con su precio.
2.
Principios
2.1. Limitaciones al dominio:
Los derechos reales, segn Diego Espn Canovas, se dividen tradicionalmente en
dos categoras: los derechos reales de goce y los de garanta.
Ambos grupos tienen de comn el ser derecho reales limitados frente al derecho
real pleno, que es la propiedad.
Fuera de esta base comn, los dos grupos de derechos reales se distinguen
netamente, por su diversa funcin, pues mientras que los de goce, atribuyen un
disfrute o aprovechamiento ms o menos amplio sobre la cosa, en cambio, los de
garanta no tienen por finalidad otorgar disfrute alguno, sino atribuir un poder de
disposicin que garantice la obligacin asegurada salvo el caso de la anticresis,
que permite disfrutar la cosa, lo cual veremos luego). Tambin difieren en que
mientras los derechos de goce son derechos autnomos, con propia existencia;
los de garanta son, de naturaleza, accesorios de otro derecho: no pueden nacer ni
subsistir sin un crdito que garantizar.
2.2. Seguridad para el cumplimiento de la obligacin:
El reforzamiento que el derecho real de garanta supone para las probabilidades
de cobro de la obligacin asegurada se halla:
1.- Sobre el precio obtenido por la venta de la cosa gravada; el acreedor tienen
preferencia para dicho cobro, garantizado por el derecho real, sobre los dems
acreedores ordinarios del deudor.
La excepcin de esta regla la encontramos en la segunda parte del artculo 24 de
la Constitucin Poltica de 1993 que dice: El pago de la remuneracin y de los
beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin
del empleador; entonces el crdito hipotecario cedera su privilegio en el caso
acotado.
2.-Aparte del poder y facultad que el derecho real de garanta otorga al acreedor
garantizado, que normalmente le corresponde por su derecho de crdito contra el
deudor, complementariamente adems, tendra:
a) Obtener el cobro solo mediante reclamacin dirigida simplemente contra el
deudor.
b) Obtenerlo dirigindose sobre la cosa gravada, lo cual le ofrece la ventaja de no
correr el riesgo de que realmente el deudor carezca de bienes; y , teniendo
preferencia el sobre el cobro, tampoco correr el riesgo de que haciendo ms
acreedores concurrentes, y aun cuando el precio del bien no satisfaga la totalidad
de los adeudos, preferentemente se pagar al acreedor con derecho real de
garanta.
2.3. Pacto de responsabilidad limitada al bien gravado:
Las partes pueden acordar que la obligacin garantizada por el derecho real se
limite a la cosa gravada. Esta es una posibilidad que, de pactarse dentro del
contrato de constitucin del derecho de garanta, creemos que no conllevara su
ilicitud; toda vez que, el acreedor est viendo satisfecha su seguridad en el
cumplimiento de la obligacin; tampoco se podr decir en este caso, que haba un
ejercicio antisocial o un abuso del derecho.
3.
4.
Obligaciones Asegurables:
Las obligaciones asegurables con derecho real de garanta pueden ser de
cualquier clase; puras o sujetas a condicin suspensiva o resolutoria.
Capacidad de obrar:
La capacidad entonces ser aquella inherente para contratar o la capacidad
de ejercicio que regula la primera parte del artculo 42 del Cdigo Civil, para
el caso de los incapaces absolutos y relativos, intervendrn en el acto
constitutivo del derecho real de garanta, sus representante autorizados
conforme los artculo 448 y 602 del Cdigo Civil.