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La audiencia preliminar en el
procedimiento ordinario previsto en la Ley
Orgnica para la Proteccin de nios, nias
y adolescentes *
Yasmn Marcano Navarro **
Resumen
La audiencia preliminar constituye una fase estelar del procedimiento ordinario previsto en la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias
y Adolescentes, establecindose como un acto concentrado en el que se
ejerce la funcin conciliadora, la funcin saneadora y la funcin ordenadora. El objetivo de la investigacin es precisar el contenido y alcance de la
audiencia preliminar mediante el anlisis de la doctrina, la legislacin y la
jurisprudencia patria. Se concluye que dicha fase beneficia la celeridad y
la economa procesal, disminuyendo la litigiosidad cuando fuere posible, o
allanando la va para la celebracin de la audiencia de juicio.
Palabras Claves: Audiencia Preliminar, Mediacin, Sustanciacin.
The preliminary hearing on the ordinary procedure provided by the organic law for the protection of children and adolescents.
Abstract
The preliminary hearing is a primordial step of the ordinary procedure
provided by the Organic Law for the Protection of Children and Adoles * Recibido: 18/04/2008
Aceptado: 18/05/2008
** Abogada por la Universidad Rafael Urdaneta (URU). Diplomada en Estudios Avanzados sobre Derechos de la Niez y la Adolescencia (URU). Profesora de la Universidad Rafael Urdaneta de Derecho Civil I (Personas).
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1. Introduccin
El procedimiento oral dentro de nuestra historia republicana posee
un antecedente concreto en el Cdigo de Procedimiento Civil de 1836,
es decir, el denominado Cdigo Arandino, con la caracterstica de ser un
juicio puramente verbal; se trata de un juicio breve que fue tomado de la
legislacin espaola y que se aplic a la resolucin de pleitos de cuanta
mnima. (Snchez, 2006).
Ahora bien, en diciembre de 1999 la Asamblea Nacional Constituyente
decret la nueva Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela,
que aunado a significativos cambios polticos, econmicos y sociales,
estableci la necesidad que las nuevas leyes procesales se adaptaran a
los principios que la modernidad reclama, particularmente, a la oralidad,
inmediacin, concentracin, celeridad, uniformidad y la promocin de los
medios alternativos de solucin de conflictos, entre otros principios no
menos relevantes.
Sobre la base de estos principios, el 10 de diciembre de dos mil siete
(2007), se public en Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela No. 5.859, la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes, donde se elimina la multiplicidad de procedimientos que
existan en la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente
de 1998, dando as cumplimiento al principio constitucional de uniformidad
de los procedimientos.
El procedimiento ordinario previsto en la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes se fundamenta en el sistema del
procedimiento por audiencia, el cual est estructurado por dos principales
actos: la audiencia preliminar y la audiencia de juicio.
En la audiencia preliminar, primera audiencia o audiencia de trmite
las partes buscan la solucin del conflicto con la mediacin del juez, quien
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De manera tal que en este sistema se concreta el proceso como un verdadero actum triarum personae en el que an mantenindose a las partes
como protagonistas, se revitaliza la funcin del juez, quien deja de ser un
mero espectador, para convertirse en el verdadero director del proceso.
Aunado a ello, el proceso por audiencias es el nico sistema que permite
operatividad de los principios procesales consagrados en los artculos 26 y
257 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (1999),
es decir, la oralidad, inmediacin, concentracin, celeridad, economa,
publicidad y simplificacin de los trmites procesales, de manera que el
tribunal deja de ser un mero lugar donde se intercambian los escritos para
convertirse en la sede donde se hace el proceso, con la presencia de sus
protagonistas esenciales.
En la estructura del proceso por audiencias se incluyen dos principales
actos, a saber, una audiencia previa, primera audiencia o audiencia de trmite
en la que las partes buscan la solucin del conflicto con la mediacin del
juez, quien dirige la sesin, y cuando no es posible llegar a un acuerdo, se
depura el proceso de los vicios y se ordenan los hechos y las pruebas a fin
de allanar el camino para la celebracin de una segunda audiencia definitiva,
audiencia de juicio, o debate oral, en la que se discuta el mrito de la causa,
decidindose la controversia mediante sentencia definitiva de fondo.
En tal sentido, la audiencia preliminar constituye el primer momento
de contacto directo entre las partes y el juez y su finalidad primordial es
evitar el litigio (mediacin y conciliacin), limitar su objeto (acta de
misin), depurar el procedimiento (despacho saneador) y recibir las pruebas
(discovery). (Henrquez La Roche, 2003:346).
Partiendo de las funciones que se le han atribuido a la audiencia preliminar la doctrina se inclina por definirla como:
una institucin oralizada en la que debe asegurarse la vigencia efectiva
del principio de inmediacin, o sea la relacin directa entre las partes y el
juez, bajo la regla de autoridad para el saneamiento y la de la concentracin
de las diversas actividades procesales en ese acto. (Ferreira, 1997:122).
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En conclusin, la audiencia preliminar es un acto concentrado y multifactico que se realiza con la participacin de los sujetos protagonistas del
proceso, a saber las partes y el juez, con la finalidad de resolver la controversia mediante un acuerdo tal o parcial, y cuando esto no sea posible, depurar
el proceso de los vicios, deficiencias u omisiones que pudiera presentar y
ordenarlo a fin de allanar la va para la celebracin de la audiencia definitiva o de juicio en la que ser el juez quien, previo el debate de las partes,
resolver el mrito de la causa mediante una sentencia definitiva.
Es un acto multifactico y concentrado porque en ella tienen lugar
distintos actos procesales que se enmarcan en tres funciones esenciales
(Conciliadora-Saneadora-Ordenadora). Sin embargo, morfolgicamente se
informa por el principio de unidad de acto, es decir, se considera como un
solo acto independientemente de las mltiples actuaciones que se pueden
verificar en el mbito de su escenificacin, tal y como lo ha afirmado el
Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casacin Social en sentencia No.
115, de fecha 17 de febrero de 2004, con Ponencia del Magistrado Omar
Alfredo Mora Daz, al sealar:
Especficamente, la audiencia preliminar se informa por el principio de
concentracin procesal y morfolgicamente, por la nocin de unidad de
acto, ello, con independencia de las mltiples actuaciones que se pueden
verificar en el mbito de su escenificacin o desarrollo (concurso de actos
procedimentales en el marco de una construccin singular, la audiencia
preliminar.
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En tal sentido, toda vez que la mediacin busca que el proceso termine
por cualquiera de las formas de autocomposicin procesal, es esencial que
las partes tengan capacidad de obrar y que se trate de un derecho o relacin
material que sea susceptible de renuncia, es decir, que no sea de carcter
indisponible.
Ahora bien, la mediacin a que se refieren los artculos 469 al 472,
ambos inclusive, de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes (2007) es de naturaleza familiar, intraprocesal y obligatoria.
Es una mediacin familiar pues en su mayora los conflictos que se
plantean ante los Tribunales de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes
son de naturaleza familiar; de manera que se emplea como una tcnica para
intervenir en familias que se encuentran en situacin de crisis. (Morales,
2007).
As, respecto de la mediacin familiar, la Dra. Georgina Morales
(2007:206) ha afirmado que:
es una tcnica no adversarial que confiere protagonismo a las partes
para dirimir sus disputas, que persigue desprender a los contrincantes de un
dilogo cerrado y centrado en reproches pasados y difcilmente reparables,
para conducirlos hacia maneras racionales de comunicacin, tratando de
apartar las emociones y sentimientos en procura de acuerdos satisfactorios
para todos.
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En tal sentido el artculo 6 del Cdigo Civil prev: No pueden renunciarse ni relajarse por convenios particulares las leyes en cuya observancia
estn interesados el orden pblico o las buenas costumbres.
Podra considerarse que en materia de derechos de la niez y la adolescencia no es posible la mediacin, por cuanto ella busca la terminacin del
proceso por los modos de autocomposicin procesal, particularmente por
la celebracin de una transaccin.
Sin embargo, sobre este punto afirma la doctrina que
debemos recordar que el Derecho de Familia moderno ha experimentado una evolucin en cuanto a la rigurosidad que tena en otros tiempos
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el concepto de orden pblico, permitindose hoy por hoy, que las partes
celebren acuerdos en materias tales como guarda (ahora responsabilidad de
crianza), visitas (actualmente denominada Rgimen de Convivencia Familiar), alimentos de sus hijos (actualmente denominada Obligacin de Manutencin), por lo tanto, esta permisividad legislativa nos lleva a considerar
que, en efecto, materias tradicionalmente consideradas como de naturaleza
indisponible, pueden ser abordadas a travs de discusiones de naturaleza
pacificadora, como lo es la mediacin. Aunque sea para bajar las tensiones
y elevar la comunicacin entre las partes. (Morales, 2007: 220)
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6. Conclusiones
La audiencia preliminar es un acto concentrado que se realiza con la
participacin de las partes y el juez, y que morfolgicamente se informa por
el principio de unidad de acto. La importancia de la audiencia preliminar
radica en que permite disminuir la litigiosidad cuando fuere posible, y en
caso contrario, allanar la va para la celebracin de la audiencia de juicio,
todo en beneficio de la celeridad y la economa procesal.
Este acto cumple tres funciones: Funcin Conciliadora, Funcin Saneadora y Funcin Ordenadora del proceso. No obstante, que la audiencia
preliminar se considera como un solo acto, sta se desarrolla en dos fases:
fase de mediacin y fase de sustanciacin.
La fase de mediacin es de naturaleza confidencial y obligatoria, el juez
ejerce la funcin conciliadora y para ello debe recordar que los protagonistas
de la diatriba son miembros de una familia que seguirn relacionndose a
futuro, por lo que su labor debe ir dirigida a establecer canales de comunicacin entre ellos, sirviendo de facilitador a los miembros del grupo familiar
para que estos resuelvan el conflicto planteado por sus propios medios.
La fase de mediacin de la audiencia preliminar, no obstante ser de
naturaleza familiar, no puede convertirse en una terapia, de manera que
esa familia intervenida judicialmente luego debe integrarse en un programa
de orientacin familiar donde se logren las funciones teraputicas, pues la
mediacin permite la solucin de un problema focalizado mientras que la
terapia implica la consideracin de las relaciones familiares en general, para
lograr un cambio personal.
La fase de mediacin se realiza de manera previa a la contestacin de
la demanda toda vez que en los conflictos familiares, el conocimiento de
las versiones de los hechos asentados en la contestacin de la demanda
exacerban los sentimientos y dificultan el olvido, alejando la paz deseada,
lo que imposibilita el acuerdo entre las partes.
An cuando el artculo 12 de la Ley Orgnica para la Proteccin de
Nios, Nias y Adolescentes prev el carcter indisponible de los derechos
de nios, nias y adolescentes, el tema de la indisponibilidad se orienta
por el respeto a los principios de la Doctrina de la Proteccin Integral; de
manera que los asuntos relacionados con sus derechos pueden ser abordados mediante la conciliacin siempre que los arreglos a que se lleguen no
vulneren los mismos y tengan por norte establecer la forma ms adecuada
para desarrollar o aplicar el derecho.
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En la fase de sustanciacin, se ejerce la funcin saneadora, que se circunscribe a la correccin de los defectos que pudieran afectar la dimensin
formal del proceso; es decir, las cuestiones relacionadas con la existencia
o validez de la relacin jurdico procesal, relativas o no a los presupuestos
procesales pero no relativas al mrito de la causa, y tiene por finalidad evitar
quebrantamientos de orden pblico y violaciones a garantas constitucionales
como el derecho a la defensa y la tutela judicial efectiva.
Una vez ejercida la funcin saneadora en la fase de sustanciacin, tiene
lugar la funcin ordenadora, que implica la fijacin del objeto de la controversia determinando claramente los hechos admitidos (que no sern objeto de
prueba) y los hechos controvertidos, a fin de guiar la actividad probatoria de
las partes, en beneficio del principio de primaca de la realidad, consagrado
en el artculo 450, literal j) de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios,
Nias y Adolescentes (2007).
Referencias Bibliogrficas
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