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EN EL SIGLO XXI
(* ) Daniel Carral
juicios de valor sobre las acciones que hoy llamamos delitos, ni tampoco
Introducción.-
del Derecho Penal, y el papel que se le asignará por parte del Estado en los
una dinámica evolución del derecho penal, entendiendo a éste tanto en su faz
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Director del Instituto de Derecho Penal del Colegio de Abogados de San Martín.-
Docente Universidad de Buenos Aires.-
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Estado democrático.-
legitimado por el pueblo ha sabido utilizar esta herramienta del derecho penal,
Penal, aunque a decir verdad, no se guardan dudas sobre que el Derecho Penal
intervención represiva más grave para la libertad y los derechos del ciudadano
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Muestra cabal de esto es que tras setenta y cinco años de vigencia de nuestro código penal, y
a pesar de la evolución socio-cultural alcanzada en nuestros tiempos, se siga sosteniendo a
“La Honestidad” como bien jurídico tutelado por el Título III, lo que ha traído aparejado no
pocas contradicciones en su aplicación judicial. Una evolución legislativa acorde con la
progresividad social debiera señalar en ese tópico a la “Libertad Sexual” como bien jurídico
a tutelar.-
En este punto el maestro Jiménez de Asúa se preguntaba si una prostituta podría ser sujeto
pasivo de muchas de las conductas allí enmarcadas, considerando que no existían
posibilidades de afectación de la honestidad.-
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que violentos son generalmente los casos de que se ocupa el Derecho Penal,
todas las instituciones básicas que rigen este mundo y el derecho penal no es
reconocidos como pilares por nuestra Constitución, sin olvidar -tal como lo
afirma Mantovani- quien desde una perspectiva histórico-realista decía que “El
al derecho penal como medio de control social, una premisa básica será
son los valores que merecen la protección del poder punitivo del estado.-
reconocer el estado” es solo una arista de un planteo -algo más global- que
significa por un lado imponer un límite al Ius Puniendi del Estado, impetrando
por otro lado implica la necesidad de postular un uso lo más restrictivo posible
resultan una doble garantía para evitar los abusos del estado en el control de la
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Ignacio Berdugo Gómez de La Torre, “Lecciones de Derecho Penal”, Parte General;
pág.1,Editorial Praxis; Barcelona, 1996.-
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legales y los aparatos institucionales son las instancias que realizan el llamado
control social.-
cumplir un rol de estabilizador social, uno de los problemas con que nos
de orden ético, porque estaremos frente al serio riesgo de confundir- tal como
la tierra. Su labor, la única para la que esta legitimado, es más modesta pero
situación el nivel de violencia social que nos sacude, sumado a un mal manejo
acerca de la justicia, porque cada una de ellas tiene su propia ética. Entonces el
dejarse de lado lo atinente al orden moral. Esto no significa que los ciudadanos
deban renunciar a principios éticos, sino tan sólo que los principios éticos por
grupos sociales.-
del estado.-
vez más hacia un derecho penal moralizador, restándole interés a los bienes
que deben proteger y preocupándose solo por mantener la vigencia del sistema.
definitiva debe tutelar, porque así nace ya incompleto, sin la base piramidal
el serio riesgo de caer en un sistema donde las normas penales, que por sí
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GÜNTER JACOBS, “Sociedad, norma y persona en una teoría de un Derecho Penal
funcional”, pág.11, Edit. Cuaderno Civitas, Madrid, 1996. Traducción de Manuel Cancio
Meliá y Bernardo Feijóo Sanchez, de la Universidad Autónoma de Madrid.-
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de mantenimiento del sistema social, tal como afirma Roxin a través de “la
que fue introducido por Birnbaum en el siglo pasado (1834). Desde entonces se
noción, nació como principio liberal que apuntaba a limitar la potestad punitiva
bien jurídico es inmanente al propio sistema penal, y es por tanto, una creación
del legislador.-
encuentra, no lo crea”.-
sistema social.-
de esta base que el bien jurídico no puede resultar una creación del legislador,
restarían.-
bienes jurídicos.-
igual o mayor jerarquía. Tal es el caso del art.222 último párrafo de nuestro
Código Penal, que amenaza con una pena grave la vulneración de una supuesta
“Dignidad Nacional”.- (sobre el abuso de estos valores ver cita nro.4, última parte).-
nuestro país -en particular en los últimos años- nos enfrentamos a una política
de estado que echa mano del derecho penal como único remedio posible para
pretendía.7-
tener en la actualidad en algunos países centrales del viejo continente, pero sin
del Derecho Penal se cultivó ”l′ art pourl l′ art”, por así decir, siendo
los contextos sociales que nos separan de quienes cultivan el derecho penal en
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Tal es el caso de la sucesiva legislación en materia tributaria. De igual modo puede citarse la
política criminal implementada a través de la legislación en materia de estupefacientes.-
Desde otro punto, la implementación de la ley 24.410, entre otras modificaciones ha
introducido reformas al capítulo II del título que reprime los delitos contra el estado civil. Así
con una técnica legislativa poco feliz se introdujo el art.139 bis, donde claramente se ve
violados los principios generales de la participación criminal, lo que en definitiva va en
desmedro del principio constitucional de culpabilidad.- En este mismo sentido también se
han reformado artículos de la ley adjetiva nacional, adicionando una claúsula al art.316 de
ese cuerpo legal, a través de la cual se tornan inexcarcelables los delitos comprendidos en los
arts. 139, 139 bis y 146 del C.P., aunque los parámetros de pena en expectativa que
establecen algunas de esas prohiciones así lo permitan.-
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Enrique Gimbernat Ordeig, “Tiene futuro la Dogmática Jurídico-Penal?”en Estudios de
Derecho Penal, Ed.Tecnos, Madrid, 1990.-
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rasgos fundamentales del derecho penal actual y del futuro que se proyecta
argumento de que existe un bien jurídico que debe ser protegido y castigar por
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Eugenio Raúl Zaffaroni, “El Funcionalismo Sistémico y sus perspectivas jurídico.penales”.-
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Winfried Hassemer “Rasgos y Crisis del Derecho Penal Moderno”, conferencia realizada en
la UAB, marzo de 1991.-
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liberal y en definitiva deja de ser la última ratio, para pasar a ser la única o
prima ratio.-
que en el futuro cercano aparezcan valores necesitados de una tutela penal. Así
por ejemplo podemos hablar, entre otros, de graves afectaciones del medio
intervención penal.-
penal, como una “amarga necesidad”, debemos aceptarla con miras a contribuir
a una mejor estabilidad social, pero por supuesto que su aplicación debe
Penal se avisora como abusando de sus potestades. Una somera lectura de los
que exigir como mínimo un peligro concreto sobre el bien jurídico tutelado
que aparece como el exponente de los motivos por los cuales se criminalizó.
Asúa, reflejado en la frase que sirve de prefacio a este comentario, pero quizás
desde una postura más realista podemos aspirar a que el avance del respeto en
que han calado más hondo en la conciencia social y que afecten en mayor
Penal está en crisis, como tampoco debemos dejar de lado los avances
sacarse del contexto social en que vivimos, ya que la finalidad del derecho
medida relegada, y que el Derecho Penal deje de ser una herramienta de la que
se abusa con fines políticos, no menos que eso puede esperarse de nuestro
Ciudadano.-