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UNIVERSIDAD NACIONAL DEL COMAHUE - FACULTAD DE TURISMO

Carrera: Tecnicatura en Gestin de Servicios Tursticos Ctedra: Derecho y Legislacin Turstica


Material elaborado por La Domnguez de Nakayama
Derecho laboral
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DERECHO LABORAL
Concepto
Se denomina trabajo a toda actividad del hombre que transforma y domina la
naturaleza para obtener los frutos necesarios para cubrir sus necesidades.
El trabajo puede ser de distintas clases:
Autnomo: corre con los riesgos de su actividad y no tiene subordinacin a la

direccin de otro.
Dependiente: no corre con los riesgos de la explotacin en la que trabaja y SI tiene

subordinacin: jurdica, tcnica y econmica. Dentro de este grupo, a su vez


debemos distinguir:
Empleo pblico: regido por el Derecho Administrativo (Adm. Pblica, Fuerzas
Armadas, Servicios de Seguridad)
Empleo privado: regido por la ley de contrato de trabajo, salvo el servicio
domstico y los trabajadores agrarios. Estos subgrupos son regulados por leyes
especiales.
En nuestra asignatura, veremos el trabajo en relacin de dependencia, en
empresas privadas.
El Derecho del trabajo y sus principios
El Derecho del Trabajo es una rama autnoma, desde el punto de vista
cientfico, didctico y legislativo.
Tiene principios propios y un cuerpo doctrinario elaborado a partir de la
jurisprudencia.
Los principios del Derecho del Trabajo son:
1. Principio protectorio: consagrado en el art. 14 bis de la CN. Este principio se
verifica a travs de las siguientes reglas:
In dubio pro operario: Se refiere a la interpretacin de la norma, cuando su texto
no es claro.
Norma ms favorable: Se refiere a la posibilidad de elegir entre dos o ms
normas, para su aplicacin al caso concreto.
Condicin ms beneficiosa: Se refiere al respeto de la tradicin o de los
derechos adquiridos, cuando ellos no son violatorios de la ley, ni del inters
general, ni causan perjuicio sustancial a la empresa.
Pero OJO: cuando se eligen soluciones para un caso complejo, todas las normas
deben pertenecer al mismo instituto jurdico. Esto se llama conglobamiento por
institucin.
2. Principio de irrenunciabilidad: art. 12 LCT. La ley presume que el trabajador est
siempre en una posicin dbil. Por eso le impide renunciar a sus derechos (art. 58,
240, 241, 244, 260). Son excepciones:
La renuncia, siempre que se haga delante de la autoridad administrativa del
trabajo.
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La conciliacin: puede ser individual (ante el juez o autoridad administrativa) o


colectiva (SOLAMENTE ante la Autoridad Administrativa del Trabajo)
La prescripcin: (art. 515 Cdigo Civil), ocurre cuando deja pasar el tiempo sin
actuar en defensa de sus derechos. Al cabo de cierto tiempo pierde la accin
pero conserva el derecho.
La caducidad: (art. 67, 2 parte) extingue el derecho por no haber cumplido el
plazo perentorio previsto para ejercerlo.
3. Principio de continuidad: (art. 10, 90, 13) La legislacin privilegia los contratos de
trabajo por tiempo indeterminado. En los ltimos aos ha habido cambios que han
debilitado este principio:
Ley 24013: (Ley de Empleo) da mayor flexibilidad para el ingreso y plantea
nuevas modalidades de contratacin, algunas derogadas por la ley 25013.
Ley 24467: (Ley de flexibilizacin laboral) da mayor flexibilidad al egreso. Ha
sido derogada fcticamente por la ley 25013.
Ley 25013: Reduce el perodo de prueba, con ciertos beneficios para el
empleador en lo referente a contribuciones a su cargo.
Reforma Ley 25250: Hace ms extenso el perodo de prueba en empresas
pequeas (hasta 12 meses), sin obligacin de indemnizar en caso de extinguir
el CT.
4. Principio de primaca de la realidad: (art. 14, 23, 27) El derecho laboral penetra ms
all de las formas, hasta encontrar la realidad. Por ejemplo, con la inversin de la
carga de la prueba.
5. Principio de buena fe: (art. 11, 62, 63) Debe ser mutua: tanto del trabajador como
del empleador.
6. Principio de justicia social: (art. 11) Concuerda con el art. 75 inc. 4 de la CN, pero
no est instrumentado con precisin.
7. Principio de equidad: (art. 11) Principio del Cdigo Civil desde la reforma de 1968.
El juez debe aplicar la ley, fundamentalmente en su espritu.
8. Principio de no discriminacin: (art. 17) Prohbe la discriminacin por razones de
sexo, raza, nacionalidad, religin, polticos, gremiales o de edad; (art. 81) Acepta
una "discriminacin hacia arriba" por razones de productividad, laboriosidad o
contraccin al trabajo.
9. Principio de gratuidad en procedimientos judiciales o administrativos: El trabajador
no debe abonar tasas administrativas ni de justicia para hacer valer sus derechos.
Pero hay excepciones: cuando pide ms de lo que le corresponde ("plus peticin
inexcusable") la sancin es soportada solidariamente por el trabajador y el
profesional que lo patrocin.

Normas Constitucionales
Artculo 14: Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda
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industria lcita; de navegar y comerciar; de peticionar a las autoridades; de entrar,


permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa
sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines tiles;
de profesar libremente su culto; de ensear y aprender
Artculo 14 bis: (Convencin Constituyente de 1956) El trabajo en sus diversas formas
gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador: condiciones
dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descanso y vacaciones pagados;
retribucin justa; salario mnimo vital mvil; igual remuneracin por igual tarea;
participacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y
colaboracin en la direccin; proteccin contra el despido arbitrario; estabilidad del
empleado pblico; organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por la simple
inscripcin en un registro especial.
Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo;
recurrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes
gremiales gozarn de las garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin
sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo.
El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de
integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro social obligatorio,
que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y
econmica, administradas por los interesados con participacin del Estado, sin que
pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones mviles; la proteccin
integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensacin econmica
familiar y el acceso a una vivienda digna.

Contrato de Trabajo
Para comprender el contrato de trabajo, antes debemos distinguir entre:
Relacin de trabajo: (art. 22) cuando una persona realice actos, ejecute obras o

preste servicios a favor de otra, bajo su dependencia, en forma voluntaria, a


cambio de una remuneracin y cualquiera sea el acto que le d origen. Este
acto puede ser un
Contrato de trabajo: (art. 21)

Acto por el cual (cualquiera sea la forma o denominacin)


una persona fsica (no persona jurdica)
se obliga a favor de otra (ajenidad)
bajo la dependencia de sta (subordinacin)
durante un perodo de tiempo (determinado o indeterminado)
mediante el pago de una remuneracin (art. 115: se presume oneroso)

El contrato de trabajo est SIEMPRE regido por una norma. Basta que una parte
se obligue y la otra tenga derecho a recibir ese trabajo.
Las normas son de ORDEN PUBLICO; es decir que no son negociables.
Pueden ser mejoradas pero no empeoradas. Actualmente esta cualidad est
debilitada.
Notas tipificantes que surgen del art. 21
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Prestaciones laborales (realizar actos, ejecutar obras, prestar servicios), con


voluntariedad (se obliga voluntariamente)
ajenidad (trabaja para otro)
subordinacin (en sus tres acepciones: jurdica, tcnica y econmica). Las dos

ltimas son relativamente prescindibles.


Relacin /contrato de trabajo
Puede haber CT sin relacin laboral?
En principio no, pero hay un caso en el que SI es posible: cuando celebrado el
CT no se inicia la prestacin de servicios (art. 24) El que sea culpable, debe al otro una
indemnizacin (mnimo: 1 mes).
Puede haber relacin de trabajo sin CT?
De acuerdo al art. 23, SI: se presume, salvo que se demuestre lo contrario
(circunstancias, relaciones o causas). Para demostrarlo, se invierte la carga de la
prueba. Lo que se prueban son los hechos, ms all de las formalidades que se
invoquen.
Sujetos de la relacin laboral
Trabajador: (art. 25) slo una persona fsica; puede ejercer cualquier modalidad de

prestacin.
Empleador: (art. 26) Puede ser una persona fsica, un conjunto de personas o una

persona jurdica. En cualquier caso debe haber requerido (o aceptado) los servicios
de un trabajador.
Socio-empleado: (art. 27) Es una figura compleja. Bajo determinadas condiciones

son consideradas trabajadores dependientes. Se excluyen las sociedades de


familia entre padres e hijos.
Auxiliares del trabajador: (art. 28) Si el trabajador est autorizado a tomarlos, se

consideran en relacin de dependencia directa con el empleador, salvo excepcin


expresa.
Causa-habientes: (art. 248 LCT)
Empresa de servicios eventuales: (art. 29 bis) Responden solidaria-mente la

empresa y el empleador.
Requisitos del Contrato de trabajo
a) Capacidad
Del trabajador: (art. 32)

menores de 14 a 18 aos: (art. 190) Mximo: 6 horas diarias diurnas o 36


semanales.
menores mayores de 16 aos: 8 horas diarias y 40 semanales (ley 25013)
previa autorizacin administrativa. En ambos casos NO pueden trabajar entre
las 20 y las 6 hs
menores emancipados por matrimonio: plena capacidad laboral.
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desde los 18 aos: (art. 34) plena disposicin. Ver art. 128 del CC.
Del empleador: La LCT no tiene norma especfica. Rige el Derecho general.

b) Objeto: (art. 37) El principio general es que el trabajo es personal e infungible. El


objeto puede ser nico o mltiple. Quedan excluidos:
Objeto ilcito: (art. 39) Cuando fuere contrario a la moral y buenas costumbres. En

este caso, no hay efectos (ni derechos ni obligaciones) entre las partes. No se
considera tal si son tolerados o reglamentados (como la prostitucin de adultos, por
ejemplo)
Objeto prohibido: (art. 40) Cuando estuviese vedado expresamente por normas

legales o reglamentarias (mujer o menor en trabajo insalubre). En este caso no


afecta los derechos del trabajador, slo los del empleador.
Derechos y deberes de las partes
Se hablar slo de derechos, ya que a cada derecho de una parte corresponde
un deber de la contraparte.
a) Derechos del empleador:
Facultad de organizacin: se ejercita de dos maneras: direccin y fiscalizacin (o

contralor).
"Jus variandi": (art. 66-69) El empleador puede variar las condiciones de trabajo

siempre que el cambio no afecte sustancialmente las condiciones de contratacin.


Facultad disciplinaria: Debe ejercerse cumpliendo los siguientes requisitos:

requisitos formales: justa causa, plazo determinado y notificacin por escrito.


requisitos sustanciales: razonabilidad, proporcionalidad, contemporaneidad,
"non bis in idem" (no castigar dos veces por la misma causa).
Control de personal: Se refiere a dos aspectos:

salud del trabajador (examen mdico preocupacional, control de ausentismo,


etc.)
seguridad de los bienes de la empresa. Estos controles no deben afectar la
dignidad del trabajador.
Proteccin de inventos: si el empleador ha contratado al trabajador para que

investigue sobre determinada materia, los descubrimientos o inventos pertenecen


al empleador. Si los hallazgos se obtuvieron sin esa premisa, pertenece al
trabajador, pero la empresa tiene derecho de preferencia para la adquisicin del
invento.
Reclamacin por daos: La empresa tiene derecho a reclamar al trabajador por los

daos que ste le hubiere producido por impericia, negligencia o desconocimiento


de las normas de seguridad.
b) Derechos del trabajador

que se le brinde ocupacin


que se respete su dignidad personal
libertad de expresin
seguridad y condiciones dignas de trabajo
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no discriminacin
propiedad sobre sus inventos (segn condiciones del apartado anterior)
no solidaridad del trabajador con el riesgo de la empresa.

*******
Jornada de trabajo:
El establecimiento de lmites en la jornada de trabajo tiene la finalidad de
proteger la salud fsica y psquica del trabajador. En la CN, el art. 14 bis prescribe una
"jornada limitada de trabajo" y "descanso y vacaciones pagados".
Estas garantas constitucionales tienen su base en el Tratado de Versalles de
1919 (Convencin 1 de la Organizacin Internacional del Trabajo), que estableci la
jornada de 8 horas diarias y 48 semanales. En nuestro pas es de 8 horas diarias o 48
semanales (la ley 11544 es ms flexible)
La jornada laboral (art. 197) es definida como todo el tiempo en el cual el
trabajador est a disposicin del empleador, en tanto no pueda disponer de su
actividad en beneficio propio. Se excluye el tiempo del trayecto de su hogar al lugar de
trabajo. Incluye las pausas de descanso o de espera. Entre el cese de una jornada y el
comienzo de otra, debe mediar un lapso mnimo de 12 horas.
Fundamentos doctrinarios de la jornada laboral
1. Fisiolgicos: el trabajo excesivo produce un desgaste que puede causar graves
perjuicios en la salud del trabajador.
2. Econmicos: La falta de descanso afecta la capacidad productiva del trabajador y
eso daa las finanzas de ambas partes.
3. Sociales: El ser humano necesita desarrollar su vida familiar y social, estudiar,
practicar deportes, etc., para su desarrollo integral.
Clases de Jornada
1. Normal: (art. 1 ley 11544) 8 horas diarias o 48 semanales; para mayores de 18
aos y entre las 6 y las 21 horas.
2. Parcial: puede pactarse entre partes o puede ser una modalidad del Contrato de
Trabajo (art. 92 ter).
3. Nocturna: (art. 200) 7 horas diarias entre las 21 y las 6 hs. Tiene una hora menos
(se paga como 8 horas).
4. Insalubre: (art. 200) 6 horas diarias 36 semanales. Tiene 2 horas menos (se paga
como si fueran 8)
Excepciones: son varias:
Empleos de direccin o vigilancia
Trabajos por equipos: puede extenderse, a condicin de que el promedio de 3

semanas no supere el tope (art. 202).


Caso de accidente ocurrido o inminente, tan slo en la medida necesaria (art. 203)
La Autoridad de Aplicacin puede fijar excepciones permanentes o temporarias.

Distribucin desigual: (Dto Reglam. 16115/33) El exceso de tiempo no puede ser


mayor a 1 hora diaria.

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Horas suplementarias: De acuerdo al art. 201, tales horas deben abonarse con un
recargo, de acuerdo al detalle siguiente:
das comunes: 50% ms
das sbados despus de las 13 hs, domingos y feriados: 100% ms
*********
Descansos
1. Descanso semanal: Es el complemento obligatorio de la jornada laboral. Est
regulado por los art. 204 a 207 LCT. De acuerdo a ellos, est PROHIBIDO trabajar
desde las 13 hs. del sbado hasta las 24 hs. del domingo, SALVO en casos de
excepcin previstos, en cuyo caso el trabajador gozar de un descanso
compensatorio de la misma duracin. Esta excepcin no puede aplicarse a
menores de 16 aos.
Al trabajador con descanso no gozado le corresponde 1 franco compensatorio
de 35 horas, en la semana subsiguiente a la trabajada. Si por razones ajenas al
trabajador no se ha tomado el franco en esa semana, debe avisar con 24 hs. de
anticipacin que ha de tomarlo, y le corresponde un recargo del 100% en la
remuneracin de las horas trabajadas (adems del franco).
En el caso de trabajadores jornalizados, no se pagan los francos
compensatorios, salvo estipulacin. Mensualmente se computan trabajados 25
das y 200 horas.
2. Feriados obligatorios: son dispuestos por ley (art. 165 a 171, 23555, 24571, 24757).
Durante los feriados nacionales rigen normas sobre descanso dominical; es decir,
que las horas trabajadas se remuneran con el 100% de recargo.
En los das no laborables el trabajo es optativo para el empleador, salvo en bancos,
seguros y actividades afines, donde rige el feriado administrativo. Durante esos
das las horas trabajadas se remuneran como simples.
3. Licencia Anual Ordinaria: Forma parte de los descansos del trabajador (art. 150).
Es remunerada y gradual segn la antigedad que tenga en el trabajo al 31/12. El
mnimo es de 14 das corridos hasta los 5 aos de antigedad y el mximo es de
35 das corridos para quienes tienen ms de 20 aos de antigedad. Los menores
tienen un mnimo de 15 das sin importar antigedad. El requisito es haber
trabajado la mitad de los das hbiles del ao calendario. Si no ha cumplido el
tiempo mnimo, goza de 1 da por cada 20 das de trabajo efectivo. La fecha en la
que puede solicitarlas va del 1/10 al 30/4 del ao siguiente.
4. Licencias Especiales: (art. 158) son varias:
nacimiento de hijo 2 das corridos
matrimonio 10 das corridos
fallecimiento del cnyuge 3 das corridos
fallecimiento de hermano 1 da
examen de enseanza media o univ. 2 das por examen, con un mximo de 10

das al ao. Debe contarse 1 da hbil como mnimo, si coinciden con das feriados.

Remuneraciones
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Para comenzar, de acuerdo al art. 115 de la LCT el trabajo no se presume gratuito.


De acuerdo al art. 103, la remuneracin es la contraprestacin debe percibir el
trabajador como consecuencia del contrato de trabajo. El empleador debe abonarla
aunque ste no preste servicios, por la mera circunstancia de haber puesto su
fuerza de trabajo a disposicin de aqul (por ejemplo, si el trabajador est con
licencia mdica o vacaciones). Se agrega que el salario no debe ser menor al mnimo
vital1.
Desde el punto de vista prctico, conviene distinguir dos conceptos que integran la
remuneracin del trabajador:
a) Montos remunerativos: Son los que sufren aportes (retenciones que paga el
empleado) y contribuciones (montos que paga el empleador). Pueden ser: sueldo,
sueldo anual complementario, salario, honorarios, comisiones, participacin en las
ganancias, habilitacin, propinas, gratificaciones y suplementos adicionales que
tengan el carcter de habituales y regulares, viticos y gastos de representacin,
excepto la parte efectivamente gastada y acreditada por medio de comprobantes, y
toda otra retribucin, cualquiera fuere la denominacin que se le asigne, percibida por
servicio ordinario o extraordinario prestados en relacin de dependencia 2
b) Montos no remunerativos: Son los que no estn sujetos a aportes ni
contribuciones. Por ejemplo: las asignaciones familiares, las indemnizaciones
derivadas de la extincin del contrato de trabajo, por vacaciones no gozadas y por
incapacidad permanente provocada por accidente de trabajo o enfermedad
profesional, las prestaciones econmicas por desempleo, ni las asignaciones pagadas
por becas. Tampoco se consideran remuneraciones las sumas que se abonen en
concepto de gratificaciones vinculadas con el cese de la relacin laboral en el importe
que exceda el promedio anual de las percibidas anteriormente en forma habitual y
regular"3. La Ley de Contrato de trabajo los denomina beneficios sociales 4,
especificando que los brinda el empleador al trabajador por s o por medio de terceros,
y tiene por objeto mejorar la calidad de vida del dependiente o de su familia a cargo.
De acuerdo a su determinacin, el salario o remuneracin puede clasificarse:
a) Por tiempo: Se fija de acuerdo a un determinado perodo de prestacin: mensual
(sueldo) o por das u horas (jornal).
b) Por resultado: Depende del rendimiento del trabajador. A su vez, se clasifica en
Por unidad de obra (salario a destajo): Pago segn cantidad elaborada. De acuerdo
a la LCT, se establecen dos condiciones: 1) que el importe que perciba el trabajador
en una jornada de trabajo no sea inferior al salario bsico establecido en la
convencin colectiva de trabajo de la actividad o, en su defecto, al salario
1

El decreto 388/2003 dispone un aumento escalonado del salario mnimo vital: desde diciembre de 2003
se lo lleva a $ 300 por mes (para la jornada de 8 horas diarias o 48 semanales) y $ 1,50 por hora,
ambos con carcter remuneratorio (sujetos a aportes y contribuciones previsionales). Cfr. Grisolia, Julio
Armando, Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Lexis Nexis Depalma, 9 edicin actualizada
(setiembre 2003). Comentario actualizado al 9 de febrero de 2004. Sociedad Argentina de Derecho
Laboral . Sitio de Internet: http://www.laboral.org.ar/decretos_388_2003_y_392_2003.html. Contacto:
11/2/04.
2
Cfr. Ley 24.421 del ao 1993, llamada "Ley Nacional del Sistema Integrado de Jubilaciones y
Pensiones", art. 6.
3
Cfr. Ley 24.421, art. 7.
4
LCT, art. 103 bis.

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vital mnimo, para igual jornada; 2) que el empleador garantice la dacin de


trabajo en cantidad adecuada.
Comisin individual o colectiva: Se liquida sobre las operaciones concertadas. La
comisin puede establecerse en valores fijos o en un determinado porcentaje sobre
las operaciones.
Participacin en las ganancias de la empresa: Si bien esta opcin est
contemplada en el art. 14 de la CN, en nuestro pas tiene carcter excepcional. Al
respecto, la LCT dice que debe ser liquidada sobre utilidades netas 5.
Sueldo Anual Complementario
Se origin como una costumbre empresaria (especie de gratificacin). Originalmente
se realizaba un solo pago a fin de ao. Luego se estableci el pago en dos cuotas
semestrales (30/06 y 30/12).
De acuerdo a la ley 23041 (1984), equivale al 50% de la mejor remuneracin
devengada por todo concepto dentro de los semestres que culminan en junio y
diciembre. En caso de que no hubiera trabajado todo el semestre, la liquidacin debe
ser proporcional al tiempo trabajado por el beneficiario.
En caso de extincin del contrato de trabajo, debe liquidarse de acuerdo al prrafo
anterior.

EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO


Causas de extincin del CT, segn la voluntad que interviene
Por voluntad del EMPLEADOR

Despido CON justa causa (art- 242 LCT)


Despido SIN justa causa (art. 245 LCT)

Por voluntad del TRABAJADOR

Renuncia (art. 240 )


Abandono (art. 244)
Finalizacin de la obra o cumplimiento del objeto (art. 99)

Por voluntad de AMBAS PARTES

Por vencimiento del plazo (art. 93)


Por voluntad concurrente (art. 241)

Por causas ajenas a la voluntad de Del EMPLEADOR


las partes

Por fuerza mayor no imputable al


empleador (art. 247)
Por quiebra (art. 251)
Por muerte del empleador (art. 249)
Por muerte del trabajador (art. 248)

Del TRABAJADOR

Jubilacin (art. 252)


Por incapacidad (art. 254)

LCT., art. 110.

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Causas de extincin segn la indemnizacin debida


Por jubilacin (art. 252)
SIN INDEMNIZACIN

Por renuncia del trabajador (240)


Por abandono del trabajador (art. 244)

SIN INDEMNIZACIN (cont.)

Contrato a plazo fijo inferior a un ao (art. 250)


Contrato eventual (art. 99)
Contrato de aprendizaje (ley 25013, art. 1)
Perodo de prueba (art. 92 bis)

INDEMNIZACIN COMPLETA
Despido sin causa
(Art. 245 LCT)
1/12 de la remuneracin total anual Despido indirecto (art. 246 )
por cada ao de servicio.
Quiebra imputable al empleador, cualquiera sea la causa (art.
250, 2 parte LCT)
INDEMNIZACIONES REDUCIDAS

Fuerza mayor, falta o disminucin de trabajo no imputable al


empleador (art. 247)

Fallecimiento del trabajador (art. 248)


1/18 de la remuneracin total anual
por cada ao de servicio
Fallecimiento del empleador (art. 249)
Quiebra no imputable al empleador (art. 251)
Contrato a plazo fijo mayor a un ao (art. 95 y 250)
Rescisin del CT por parte de la mujer trabajadora vencido el
perodo de licencia por maternidad (art. 183, inc. b)
INDEMNIZACIONES AGRAVADAS Despido por maternidad (art. 178) A
A- Remunerac. + 12 meses
Despido por matrimonio (art. 182) A
B- Remun. hasta trmino del
mandato + 12 meses
Representante gremial (art. 52 Ley 23551) - B
C- Remun. + 30 %
Despido discriminatorio (art. 11 Ley 25013) - C

************
UNA RELACION LABORAL ESPECIAL: EL CONVENIO GASTRONOMICO
Las relaciones entre trabajadores y empleadores pertenecientes a la actividad
hotelero-gastronmica, destinada a proporcionar servicios de alojamiento o de
comidas y bebidas, se rigen por el Convenio Colectivo de Trabajo N 389/04,
homologado por Resolucin ST N 263/04 del 17 de setiembre de 2004. Modifica y
sustituye al 125/90, que rigi hasta la fecha de homologacin del nuevo.
El mencionado Convenio contiene en primer lugar una serie de principios generales,
que en forma resumida son:
Que la prestacin de los servicios en el mbito de las Empresas empleadoras de
la actividad deber caracterizarse por el objetivo comn de obtencin del
mximo nivel de productividad, calidad de servicio y eficiencia operativa.
Que constituyen requisitos indispensables para el logro de los objetivos
planteados el fiel cumplimiento de las pautas de responsabilidad de cada uno de
los empleados

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Que tales propsitos ratifican la importancia y validez de desarrollar las


relaciones laborales en el marco de los valores de las Entidades asociadas a
FEHGRA: Respeto, Desarrollo Integral y Excelencia del Personal; Pasin por el
servicio y enfoque al cliente/consumidor; Calidad y Productividad; Innovacin y
creatividad; Honestidad, integridad y austeridad.
Que en tal sentido y como corolario de los principios y compromisos acordados
por las partes, stas se comprometen a promover, desarrollar y apoyar todas las
acciones, programas y planes necesarios para mejorar y asegurar la
competitividad de las Empresas de la actividad, su crecimiento continuo y
desarrollo futuro.

Asimismo, especifica en el art. 5 que se consideran establecimientos hotelerosgastronmicos a seis (6) grupos afines, que en forma resumida pueden enunciarse
como:
a) hoteles, hosteras y afines,
b) restaurantes y afines,
c) cafs y bares;
d) casas de lunch y banquetes;
e) cabarets y establecimientos bailables;
f) casas de comida de tipo econmico.
g) salas o lugares de juego.
Se aclara que tal enunciacin es de carcter enumerativo pero no taxativo, pues
cabe la inclusin de otros trabajadores que desempeen o puedan desarrollar labores,
en otros establecimientos hotelero-gastronmicos que sean posteriormente incluidos
en la enumeracin efectuada en el artculo 7 ya citado. Quedan excluidos como
beneficiarios del presente convenio, los gerentes y subgerentes de los
establecimientos y todo personal que resulte excluido por disposiciones legales
obligatorias.
Las disposiciones de mayor inters son (leer atentamente las disposiciones del
Convenio):
1. Los servicios deben adecuarse a la modalidad de cada zona, a la importancia y
organizacin del establecimiento y fundamentalmente al principio incorporado al
artculo 62 (t.o. de la LCT)6, dirigidos a seguir prestando un buen servicio.
2. Define categoras y funciones para setenta y seis (76) puestos de trabajo. Pueden
destacarse las referidas a los topes de habitaciones que deben atender diariamente
las mucamas (10 habitaciones para las 5 estrellas, 13 para las 4 estrellas, 15 para
las 3 estrellas, 16 para las restantes categoras). Asimismo define niveles
profesionales, segn funcin y categora del establecimiento.
3. Se establecen las condiciones de trabajo y las obligaciones de provisin de equipo
de trabajo para el personal no ocasional.
4. Dispone sobre jornada de trabajo, trabajo por equipos, turnos rotativos y pago de
servicios extras por banquetes. (ver art. 8.1)
6

El art. 62 de la Ley de Contrato de Trabajo dice as: Las partes estn obligadas, activa y
pasivamente, no slo a lo que resulta expresamente de los trminos del contrato, sino a todos aquellos
comportamientos que sean consecuencia del mismo, resulten de esta ley, de los estatutos
profesionales o convenciones colectivas de trabajo, apreciados con criterio de colaboracin y
solidaridad.

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5. Ratifica la fecha del 2 de agosto como da del trabajador gastronmico,


declarndolo no laborable. Si el trabajador tuviera que trabajar ese da, le
corresponde cobrar un 100 % ms.
6. Autoriza el goce de las vacaciones durante todo el ao, conforme la modalidad y
requerimiento de cada establecimiento, zona o actividad. Cuando las vacaciones no
se otorguen simultneamente a todo el personal, el empleador deber proceder en
forma tal que al trabajador le corresponda el goce de sus vacaciones por lo menos
en una temporada de verano o de receso escolar anual, cada tres perodos.
7. Detalla las condiciones de higiene y seguridad del trabajo, incluyendo normas
sobre uso de computadoras y sobre la presencia de ruidos molestos.
8. Dispone un sueldo bsico convencional para cada uno de los puestos de trabajo
definidos anterior-mente, y adicionales: por antigedad, alimentacin, asistencia
perfecta, complemento de servicio, falla de caja, por idioma extranjero y por zona
fra, incluyendo en este punto a las Provincias del Neuqun, Ro Negro, Chubut,
Santa Cruz y el Territorio Nacional de Tierra del Fuego y los centros de invierno.
9. Define el contrato de temporada: cuando la relacin entre las partes, originadas en
necesidades permanentes de la empresa o explotacin se cumpla en determinadas
pocas del ao solamente y est sujeta a repetirse por un lapso dado en cada ciclo
en razn de la actividad. El empleador podr variar la diagramacin o cambiar de
horario que requiera la propia actividad temporaria y que corresponda a distintas
etapas de la propia temporada. En caso de acuerdos zonales que convengan este
aspecto, se regirn por dichas convenciones7.
La duracin del ciclo temporario no podr ser inferior al que se convenga a travs
de las convenciones colectivas de trabajo zonales, locales o regionales, dadas las
caractersticas propias de cada una de ellas. A los efectos de notificar el inicio de
cada temporada, de acuerdo con lo establecido en el artculo 98 de la ley de
contrato de trabajo (conforme las modificaciones introducidas por la L. 24013 de
empleo) el empleador podr utilizar el medio grfico, por un peridico de mayor
circulacin en la zona, publicando la nmina del personal que llama a cubrir las
plazas de esa temporada. El cmputo de la antigedad en el empleo para el
trabajador de temporada ser calculado sobre la base del tiempo efectivamente
trabajado, segn as lo prescribe el artculo 18 de la ley 20744.
10. Establece la figura contractual de colaboradores extra o transitorios y los clasifica
en: a) Extra comn: contratado al solo efecto de prestar servicios puntuales,
transitorios y determinados, o bien extraordinarios y transitorios o discontinuos, o
reforzar servicios existentes originados en necesidades operacionales
extraordinarias y ocasionales o en ausencias temporarias de personal permanente
por enfermedades y/o licencias, francos, etc y b) Extra eventos o especial: Dadas
las caractersticas y particularidades del sector hotelero y gastronmico, en las
cuales se intercalan a la actividad ordinaria la realizacin de eventos de diversa
naturaleza, congresos, exposiciones, fiestas, presentaciones, promociones, ferias,
picos de demanda por circunstancias especiales, sin que ello pudiera determinarse
como una actividad normal, constante y previsible; se contempla la posibilidad de
instrumentar la vinculacin de los colaboradores que fueran requeridos a los fines
de satisfacer el nuevo nivel de demanda a producirse por el evento y lapso previsto
a travs de esta modalidad de contratacin temporaria.
7

Convenio Colectivo N 389/04, art. 7.4

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11. Contiene disposiciones especiales sobre formas de contratacin usuales, tales


como: contrato por tiempo indeterminado, contrato a plazo fijo, contrato de trabajo
eventual, contrato a tiempo parcial, contratacin de personal discapacitado (ver en
el Convenio).
12. Incorpora como Modalidades de Colaboracin no laboral a las Pasantas8, con el
objeto de contribuir a la formacin prctica de estudiantes de carreras afines a la
actividad, y al mismo tiempo posibilitar una alternativa de seleccin y bsqueda
para los casos en que requiriera de la contratacin de nuevo personal bajo alguna
de las diferentes modalidades reguladas a travs del presente.
Estos programas debern en su caso estar organizados en base a las pautas,
condiciones, requisitos y derechos de los participantes establecidos en las Leyes
25.013 y 25.165 y sus normas reglamentarias, o en los regmenes provinciales o
municipales vigentes. Los participantes de programas de pasantas o de becas de
formacin (artculo 7, ley 24.241 y Decreto 491/97) no adquirirn en consecuencia
la condicin de empleado en relacin de dependencia. En todos los casos, deber
observarse como tope mximo el previsto en el decreto reglamentario de la
Pasanta establecida por Ley 25.013.
Asimismo las partes acuerdan destacar la importancia de viabilizar la promocin
de regmenes de becas de una extensin mxima de 90 das, especialmente en
aquellas localidades en las que no se dispone de establecimientos educativos de
carreras o profesiones afines a las actividades.
13. Incorpora el concepto de movilidad funcional, que equivale a la aplicacin del
principio de jus variandii estableciendo que: Dentro de las facultades de direccin
y organizacin empresarias, necesidades de servicio y el criterio de
multifuncionalidad, el empleador podr aplicar la fuerza laboral atendiendo a las
necesidades operativas de la empresa y podr asignar al trabajador funciones y
tareas que tiendan a una mejor eficiencia operativa y al logro de una mayor
productividad. La obligacin genrica de todo trabajador es la de prestar aquellas
tareas propias de su categora y calificacin profesional. En situaciones transitorias
prestarn la debida colaboracin efectuando aquellas tareas que requiera la
organizacin empresaria, aunque no sean especficamente de su categora o
funcin y no implique menoscabo moral o material. Tales tareas o servicios se
adecuarn a la modalidad de cada zona, a la importancia y organizacin del
establecimiento y fundamentalmente al principio incorporado al Artculo 62 t.o. de la
Ley de Contrato de Trabajo.
14. Establece prescripciones especiales para la Pequea Empresa, cuyos topes son
los siguientes9:
Plantel total de trabajadores no mayor a 80 personas. Se toman en
consideracin los permanentes, no los eventuales ni los extras.
Facturacin anual no mayor a los $ 24.000.000.- (veinticuatro millones de
pesos).
Para estas empresas, extiende el perodo de prueba a seis (6) meses,
determinndose que el perodo aqu establecido (cinco meses siguientes al primer
mes) se aplicar una reduccin del 50% del rgimen general legal de
8
9

Convenio Colectivo N 389/04, art. 7.9


Convenio Colectivo N 389/04, art. 27.

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indemnizaciones a las que hace referencia el artculo 92 bis de la ley 25013. En el


caso del trabajador por temporada, el plazo otorgado no podr ser acumulado
entre una temporada y la siguiente, debiendo considerarse como perodo de
prueba el realizado en forma ininterrumpida en la primera vinculacin con la
empresa.
15. El sueldo anual complementario podr abonarse hasta en 3 (tres) perodos o
pocas del ao calendario, sin que la modalidad de pago de un ao implique
precedente para otros subsiguientes. Cada perodo se comprender por
cuatrimestre, y el sistema adoptado deber ser anunciado por el empleador dentro
del primer trimestre de cada ao. Si vencido ese trmino la empresa no hubiere
efectuado la comunicacin fehaciente a su personal se entender que ha desistido
de aceptar la presente modalidad, debiendo cumplimentar su obligacin conforme
lo establece la ley de contrato de trabajo10.
16. Dispone que los trabajadores de pequeas empresas, tienen derecho a recibir del
empleador la capacitacin necesaria para su progreso o crecimiento profesional.
Dicha capacitacin podr impartirse en la propia empresa, en escuelas de terceros
o mediante enseanza terico-prctica que se imparta en la organizacin
empresaria pertinente (Art. 96, L. 24467). En ningn caso el ejercicio de este
derecho podr perturbar el normal funcionamiento de la empresa 11.
BIBLIOGRAFIA
Martnez Vivot. Julio: Elementos del Trabajo y de la Seguridad Social. 3 ed., Astrea, Bs. As., 1992.
Mirolo, Ren Ricardo: Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Advocatus, Crdoba,
1998.
Vzquez Vialard, Antonio: Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Astrea, Bs. As., 1995.
Ley de Contrato de Trabajo N 20.744. T.O. por Dto. 390/76, leyes modificatorias y complementarias.
Ed. La Caada, Crdoba, 2002.
Convenio Colectivo de Trabajadores Gastronmicos, N 389/04. Resolucin homologatoria ST N
263/04. Fuente: //infoleg.mecon.gov.ar
Material elaborado por La Domnguez de Nakayama, para uso exclusivo de la Facultad de Turismo de
la Universidad Nacional del Comahue. Aos 2000 a 2005.

*************************

10

Convenio Colectivo N 389/04, art. 30.


Convenio Colectivo N 125/00, art. 73. Para estimular la formacin de los trabajadores, existe un
sistema de crdito fiscal por el cual son reconocidos los gastos realizados por el empleador.
11

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