1.

1 Proceso Histrico de las Constituciones en el Per:

Es importante iniciar realizando un breve recorrido de la evolucin Constitucional que ha tenido el Per a
la largo de su historia.
Iniciaremos diciendo que en el Per hemos tenido un total de 12 Constituciones, 8 en el siglo XIX (1823,
1836, 1828, 1834, 1839, 1856,1860 y 1867) y 4 en el siglo XX (1920, 1933, 1979 y 1993).
La primera Constitucin fue la de 1823, que fue producto del proceso de independencia del Per
suscitada en el 28 de Julio de 1821, promulgada por Jos Bernardo Tagle.
La Constitucin de 1826, fue promulgada por Simn Bolvar, y tiene la particularidad de que se
consideraba un nacional a los Libertadores de la Repblica, esto con la finalidad de que Bolvar pueda
detentar el poder.
La Constitucin de 1828, se destaca por la existencia de tribunales especiales para el comercio y la
minera.
La Constitucin de 1834, resalta la existencia de un consejo supremo de guerra.
La Constitucin de 1839, existen tribunales para comercio, minera, aguas, diezmos y comisos.
La Constitucin de 1856 y 1860, fue promulgada por Ramn Castilla, en su primer y segundo periodo
respectivamente.
La Constitucin de 1867, tuvo una breve vigencia, pues luego se volvi a la vigencia de la Constitucin de
1860.

En el siglo XX, la Constitucin de 1920, regula educacin obligatoria y establece que la mayora de edad
se adquiere a los 21 aos.
La Constitucin de 1933, establece por primera vez el derecho al voto de la mujer solo para las elecciones
municipales.
La Constitucin de 1979, establece la estabilidad absoluta del trabajador.
La Constitucin de 1993, es la que estudiaremos detalladamente en este curso.
Habiendo realizado un breve recorrido, del proceso histrico de las Constituciones del Per, a
continuacin daremos unos breves conceptos sobre la definicin de Constitucin, tanto como norma
jurdica como norma poltica. Definiciones dadas primordialmente por nuestro Tribunal Constitucional, a lo
largo de las sentencias que ha emitido.
Definicin de Constitucin:
La Constitucin es, pues, norma jurdica y, como tal, vincula. De ah que, con acierto, pueda hacerse
referencia a ella aludiendo al Derecho de la Constitucin, esto es, al conjunto de valores, derechos y
principios que, por pertenecer a ella, limitan y delimitan jurdicamente los actos de los poderes pblicos.
Bajo tal perspectiva, la supremaca normativa de la Constitucin de 1993 se encuentra recogida en sus
dos vertientes: tanto aquella objetiva, conforme a la cual la Constitucin preside el ordenamiento jurdico
(artculo 51), como aquella subjetiva, en cuyo mrito ningn acto de los poderes pblicos (artculo 45) o
de la colectividad en general (artculo 38) puede vulnerarla vlidamente[1].
La Constitucin es la expresin jurdica de un hecho poltico democrtico, pues es la postulacin jurdica
de la voluntad del Poder Constituyente, como un totus social en el que subyace la igualdad[2].
Por otro lado, el Tribunal Constitucional ha penetrado en su escapelo jurisprudencial encarando la doble
naturaleza de lo que hoy es una Constitucin no solo como norma poltica y que constituye el viejo
concepto poltico de Constitucin; sino tambin el reconocimiento de que ella es norma jurdica
fundamental y fundamentadora de un sistema jurdico. Veamos:
La Constitucin es una norma jurdico-poltica sui generis. El origen de dicha peculiaridad, desde luego,
no slo dimana de su posicin en el ordenamiento jurdico, sino tambin del significado que tiene, y de la
funcin que est llamada a cumplir. Es comn sealar que una de las formas cmo se expresa esa
singularidad tiene que ver con la doble naturaleza. As, por un lado, en la medida que crea al Estado,
organiza a los poderes pblicos, les atribuye sus competencias y permite la afirmacin de un proyecto
sociopoltico, que es encarnacin de los valores comunitarios, la Constitucin es, prima facie, una norma
poltica. Ella, en efecto, es la expresin de todo lo que la nacin peruana fue, es y aspira a alcanzar como
grupo colectivo. Pero, de otro lado, tambin la Constitucin es una norma jurdica. En efecto, si expresa la
autorepresentacin cultural de un pueblo, y refleja sus aspiraciones como nacin, una vez formado el
Estado Constitucional de Derecho, ella pasa a ocupar una posicin anloga a la que ocupaba su creador.
En buena cuenta, en el Estado Constitucional de Derecho, el status de Poder Constituyente, es decir la
representacin del pueblo polticamente soberano, lo asumir la Constitucin, que de esta forma pasar a
convertirse en la norma jurdicamente suprema.

La Constitucin, as, termina convirtindose en el fundamento de validez de todo el ordenamiento

instituido por ella. De manera que una vez que entra en vigencia, cualquier produccin normativa de los
poderes pblicos e, inclusive, los actos y comportamientos de los particulares, deben guardarle lealtad y
fidelidad. Ciertamente, no se trata slo de una adhesin y apoyo que pueda ser medido o evaluado en el
plano de la moral o la tica, sino tambin de una exigencia de coherencia y conformidad de la que es
posible extraer consecuencias jurdicas. La infidelidad constitucional, en efecto, acarrea la posibilidad de
declarar la invalidez de toda norma o acto, cualquiera sea su origen, segn los alcances que el mismo
ordenamiento constitucional haya previsto[3].
A)

La constitucin como norma fundamentadora del sistema jurdico y del sistema poltico.

El TC, auto percibindose como un intrprete funcional de la Constitucin, ha enfatizado el doble carcter
de norma fundamental y fundamentadora que ostenta la constitucin, tanto en su proyecto sobre el
sistema jurdico como en su ligazn esencial con el sistema poltico. Veamos:
El Tribunal Constitucional, dada su condicin de supremo interprete de la norma Fundamentadora,
sustenta la validez funcional de su actuacin justamente en la naturaleza de la constitucin, desde el
punto de vista estructural y funcional, la constitucin es la norma que fundamenta el sistema jurdico
poltico democrtico. (En tal sentido se proclama) la dualidad jurdico poltico de la Norma Suprema.
Por lo tanto, la constitucin no solamente es una norma de rasgo eminentemente jurdico, sino que el
fortalecimiento del rgimen democrtico ira condicionando su validez y eficacia.[4]
B)

La Constitucin como emotio

En esta lnea se podr descubrir tambin que el Tribunal Constitucional no solo ha entendido, como dira
don Manuel Garca Pelayo, que la Constitucin es de naturaleza racional; sino tambin que ella supone
una vivencia de un sentimiento constitucional emotivo. Es decir:
"La Constitucin no solo es ratio, sino tambin emotio. Esto quiere decir que, si bien las Constituciones
democrticas han presupuesto personas racionales y dispuestas a hacer armonizar sus legtimos
Intereses con los de los dems, no podemos negar esa dimensin emocional o "irracional" que es
tambin inherente a su naturaleza. Es precisamente en atencin a esta dimensin emocional que la
Constitucin reconoce las diversas manifestaciones culturales que realizan las personas ya sea
individualmente o como miembros de una comunidad ms amplia y diversa culturalmente.
En efecto, la Constitucin (artculo 1), al reconocer que la defensa de la persona humana y el respeto de
su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado, capta al ser humano no slo como ser
'racional', sino tambin aprehende la conditio humana desde el lado emocional o 'irracional'. Lo cual se
refleja claramente cuando se invoca a Dios o se evoca el sacrificio de las generaciones anteriores en el
Prembulo de nuestra Constitucin; o cuando se refiere a los smbolos patrios (artculo 49) -sobre los
cuales se ha pronunciado este Tribunal en sentencia sobre el Exp. N. 0044-2004-AA/TC. Fundamento
36-, a la bandera (artculo 49, segundo prrafo), o al idioma (artculo 2, inciso 2; 2, inciso 19; 48)".[5]

C)

La Constitucin como norma jurdica

Una adecuada comprensin sobre la Constitucin en tanto que norma jurdica, supone, entre otras cosas,
asumir necesariamente que ella no es slo una fuente del Derecho, sino tambin y, esencialmente, la
fuente de fuentes de nuestro ordenamiento jurdico; lo cual significa que esta norma se presenta como
una fuente formal y una fuente material. Por otro lado, al interior de su entramado normativo, la Ley
Fundamental contiene, adems de normas propiamente regulativas, normas constitutivas que confieren
poderes normativos a los distintos poderes pblicos, de cuya debida observancia depende la validez de
las disposiciones finalmente emitidas. De ah que cobre especial relevancia la revisin de algunos
conceptos bsicos relacionados al carcter de norma jurdica que ostenta la Constitucin en nuestro
sistema de fuentes, poniendo especial nfasis en los principios que rigen su estructura jerrquica, as
como su sistematicidad y coherencia. Veamos, esta vez, el largo excurso argumentativo del Tribunal
Constitucional sobre esta materia.
"El trnsito del Estado Legal de Derecho al Estado Constitucional de Derecho supuso; entre otras cosas,
abandonar la tesis segn la cual la Constitucin no era ms que una mera norma poltica, esto es, una
norma carente de contenido jurdico vinculante y compuesta nicamente por una serie de disposiciones
orientadoras de la labor de los poderes pblicos, para consolidar la doctrina conforme a la cual la
Constitucin es tambin una Norma Jurdica, es decir, una norma con contenido dispositivo capaz de
vincular a todo poder (pblico o privado) y a la sociedad en su conjunto.
Es decir, signific superar la concepcin de una pretendida soberana parlamentaria, que consideraba a la
ley como la mxima norma jurdica del ordenamiento, para dar paso -de la mano del principio poltico do
soberana popular- al principio jurdico de supremaca constitucional, conforme al cual, una vez expresada
la voluntad del Poder Constituyente con la creacin de la Constitucin del Estado, en el orden formal y
sustantivo presidido por ella no existen soberanos, poderes absolutos o autarquas. Todo poder devino
entonces en un poder constituido por la Constitucin y, por consiguiente, limitado e informado, siempre y
en todos los casos, por su contenido jurdico-normativo.
La Constitucin es, pues, norma jurdica y, como tal, vincula. De ah que, con acierto, pueda hacerse
referencia a ella aludiendo al "Derecho de la Constitucin", esto es, al conjunto de valores, derechos y
principios que, por pertenecer a ella, limitan y delimitan jurdicamente los actos de los poderes pblicos".
[6]
En otro fallo vinculado a un proceso de inconstitucionalidad, el Tribunal Constitucional asume la postura
de la Constitucin como norma, y ampla la forma como debe concebirse la Norma Normarum. Veamos:
"La Constitucin es la norma de normas que disciplina los procesos de produccin del resto de las normas
y, por tanto, la produccin misma del orden normativo estatal.
El reconocimiento de la Constitucin como norma jurdica vinculante y directamente aplicable constituye la
premisa bsica para que se erija como fuente de Derecho y como fuente de fuentes. Si bien este Co legiado le ha reconocido la Constitucin el carcter de norma poltica, tambin ha tenido oportunidad de
enfatizar en varias oportunidades su carcter normativo y vinculante. As, en el caso Alberto Borea Odra y
ms de 5000 ciudadanos, Exp. N 0014-2003-AI/TC, afirm que:
(...) la Constitucin es una norma jurdica. En efecto, s expresa la autorrepresentacin cultural de un
pueblo, y refleja sus aspiraciones como nacin, una vez formado el Estado Constitucional de Derecho,
ella pasa a ocupar una posicin anloga a la que ocupaba su creador. En buena cuenta, en el Estado

Constitucional de Derecho, el status de Poder Constituyente, es decir la representacin del pueblo

polticamente soberano, lo asumir la Constitucin, que de esta forma pasar a convertirse en la norma
jurdicamente suprema.
Conclusiones
Podemos concluir esta primera semana afirmando que la Constitucin es la norma fundante de todo
ordenamiento jurdico, por tanto todas las leyes deben estar acorde con sus preceptos y principios. As
mismo la Constitucin es considerada como norma jurdica y poltica.

Unidad II
Teora de la Constitucin Resumen
En esta unidad se desarrollan tres temas muy importantes de la ciencia del Derecho Constitucional como
son el Poder Constituyente, el Poder de Reforma Constitucional y la Norma Constitucional. Empezamos
definiendo y determinando las caractersticas del Poder Constituyente, como una facultad no jurdica del
pueblo para decidir un orden constitucional; no obstante, si bien dicha facultad es originaria e ilimitada,
observamos que el Poder Constituyente s presenta lmites, pero que stos no son jurdicos, a partir de lo
cual se diferencia con el poder constituido y con el poder de reforma constitucional. Comentamos los
principales lmites al poder de Reforma Constitucional, advirtiendo que adems del poder de Reforma
Constitucional, el ordenamiento jurdico constitucional permite las reformas constitucionales informales, es
decir, las mutaciones constitucionales. Posteriormente, explicamos la particularidad del poder de Reforma
Constitucional en nuestro pas, a partir de que el artculo N 32 de la Constitucin permite efectuar un
referendo sobre una reforma total de la Constitucin. Por ltimo, analizamos el fenmeno de la
Constitucin escrita, a partir de lo cual definimos el trmino Constitucin y comentamos sus principales
caractersticas. Como pudimos observar, este trmino presenta diferentes definiciones de acuerdo a la
corriente filosfica que se adopte; sin embargo, en lo que casi ya no hay dudas es en lo referido al
contenido mnimo que debe presentar. Repasamos la clasificacin y tipologa de la Constitucin, lo que
nos permiti advertir que no slo debemos tener una constitucin formal, sino que es importante que el
texto de la Constitucin guarde relacin con los fenmenos sociales que se viven en el pas.
Posteriormente, revisamos dos temas que han contribuido enormemente en la evolucin de la Teora de la
Constitucin, como son la consagracin de la Constitucin como norma jurdica y como norma suprema
en el sistema de fuentes del derecho. 2.1 El Poder Constituyente .2.1.1. Definicin y caractersticas del
Poder Constituyente Es opinin casi unnime que el concepto de Poder Constituyente est relacionado al
concepto de Constitucin en semejanza a un creador y su creacin. Tanto desde el punto de vista lgico
como histrico, el Poder Constituyente es una necesidad para la Constitucin escrita. Asimismo, la
Constitucin no puede ser pensada racionalmente si no es a partir del Poder 26 Constituyente y no
hubiera podido imponerse histricamente sin la afirmacin prctica a finales del siglo XVIII del Poder
Constituyente. Ahora bien, en lneas generales, el Poder Constituyente debe ser entendido como la
facultad por la cual el pueblo, en cuanto titular de la soberana, decide instituir un orden constitucional.
Reforzando dicha nocin, Javier Prez Royo2 argumenta que el Poder Constituyente es un instrumento a
travs del cual la nacin decide organizarse polticamente y ordenarse jurdicamente, reclamando para s
misma la posicin de centro de poder originario, autnomo e incondicionado. Por su parte, Ernest
Bckenfrde, nos indica que el Poder Constituyente "es aquella fuerza y autoridad (poltica) capaz de
crear, de sustentar y de cancelar la Constitucin en su pretensin normativa de validez. No es idntico al
poder establecido del Estado, sino que lo precede"3 . En tal sentido, como ya lo hemos sealado
anteriormente, la Constitucin, por consiguiente, es la creacin del Poder Constituyente, por ser la
depositaria objetiva de sus intenciones, sea para dotar de organizacin al Estado, o para reconocer
derechos de la persona. Adicionalmente a lo expuesto, nuestro Tribunal Constitucional4 ha precisado que
la teora del Poder Constituyente no excluye la existencia previa de un Estado. Para ello, adopta lo
sealado por Sigifredo Orbegoso, en el sentido que "el Poder Constituyente es aqul que se instituye y
funciona con el objeto de dar una Constitucin a un Estado que nace por primera vez (sic) o que ha
decidido cambiar de Constitucin"5 . En consecuencia, nos dice el Tribunal, que el Poder Constituyente,
ms que una fuente de creacin, es una fuerza de transformacin, ya que, como tal, puede llevar a cabo
la refundacin del ordenamiento constitucional sobre nuevos supuestos, sean estos polticos, sociales,
econmicos, culturales o propiamente jurdicos. De otro lado, de acuerdo a Sieys6 , dos aspectos
caracterizan al Poder Constituyente: Es un poder originario y nico, que no puede encontrar su
fundamento fuera de s mismo, porque ms all de l no hay nada. Es un poder incondicionado frente al
cual no existen lmites ni de tipo formal ni de carcter material. Por su parte, nuestro Tribunal
Constitucional7 ha sealado que el Poder Constituyente responde, entre otras, a tres caractersticas: es
nico, extraordinario e ilimitado. Es nico, como consecuencia de que ningn otro poder o forma de
organizacin, puede, en estricto, ejercer la funcin que desempea. Se 2 PREZ ROYO, Javier. Curso de
Derecho Constitucional. Dcima Edicin, Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales S.A. Madrid, 2005,
Pg. 113. 3 E. Bockenforde.Il potere costituente del popolo. Un concetto limite del diritto costituzionale, en
G. Zagrebelsky, P. Portinaro y J. Luther (a cura di), Il futuro della Costituzione, Einaudi, Torino 1996, Pg.

234-235). 4 En su sentencia recada en el expediente N 0014-2002-AI/TC. Fj. 58 y 59. 5 ORBEGOZO,

Sigifredo. Poder constituyente y otros ensayos. Editorial Normas Legales, Trujillo 2002, Pg. 73. 6
SIEYS, Emmanuel Qu es el tercer Estado? Alianza Editorial, Madrid 1950. Pg. 121 y ss. 7 En su
sentencia recada en el expediente N 0014-2002-AI/TC. Fj. 60. 27 trata, por consiguiente, de un poder
omnmodo, que no admite ningn poder paralelo en el ejercicio de sus atribuciones. Es extraordinario,
en tanto que la responsabilidad por l ejercida, no es permanente sino excepcional; como tal, slo puede
presentarse en momentos o circunstancias histricas muy especficas (como las de creacin o
transformacin de la Constitucin). Es ilimitado, en tanto que asume plenipotenciariamente todas las
facultades, sin que puedan reconocerse restricciones en su ejercicio, salvo las directamente vinculadas
con las que se derivan de las valoraciones sociales dominantes. 2.1.2 Los lmites al Poder Constituyente
Si bien el Poder Constituyente no puede ser limitado ni explicado jurdicamente, s debe ser legtimo, es
decir, ser un poder susceptible de ser explicado en trminos racionales y de ser aceptado por la sociedad.
En tal sentido, cabe precisar que la idea de legitimidad es una constante en la Teora del Poder
Constituyente. No todo poder que produce un ordenamiento jurdico estable para un Estado es un Poder
Constituyente. nicamente lo es aqul que est en el origen de una Constitucin digna de tal nombre y
para ello el poder tiene que ser legtimo. En otras palabras, el Poder Constituyente est presente y acta
en un vaco de legalidad, pero no de legitimidad. Ahora bien, el concepto de legitimidad es un concepto
muy difcil de definir, toda vez que la lnea que separa un Poder Constituyente legtimo de otro ilegtimo,
es necesariamente imprecisa. Por ello, la Teora del Poder Constituyente se ha centrado en identificar lo
que podramos definir como seales caractersticas de la legitimidad, que nos permitan decidir con una
cierta seguridad cundo un Poder Constituyente puede ser calificado como legtimo y cundo no. Dichas
seales son la titularidad del Poder Constituyente y el proceso a travs del cual dicho poder debe
expresarse8 . La titularidad del Poder Constituyente, de acuerdo a la teora y la prctica del Poder
Constituyente, aparece conectada con la afirmacin de la soberana nacional; en otras palabras, el Poder
Constituyente es el instrumento a travs del cual se hace realidad una determinada concepcin de
soberana. La decisin popular es condicin necesaria del proceso constituyente y como consecuencia,
es el pueblo el titular del Poder Constituyente9. Por su parte, el proceso constituyente debe ser un
proceso democrtico, es decir, el resultado final del ejercicio real y efectivo del Poder Constituyente ha de
ser la construccin de un orden poltico de la igualdad y la libertad. No obstante, para este preoceso
deben 8 PREZ ROYO, Javier. Curso de Derecho Constitucional. Dcima Edicin, Marcial Pons
Ediciones Jurdicas y Sociales S.A. Madrid, 2005, Pg. 116 y ss. 9 DE VEGA, Pedro. Poder
Constituyente. En: La reforma constitucional y la problemtica del poder constituyente. Madrid, Editorial
Tecnos. S.A. 1985, Pg.26. 28 extremarse las garantas en lo que a la manifestacin de voluntad de los
ciudadanos en este proceso se refiere. De acuerdo con Javier Prez Royo10, el proceso constituyente
tiene que pasar por las siguientes etapas: a. Afirmacin inequvoca del nuevo principio de legitimidad. Si
el Poder Constituyente tiene que ser ejercido es porque el antiguo orden poltico y jurdico de la
comunidad ha dejado de ser legtimo y bajo l resulta imposible la convivencia pacfica de los ciudadanos.
b. Establecimiento de un sistema de libertades pblicas que permita la participacin poltica de todos los
ciudadanos, as como el enfrentamiento entre los diferentes proyectos de ordenacin futura del Estado
que pueda existir, de tal manera que los ciudadanos puedan optar por unos u otros. c. Promulgacin de
una legislacin electoral que permita la formacin de una Asamblea Constituyente libremente elegida. d.
Constitucin de la Asamblea Constituyente y elaboracin parlamentaria de la Constitucin. Tiene que
hacerse a travs de un procedimiento pblico y contradictorio que permita contrastar ante la opinin
pblica. e. Ratificacin popular en referndum. Los ciudadanos deben poder pronunciarse sobre la
interpretacin parlamentaria de la voluntad constituyente manifestada por ellos en las urnas, ratificando o
no el proyecto de constitucin aprobado por la Asamblea Constituyente. 2.1.3. Clasificacin del Poder
Constituyente Un gran sector de la doctrina constitucional determina dos tipos de Poder Constituyente:
El Poder Constituyente Originario11: Es el poder de elabora una Constitucin, el que se puede ejercer de
manera primigenia, es decir cuando se da por primera vez una Carta Fundamental, o porque se desea
reemplazar la vigente por una nueva. Es un poder en principio ilimitado, con plenos poderes y
competencias para elaborar o reformar la Constitucin. El Poder Constituyente Derivado. Tiene la
facultad de reformar la Consitucin elaborada por el poder constituyente originario, no de dicta una nueva.
10 PREZ ROYO, Javier. Op. cit. Pgs. 120 y 121. 11 Corte Constitucional de Colombia Sentencia C141/10 29 Es un poder que deriva de la Constitucin, por lo que no es ilimitado positivamente como el
Poder Constituyente Originario. Dicho poder debe someterse a los procedimientos establecidos en la
propia Carta Primera Sin embargo, otros autores incorporan un tercer tipo de Poder Constituyente,
denominado Difuso. 2.1.4. La diferencia entre Poder Constituyente y poder constituido Segn Sieys12
a diferencia del gobierno que no puede pertenecer ms que al derecho positivo, el Poder Constituyente es
una realidad de derecho natural que no puede estar sometida a ninguna Constitucin, y por el contrario,
es ella la que establece y cambia las constituciones sin estar sometida a ninguna regla anterior. De ah el
carcter previo del Poder Constituyente respecto de todos los poderes constituidos y su primaca sobre
ellos. A partir de ello, es conveniente diferenciar entre Poder Constituyente y poder constituido. El primero

es autnomo y carece de lmites, es decir, basta que su voluntad aparezca para que todo el derecho
positivo cese. Los poderes constituidos, por el contrario, s estn sometidos a su manifestacin de
voluntad y tienen que adecuar su conducta a lo que la Constitucin establezca. En efecto, queda claro
que, en cuanto poder creador, el Poder Constituyente es nico en su gnero, y que de l derivan, a travs
de la Constitucin, los llamados poderes constituidos o creados, es decir, los rganos Ejecutivo,
Legislativo, Judicial y los dems de naturaleza constitucional. Los poderes constituidos, por consiguiente,
deben su origen, su fundamento y el ejercicio de sus competencias a la obra del Poder Constituyente,
esto es, a la Constitucin. En caso que los poderes constituidos pretendieran distorsionar el marco de las
atribuciones que les ha conferido la Constitucin, estaran desconociendo la voluntad del poder creador e
invadiendo competencias que, por principio, se encuentran totalmente vedadas. Consecuentemente, que
el Poder Constituyente no pueda ser desconocido por los poderes constituidos, depende, en buena
medida, de que la Constitucin haya establecido sobre ellos un sistema de limitaciones explcitas en su
ejercicio y un adecuado sistema de control que asegure el cumplimiento de tales lmites. En conclusin,
podemos recordar lo que en su momento seal Emmanuel Sieys: El Poder Constituyente es un
plenipotenciario del pueblo, mientras que los poderes constituidos slo son portavoces o hacedores de
una tarea regulada en sus lineamientos por la propia Constitucin13. 12 SIEYS, Emmanuel Qu es el
tercer Estado? Alianza Editorial, Madrid 1950. Pg. 140. 13Ibdem, Pg. 141 y ss. 30 2.2 El poder de
reforma constitucional 2.2.1. Poder Constituyente o poder constituido? Como se podr advertir con lo
expresado anteriormente, la razn fundamental por la que se admite una concentracin de facultades
alrededor del Poder Constituyente responde al objetivo de regular jurdicamente al Estado sobre la base
de una Constitucin, norma que, por otra parte, debe entenderse como el instrumento jurdico receptor de
los valores fundamentales de la sociedad en la que se adscribe. En ese sentido, en la medida que una
Constitucin es la depositaria de las aspiraciones del pueblo expresadas por el Poder Constituyente, su
contenido reviste una "pretensin ms fuerte de validez", y aspira a tener una permanencia o duracin
indeterminada. Por el contrario, si careciera de la vocacin de regir los destinos de una sociedad u
omitiere el plus de realizar efectivamente sus contenidos, su destino no tendra por qu ser diferente al de
las leyes ordinarias, circunscritas sobre intereses y proyecciones mucho ms especficas. Sin embargo,
que una Constitucin aspire a prolongarse en el tiempo, permite predicar una caracterstica de especial y
nica, que en modo alguno puede ser ignorada por los poderes constituidos. De ah que no es una razn
formal la que convierte a la Constitucin en norma jurdica suprema, sino una razn de orden material,
que, como tal, impone restricciones o lneas de obligado comportamiento a quienes corresponde
aplicarlas y desarrollarlas. Dicha razn empieza, entonces, desde su propio origen y se proyecta hasta el
ltimo valor que aquella recoge. Ahora bien, a pesar de que el Poder Constituyente se configure como el
artfice de la Constitucin y que esta ltima sea la fuente de sustento jurdico en la que reposan los ms
importantes valores sociales, ello no significa que dicho poder, durante su misin constructora, no pueda
incurrir en omisiones, pues, por principio, si sus criterios y proyecciones devienen como producto de un
momento histrico determinado y no de una permanente voluntad evolutiva, el resultado constitucional
viene siempre impregnado de una cierta dosis de relatividad histrica. Si el resultado de la tarea
constituyente, en principio, resulta aceptable en trminos sociales, como tpico producto de un esfuerzo
en el tiempo, la evolucin de la sociedad, tiende a desvirtuar, con el paso de los aos, cualquier hipottico
perfeccionismo. En dicho contexto, y ante la evidencia de constatar la presencia de vacos,
incongruencias, inadaptaciones y todo tipo de omisiones en el texto de una Constitucin y la necesidad de
que los mismos puedan quedar superados en algn momento, es que cobra legitimidad el llamado poder
de reforma constitucional, el mismo que se encarga de modificar, suprimir o enmendar una o ms
disposiciones constitucionales. A partir de ello, es importante precisar que el poder de reforma
constitucional, en la medida que aparece reglado y ordenado en la Constitucin, se convierte en un poder
limitado jurdicamente, lo que lo diferencia del Poder Constituyente que corresponde a una actividad
soberana y libre, es decir, a un poder poltico sin limitaciones jurdicas. As, un gran sector de la doctrina
considera que la nica postura jurdicamente coherente y polticamente 31 razonable y progresiva es la de
estimar que el poder de reforma constitucional constituye un poder constituido y limitado. 2.2.2. Los
lmites al poder de reforma constitucional Como ya lo hemos adelantado, el poder de reforma
constitucional est sujeto a determinados lmites en su ejercicio, es decir, que para que una reforma
pueda considerarse vlidamente realizada, debe respetar los criterios que la Constitucin, por voluntad
del Poder Constituyente, expresamente establecido; criterios que, por lo general, aunque no
exclusivamente, se encuentran relacionados a la presencia de mayoras calificadas en el procedimiento
de su aprobacin o a una eventual ratificacin directa por parte del pueblo. En efecto, en la medida que se
admite que el poder de reforma constitucional est revestido de ciertos criterios en su forma de ejercicio,
stos se instituyen como autnticos lmites o reglas de obligatoria observancia. El poder de reforma
constitucional en tal sentido, y a diferencia de lo que ocurre con el Poder Constituyente, es limitado.
Mientras que el poder creador carece de referentes objetivos y en el ltimo de los casos slo puede
condicionarse por las valoraciones sociales dominantes (no sera admisible un constituyente que destruya
la voluntad del pueblo), el poder creado para reformar tiene en s mismo diversas restricciones, todas
ellas nacidas de la Constitucin. Los lmites que caracterizan al rgano reformador pueden ser formales y

materiales14. Los lmites formales referidos a todos y cada uno de los requisitos objetivamente
reconocidos por la Constitucin para que la reforma prospere. En esta perspectiva pueden vislumbrarse
diversas variables: a) En primer lugar, la Constitucin individualiza al rgano investido con la capacidad
para ejercer la potestad modificatoria. En el caso del Per, como de la mayora de pases, este rgano es,
en principio, el Congreso de la Repblica, en calidad de poder constituido. b) En segundo lugar, la
Constitucin describe cul es el procedimiento que ha de seguir el rgano legitimado, lo que a su vez ha
de comprender el nmero de legislaturas empleadas, el sistema de votacin a utilizar, la habilitacin o
prohibicin de observaciones en el proyecto, etc. c) En tercer lugar, es la misma norma fundamental la
que se encarga de establecer si el proyecto de reforma constitucional es sometido o no a una ratificacin
por parte del pueblo, que de esta forma participa en el proceso de reforma de la norma fundamental. La
existencia de lmites formales, en los trminos descritos, permite considerar que el rol cumplido por el
poder de reforma constitucional, no es, ni puede ser, el mismo que el del Poder Constituyente, que es por
definicin plenipotenciario. Se trata, por consiguiente, de un rgano constituido y, como tal,
potencialmente condicionado. 14 Recogido en la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el
expediente N 0014-2002-AI/TC. Fj. 71 - 77. 32 Dicha condicin no slo es una garanta de que la
organizacin constitucional democrtica mantenga su coherencia, que pueda hablarse de supremaca
constitucional, sino tambin que la propia norma constitucional sea capaz de controlar sus procesos de
transformacin. Los lmites materiales se refieren a los contenidos de la Constitucin. Con ellos no se
indica la presencia de condicionamientos de tipo procedimental, sino algo mucho ms trascendente; esto
es, la presencia de parmetros de identidad o esencia constitucional, inmunes a toda posibilidad de
reforma. Aunque toda Constitucin se caracteriza por ser un cuerpo normativo integral, donde cada
disposicin cumple un determinado rol; ciertas clusulas asumen una funcin que resulta mucho ms vital
u omnicomprensiva que las del resto. Se trata de aquellos valores materiales y principios fundamentales
que dan identidad o que constituyen la esencia del texto constitucional (la primaca de la persona, la
dignidad, la vida, la igualdad, el estado de derecho, la separacin de poderes, etc.). Sin ellos, la
Constitucin sera un texto formalmente supremo pero, en cambio, materialmente vaco de sentido. Los
lmites materiales, entonces, estn constituidos por aquellos principios supremos del ordenamiento
constitucional que no pueden ser tocados por la obra del poder reformador de la Constitucin. stos, a su
vez, pueden ser de dos clases: a) Lmites materiales expresos, llamados tambin clusulas ptreas; son
aqullos en los que la propia Constitucin, expresamente, determina que ciertos contenidos o principios
nucleares del ordenamiento constitucional estn exceptuados de cualquier intento de reforma. Caso, por
ejemplo, del artculo N 89 de la Constitucin de Francia de 1958, el artculo N 139 de la Constitucin
Italiana de 1947, el artculo N 119 de la Constitucin Panamea y, en el caso peruano, del artculo N 183
de la Constitucin de 1839, el artculo N 142 de la Constitucin de 1933. b) Lmites materiales implcitos
son aquellos principios supremos de la Constitucin contenidos en la frmula poltica del Estado y que no
pueden ser modificados, aun cuando la Constitucin no diga nada sobre la posibilidad o no de su reforma,
ya que una modificacin implicara la "destruccin" de la Constitucin. Tales son los casos de los
principios referidos a la dignidad del hombre, soberana del pueblo, Estado democrtico de derecho,
forma republicana de gobierno y, en general, rgimen poltico y forma de Estado. Como puede verse de lo
anotado, la existencia de clusulas ptreas exceptuadas de la reforma constitucional no niega la
posibilidad de que, por fuera de ellas, se consideren otros principios supremos como impedidos de ser
modificados. Es el caso de Italia, por ejemplo, en el que si bien su Constitucin republicana de 1947 ha
individualizado que su artculo N 139 no es objeto de reforma constitucional, sin embargo, su Corte
Costituzionale ha extendido 33 esos lmites materiales a otros principios supremos de su ordenamiento,
como los derechos inviolables del ser humano. Ahora bien, aquella reforma constitucional que no
observara dichos lmites, o simplemente los ignorara, resultara ilegtima en trminos constitucionales.
2.2.3. Las mutaciones constitucionales: El poder de reforma constitucional informal Si bien la doctrina y la
jurisprudencia asumen que el poder de reforma constitucional tiene connotaciones formales, ello no
significa que no se contemple la legitimidad de aquellas reformas, a las que se denomina informales o
"mutaciones constitucionales". Para Hs15, la mutacin constitucional es resultado de la triple
especificidad de la Constitucin: la incompletitud y elasticidad de las normas constitucionales, las
peculiaridades del Estado como objeto de regulacin jurdica y la falta de una instancia superior que
garantice su existencia. Asimismo, partiendo de la doble naturaleza de la Constitucin, en sentido formal y
material, Hs infiere la existencia de una doble posibilidad de mutacin constitucional: la mutacin
constitucional en sentido formal y la mutacin constitucional en sentido material. La mutacin
constitucional en sentido formal o mutacin de la letra de la Constitucin se da cuando las normas
positivas de la Constitucin escrita dejan de ser congruentes con la situacin constitucional efectiva,
cuando existe una diferencia entre el derecho constitucional escrito y el efectivamente vigente. Por otro
lado, la mutacin constitucional material tiene lugar cuando se desarrollan relaciones jurdicas en la
realidad vital del Estado, que estn en contradiccin con el sistema encarnado en la Constitucin.
Conviene informar que es en Alemania donde se desarrolla el estudio de las mutaciones constitucionales
contra al reformismo formal de la constitucin. sta doctrina nos explica que las mutaciones no lo son de

las normas (palabras escritas) sino del significado de stas, debido a procesos polticos-histricos, por su
acoplamiento a la realidad (necesario este cambio) y por adaptacin a la realidad jurdico-histrica. Segn
la doctrina, existen cuatro supuestos de mutaciones constitucionales: La mutacin constitucional por
medio de una prctica estatal formal que no viola la Constitucin. La mutacin constitucional por
imposibilidad del ejercicio de determinadas atribuciones descritas en la Constitucin. La mutacin
constitucional por medio de una prctica constitucional contraria a la Constitucin. 15 Citado por
SNCHEZ URRUTIA, Ana Vctoria. La mutacin constitucional y la fuerza normativa de la Constitucin.
En: Revista Espaola de Derecho Constitucional. Ao 20, Nmero 58, eneroabril 2000. Pg. 21 y ss. 34
La mutacin constitucional por medio de la interpretacin de la Constitucin. Adicionalmente, se seala
que con respecto a las mutaciones por consecuencias legislativas, stas se daran por tres motivos: 1)
Porque, las normas son simples expresiones o enunciados y pueden mutar en la prctica.2) Porque, en la
redaccin de las constituciones participan sectores o ideologas diferentes. 3) Porque, las mutaciones
aparecen slo como consecuencia de un acto normativo que, jurdica y formalmente, no contiene una
inconstitucionalidad manifiesta, se producen efectos en la realidad poltica y social, contrarios a los que
cabra deducir de una actuacin directa y una interpretacin inmediata de determinados textos
constitucionales. Por su parte, conviene sealar que nuestro Tribunal Constitucional16 ha precisado que
si bien se admite la legitimidad de reformas constitucionales informales, stas deben operar cuando
cumplan con un referente mnimamente objetivo. De ah que es necesario distinguir entre mutacin
(reforma informal legtima) y desvirtuacin (manipulacin fraudulenta) del texto constitucional. Un ejemplo
concreto de una reforma constitucional informal (mutacin constitucional) se dio hace unos aos cuando
el Tribunal Constitucional17, en relacin con la segunda parte del artculo N 173 de la Constitucin,
efectu una mutacin constitucional para adecuarlo a la Convencin Americana de Derechos Humanos.
2.2.4. El poder de reforma constitucional en el Per El artculo N 206 de la Constitucin Poltica regula el
poder de reforma constitucional en el Per, condicionando su ejercicio a la observancia de su
procedimiento, el cual contempla que toda reforma, en un primer supuesto, debe ser aprobada por el
Congreso con la mayora absoluta del nmero legal de sus miembros y, posteriormente, se someta a
referndum. Un segundo supuesto determina que se puede omitir el referndum, siempre que el acuerdo
del Congreso se obtenga en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votacin favorable, en cada
caso, superior a los dos tercios del nmero legal de congresistas. En cualquiera de los supuestos, la ley
de reforma constitucional no puede ser observada por el Presidente de la Repblica. De esta forma, el
artculo N 206 de la Constitucin ha encargado la competencia (jurdica) de reformar la Constitucin a
dos poderes constituidos. Por un lado, en calidad de sujeto titular de la competencia, al Congreso de la
Repblica, quien la podr llevar adelante por s, slo en la medida que la reforma se apruebe en dos
legislaturas ordinarias sucesivas con una votacin favorable, en cada caso, superior a los dos tercios del
nmero legal de miembros del Congreso; y, de otro, el pueblo, quien se expresa mediante referndum.
Asimismo, el artculo N 206 de la Constitucin no seala los alcances de la reforma constitucional, por lo
que tratndose de una competencia jurdica, debera entenderse que la reforma slo puede tener
alcances parciales y no de 16 En su sentencia recada en el expediente N 0014-2002-AI/TC. Fj. 70. 17
En la sentencia recada en el expediente N. 010-2002-AI/TC. 35 la sustitucin por otro texto
constitucional. Sin embargo, el texto del artculo N 32 de la Constitucin permite que la reforma pueda
ser total. A partir de ello surgen las siguientes interrogantes cmo entender la posibilidad de reformar
totalmente la Constitucin?, se trata de una competencia jurdica que pueden realizarla los mismos
rganos autorizados a reformar parcialmente la Constitucin?, deber seguirse el procedimiento
sealado en el artculo N 206 de la Constitucin? Al respecto, el Tribunal Constitucional18 ha indicado
que cuando el artculo N 32, inciso N 1, alude a la posibilidad de que se pueda practicar una reforma
total de la Constitucin, en realidad, ha constitucionalizado la funcin constituyente, siguiendo en ello lo
que, en su momento, estableciera el artculo N 28 de la Constitucin francesa de 1793 ("un pueblo tiene
siempre el derecho de revisar, reformar y cambiar su Constitucin. Una generacin no puede sujetar a sus
propias leyes a las generaciones futuras"). Sin embargo, citando a Pedro de Vega19 y Nstor Pedro
Sagus20, se ha precisado que no es lo mismo hablar de la constitucionalizacin de la funcin
constituyente, prevista en el artculo N 32 de la Constitucin de 1993, a que se haya constitucionalizado
el Poder Constituyente. La primera alude a una capacidad, la de reformar totalmente la Constitucin o, lo
que es lo mismo, la autorizacin de instaurar un nuevo orden constitucional. La segunda, en cambio, al
sujeto u al rgano titular de esa funcin, esto es, al Poder que est autorizado a llevarla a cabo. De otro
lado, con respecto a quin debe efectuar la reforma constitucional total, el Tribunal ha expresado que si
bien el artculo N 32, inciso N 1, de la Constitucin, ha constitucionalizado la funcin constituyente, al
sealar que puede practicarse una reforma total de la Constitucin, este artculo no ha previsto quin la
pueda ejercer. No podra ser de otro modo, nos dice, porque si se hubiese previsto que uno de los
rganos constituidos llevase adelante tal funcin constituyente, ello no podra entenderse de otra manera
que la constitucionalizacin del ejercicio de una competencia jurdica y, por lo mismo, reglada, vinculada y,
por lo tanto, limitada. En tal sentido, el Tribunal Constitucional concluye que el Congreso de la Repblica,
en cuanto poder constituido, no puede aprobar una Constitucin distinta, pues slo el Poder Constituyente

est autorizado para llevar a cabo el ejercicio de una funcin semejante. En otras palabras, el Congreso
de la Repblica slo puede efectuar la reforma parcial de la Constitucin, y tal competencia no puede
entenderse como la constitucionalizacin de un Poder Constituyente originario, sino como la condicin de
un Poder Constituyente derivado y, en esa medida, como un poder constituido, sujeto a un rgimen
especial de limitaciones (procedimentales, formales y materiales). 18 En su sentencia recada en el
expediente N 0014-2002-AI/TC. Fj. 84 y ss. 19 "No se niega de este modo las facultades soberanas del
poder constituyente, que, como poder previo, ilimitado y sin control, en cualquier momento tiene derecho
a reformar y cambiar la Constitucin. Lo que en realidad se consagra en este artculo es una separacin
fundamental (...) en el ejercicio de la facultad constituyente. Puede, en efecto, concebirse la actividad
constituyente como una actividad libre y soberana y, como tal, no sometida a ningn tipo de
procedimientos jurdicos. Pero puede tambin entenderse como actividad reglada por la propia
Constitucin. El poder constituyente que es libre y soberano, decide, en este caso, como dira Frochot,
estatuir su propia limitacin" (Pedro de Vega, La reforma de la constitucin y la problemtica del poder
constituyente, citado, Pg. 64). 20 SAGUS, Nstor. Teora de la Constitucin, Editorial Astrea, Buenos
Aires 2001, Pg. 284 y ss. 36 No obstante, el Tribunal ha precisado que una cosa es que el Congreso de
la Repblica, en cuanto poder constituido, no pueda ejercer la funcin constituyente y, por lo tanto, se
encuentre impedido de aprobar una Constitucin, sustituyendo a la que le atribuye sus propias
competencias; y otra cosa muy distinta es que, en cuanto rgano de representacin de la voluntad
general, pueda proponer un "proyecto" de Constitucin, para que sea el Poder Constituyente quien
decida, en cuanto fuente originaria del poder, si la acepta o rechaza. En este ltimo supuesto, nos dice,
que no es que el Congreso de la Repblica asuma la condicin de un Poder Constituyente ni tampoco
que el proceso de elaboracin de una Constitucin distinta pueda considerarse ejercicio de una funcin
constituyente, ya que la decisin de aprobarla o no, depende de l, quien nicamente se limita a proponer
un proyecto de Constitucin, sino del mismo poder soberano: el pueblo. De all que se diferencia entre
pueblo como poder constituido y el pueblo en cuanto titular del Poder Constituyente. El pueblo como
legitimador de los poderes constituidos se expresa, por ejemplo, cada vez que elige peridicamente a sus
representantes ante los diversos rganos pblicos o cuando se le somete a su consulta la aprobacin de
determinadas leyes o reformas parciales de la Constitucin. As, el artculo N 1 de la Ley de Participacin
y Control Ciudadanos, Ley N 26300, seala que el ejercicio de los derechos de participacin y control
ciudadanos, que incluye los de iniciativa de reforma parcial, se realiza de "conformidad con la
Constitucin". En efecto, el pueblo acta en calidad de poder constituido, pues si actuara como Poder
Constituyente, no podra ser objeto de limitaciones jurdicas ms all de las que l mismo pudiera
autoimponerse. Finalmente, el Tribunal concluye interpretando al Constituyente, en el sentido de la
introduccin de los mecanismos de democracia directa y, entre ellos el del referndum, se concord
(tcitamente) en la absoluta necesidad de que en el supuesto de reforma total de la Constitucin, tuviera
que participar el pueblo directamente. Ello, en atencin a la trascendencia que tiene el acto de instaurar
un nuevo orden constitucional. Coincidentemente, Manuel Aragn, al explicar el caso peruano, manifiesta
que "se ha positivizado, en realidad, al Poder Constituyente. Justamente por ello, la declaracin de que la
soberana nacional reside en el pueblo ("el poder del Estado emana del pueblo", artculo N 45 de la
Constitucin), es una prescripcin jurdica y no un enunciado meramente poltico o la descripcin de lo
que fue (el Poder Constituyente) en el momento de emanacin de la Constitucin, pero que nunca ya
ser, a partir de la entrada en vigor del texto constitucional. En resumen, nos dice este autor, que podra
decirse que el artculo N 32, inciso N 1, en la parte que autoriza la reforma total de la Constitucin
"positiviza el derecho a la revolucin", es decir, facilita las vas jurdicas (pacficas) para el cambio poltico
(por muy radical que ste fuere)"21. 21 ARAGN, Manuel. "Reforma constitucional", en Enciclopedia
Jurdica Bsica. Pg. 5656. 37 2.3 La norma constitucional 2.3.1. Definicin y caractersticas de la
Constitucin La Constitucin escrita es un fenmeno relativamente reciente en la historia de la
organizacin de las sociedades humanas. nicamente a lo largo del siglo XVIII empiezan a existir
documentos en los que pretende fijarse por escrito las normas a las que debe responder la organizacin
poltica general de la sociedad, con especificacin de los rganos y procedimientos, a travs de los cuales
se debe ejercer el poder, as como la relacin de tales rganos con los individuos y sus derechos22. No
obstante, cabe precisar que si bien el fenmeno de la Constitucin escrita es relativamente nuevo, el
trmino constitucin es de larga data, casi tanto como la reflexin sobre la poltica, habindose hecho
uso de l de manera abundante en la antigedad clsica, as como en la literatura poltica y jurdica
tardomedieval y moderna. Ahora bien, a lo largo de los aos el fenmeno de la Constitucin escrita se ha
extendido universalmente, pasando a convertirse en la forma general de organizacin del poder en
prcticamente todo el mundo. De ah que es necesario y muy importante definir con claridad el concepto
de Constitucin. Al respecto, el concepto de Constitucin es uno de los que ofrecen mayor pluralidad de
formulaciones. De acuerdo a Garca Pelayo,23 dicha pluralidad se ha producido por dos motivos: En
primer trmino porque estamos frente a un concepto abocado a convertirse en uno de esos conceptos
simblicos y combativos que hallan su razn no en la voluntad de conocimiento, sino en su adecuacin
instrumental para la controversia con el adversario. En segundo trmino est el hecho de que la
Constitucin forma un nexo entre diversas esferas de la vida humana objetivada, por el que se vinculan

sectores de la realidad poltica, jurdica, sociolgica, etc. Todo ello, explica Garca Pelayo24, determina
que la palabra Constitucin vaya frecuentemente acompaada de un adjetivo: constitucin jurdica,
constitucin real, constitucin poltica, constitucin normativa, constitucin material o constitucin formal,
constitucin emprica o constitucin ideal, constitucin en sentido amplio o constitucin en sentido
restringido. En este contexto se hace preciso ordenar los conceptos de Constitucin, a fin de tener un real
entendimiento sobre el fenmeno de la Constitucin y su definicin actual. El concepto racional
normativo. Este concepto concibe a la Constitucin como un complejo normativo establecido de una sola
vez y en el que de 22 PREZ ROYO, Javier. Curso de Derecho Constitucional. Dcima Edicin, Marcial
Pons Ediciones Jurdicas y Sociales S.A. Madrid, 2005, Pg. 89. 23 Citado por TAJADURA TEJADA,
Javier. El Derecho Constitucional y su enseanza. Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional.
Editorial Grijley, Lima, 2001, Pg. 47. 24 Ibdem, Pg. 48 y ss. 38 manera total, exhaustiva y sistemtica
se establecen las funciones fundamentales del Estado y se regulan los rganos, el mbito de sus
competencias y las relaciones entre ellos. La Constitucin, es un sistema de normas. Este concepto
representa la aplicacin al campo jurdico-poltico de los principios intelectuales de la Ilustracin. As
concebida, la Constitucin representa la culminacin del proceso histrico de racionalizacin, objetivacin
y despersonalizacin del Estado. Ahora bien, esa concepcin de la Constitucin responde tambin a un
contexto social y econmico determinado. La afirmacin de la soberana de la Constitucin y la
consiguiente relatividad de la vigencia de los preceptos jurdicos a las normas constitucionales implica la
eliminacin de cualquier poder arbitrario, lo cual es esencial para el desarrollo de la economa capitalista
que exige constituir un sistema econmico racionalizado basado en el clculo ms preciso posible. A partir
de lo anteriormente sealado se pone de manifiesto que el concepto de Constitucin no es un concepto
neutro o despolitizado. Asimismo, un elemento caracterstico del concepto racional normativo es
considerar nicamente como Constitucin aqulla expresada jurdicamente en forma escrita. El
concepto histrico tradicional. Este concepto surge en respuesta al concepto racional, es decir, es una
respuesta de la ideologa del conservatismo frente al liberalismo. Para ellos, la Constitucin no es un
sistema producto de la razn, sino una estructura resultado de una lenta transformacin histrica, en la
que intervienen frecuentes motivos irracionales y fortuitos irreductibles a un esquema. Dentro de este
concepto pueden distinguirse dos grupos. Los que consideran a la Constitucin como una situacin
puramente histrica y los que consideran que la razn es capaz de moldear la historia en cierta medida,
de planificar el futuro dentro de los datos de una situacin histrica, o de llegar, en fin, a una armona con
ella. Asimismo, es caracterstico de esta concepcin histrica de la Constitucin, la no distincin entre
leyes constitucionales y leyes ordinarias. Les es desconocido totalmente el concepto formal de
Constitucin. Tampoco permiten la despersonalizacin de la soberana, es decir, ella reside en una
persona o en unos rganos concretos, y como resultado del desarrollo histrico o como principio
inmanente al mismo. El concepto sociolgico. Este concepto es la proyeccin del sociologismo en el
campo constitucional y es opuesto no slo al modelo racional sino tambin al histrico. As, este concepto
se basa en las siguientes afirmaciones: a) La Constitucin es primordialmente una forma del ser y no del
debe ser. b) La Constitucin no es el resultado del pasado, sino inmanencia de las situaciones y
estructurales sociales del presente. 39 c) La Constitucin no se sustenta en una norma trascendente, sino
que la sociedad tiene su propia legalidad, rebelde a la pura normatividad e imposible de ser domeada
por ella. d) Si en lo que respecta al Derecho la concepcin racional gira sobre el momento de la validez, y
la histrica sobre el de legitimidad, la concepcin sociolgica lo hace sobre el de vigencia. Finalmente,
slo cabra sealar que es caracterstico del concepto sociolgico de Constitucin entender que la
estructura poltica real de un pueblo no es creacin de una normatividad, sino expresin de una
infraestructura social, y que si tal normatividad quiere ser vigente ha de ser expresin y sistematizacin de
aquella realidad social subyacente. De los tres conceptos expuestos slo el concepto racional-normativo
de la Constitucin ha tenido una importancia decisiva para la formacin de la ciencia del Derecho
Constitucional. La doctrina dominante se construye exclusivamente sobre el concepto racional. Sin
embargo, dicho concepto no deja de plantear problemas de tipo formal, as por ejemplo, el problema de
quin tiene autoridad para hacer la Constitucin, de la interpretacin de la Constitucin, de garantizar la
estabilidad y permanencia de la Constitucin y el problema de garantizar la supremaca de la Constitucin
como norma sobre las dems25. Adicionalmente se presentan problemas materiales que se derivan del
contenido de la Constitucin, en tanto norma jurdica, tema que analizaremos ms adelante. 2.3.2. El
contenido de la Constitucin Tradicionalmente se sealaba que la Constitucin estaba compuesta de dos
partes: a) La parte orgnica, que estableca la estructura y el funcionamiento de los rganos y poderes del
Estado. b) La parte dogmtica, que recoge y reconoce los derechos y deberes de las personas, as como
las garantas para el efectivo cumplimiento y respeto de los derechos de las personas. Sin embargo, la
moderna doctrina constitucional ha dejado de lado dicha divisin estricta para referirse al contenido
mnimo de la constitucin. As, el contenido de la Constitucin debe buscar la construccin jurdica del
orden poltico de la igualdad y la libertad26. En ese sentido, el constituyente tiene que responder a las
siguientes exigencias para que la Constitucin sea reconocida como una Constitucin autntica y no
espuria: 25 PREZ ROYO, Javier. Curso de Derecho Constitucional. Dcima Edicin, Marcial Pons
Ediciones Jurdicas y Sociales S.A. Madrid, 2005, Pg. 95. 26 Ibdem, 96 y ss. 40 a) La sociedad civil

tiene que expresarse polticamente y ser, por tanto, una sociedad ordenada y no una sociedad anrquica,
sin dejar de ser por eso sociedad civil. b) La expresin poltica de la sociedad tiene que ser nica. Si los
individuos han de continuar siendo iguales y libres, el orden poltico de la sociedad tiene que ser el mismo
para todos. c) El Estado es un representante poltico de la sociedad, es decir, no puede tener una
voluntad propia que no sea la de los representados; no puede tener una voluntad formada al margen de la
sociedad. Asimismo, si bien no existe uniformidad entre las Constituciones de los diversos pases, s
existira un contenido constitucional consolidado, el mismo que constituye un punto de referencia
inequvoco para enjuiciar cualquier constitucin particular. Dicho contenido consolidado debera presentar
los siguientes criterios: a) La Constitucin tiene que limitarse a ser Constitucin poltica y renunciar, por
tanto, expresamente a ser Constitucin de la sociedad. La Constitucin no debe decidir cmo debe
organizarse la sociedad, es decir, no debe contener normas de conducta, ni mandatos o prohibiciones
dirigidos a los ciudadanos. A lo sumo, puede contener la formulacin de algunos deberes constitucionales
de forma muy genrica, como la obligacin de contribuir al sostenimiento del Estado y a la defensa del
pas. b) La Constitucin debe reconocer y garantizar los principios de la sociedad, evitando su
desnaturalizacin. Por lo general, dichos principios aparecen en la parte dogmtica de la Constitucin, en
la forma de derechos individuales. c) La Constitucin tiene que ofrecer a la sociedad un cauce para que
ella pueda autodirigirse polticamente. En otras palabras, la Constitucin debe establecer el procedimiento
a travs del cual la sociedad va a determinar el contenido de la manifestacin de voluntad del Estado y el
contenido de la ley. d) La Constitucin debe prever tambin qu rgano tendr como tarea especfica la
ejecucin de la ley, qu tipo de legitimacin democrtica debe tener y cul es el procedimiento a travs
del cual debe tomar sus decisiones y darlas a conocer. e) La Constitucin, por ltimo, debe otorgar a la
sociedad un mecanismo para resolver las disputas particulares que se producen entre los individuos. En
lneas generales debemos decir que la Constitucin debe ser el cauce de expresin jurdica del orden
poltico de la sociedad. Un cauce de expresin que debe ser igualitario y seguro. 41 2.3.3. Clasificacin y
tipologa de las constituciones Habindose determinado el concepto de Constitucin, as como su
contenido, se hace necesario distinguir entre las distintas normas constitucionales. De acuerdo con ello,
las normas constitucionales pueden ser clasificadas segn su carcter normativo, nominal y semntico27:
La Constitucin Normativa. Aquella en la que existe concordancia entre las normas constitucionales y la
realidad del proceso del poder. En otras palabras, se trata de un tipo de Constitucin en la que los
detentadores y destinatarios del poder se manifiestan en la prctica. Estamos ante una Constitucin viva,
real y efectiva. Este tipo de Constitucin suele ser la regla en pases occidentales con una larga tradicin
de gobierno constitucional y con un grado relativamente alto de homogeneidad social y econmica. La
Constitucin Nominal. Es aquella en la que la dinmica del proceso poltico no se adapta a las normas
constitucionales, es decir, la Constitucin carece de realidad existencial. De acuerdo a Karl Loewenstein,
lo que la Constitucin Nominal implica es que los presupuestos sociales y econmicos existentes operan
contra una concordancia absoluta entre las normas constitucionales y las exigencias del proceso del
poder. La funcin primaria de la Constitucin Nominal es educativa, su objetivo es en un futuro convertirse
en una constitucin normativa y determinar realmente la dinmica del proceso del poder en lugar de estar
sometida a ella. Este tipo de Constitucin encuentra su terreno natural en aquellos Estados en los que el
constitucionalismo democrtico occidental se ha implantado, sin una previa incubacin espiritual o
madurez poltica. La Constitucin Semntica. En este tipo de Constitucin, si bien se da una aplicacin
plena de sus disposiciones, su realidad ontolgica no es sino la formalizacin de la existente situacin del
poder poltico en beneficio exclusivo de los detentadores del poder fctico que disponen del aparato
coactivo del Estado. Ms an en este tipo de Constitucin la dinmica social tendr restringida su libertad
de accin y ser encauzada en la forma deseada por los detentadores del poder. En lugar de servir a la
limitacin del poder, la Constitucin es aqu el instrumento para estabilizar y eternizar la intervencin de
los dominadores fcticos de la localizacin del poder poltico. 27 LOEWENSTEIN, Karl. Teora de la
Constitucin. Segunda Edicin, Barcelona, Caracas, Mxico, Ariel, 1979. Pgs. 216222. 42 2.3.4. La
Constitucin como norma jurdica Como ya lo hemos sealado anteriormente, la Constitucin, por una
parte configura y ordena los poderes del Estado por ella construidos; por otra, establece los lmites del
ejercicio del poder y el mbito de libertades y derechos fundamentales, as como los objetivos positivos y
las prestaciones que el poder debe de cumplir en beneficio de la comunidad. En ese contexto, Kaegi ha
manifestado que lo fundamentalmente nuevo del Estado Constitucional frente a todo el mundo del
autoritarismo, es la fuerza vinculante bilateral de la norma constitucional28. A partir de ello, debemos
entender a la Constitucin como una norma, pero no cualquier norma, sino precisamente la primera de las
normas del ordenamiento entero, la norma fundamental, la ex superior. De acuerdo a Garca De
Enterra29, dicho enunciado se fundamenta en las siguientes razones: Porque, la Constitucin define el
sistema de fuentes formales del Derecho, de modo que slo ser vlida una norma que se dicte conforme
a lo dispuesto por la Constitucin. Porque, en la medida en que la Constitucin es la expresin de una
intencin fundacional, encargada de configurar un sistema entero que en ella se basa, tiene una
pretensin de permanencia o duracin. Al respecto, conviene sealar que nuestro Tribunal Constitucional
ha reconocido a la Constitucin el carcter de norma poltica, as como tambin su carcter normativo y

vinculante. De esa manera, en el caso Alberto Borea Odra y ms de 5000 ciudadanos (Exp. N 00142003-AI/TC) se afirm que: (...) la Constitucin es una norma jurdica. En efecto, si expresa la
autorepresentacin cultural de un pueblo, y refleja sus aspiraciones como nacin, una vez formado el
Estado Constitucional de Derecho, ella pasa a ocupar una posicin anloga a la que ocupaba su creador.
En buena cuenta, en el Estado Constitucional de Derecho, el estatus de Poder Constituyente, es decir, la
representacin del pueblo polticamente soberano, lo asumir la Constitucin, que de esta forma pasar a
convertirse en la norma jurdicamente suprema. Con relacin a la fuerza normativa y al contenido de la
Constitucin, se precis que: La Constitucin es un ordenamiento que posee fuerza normativa y
vinculante; por ende, la materia constitucional ser toda la contenida en ella, y lo constitucional derivar
de su incorporacin en la Constitucin. As lo ha entendido el Tribunal Constitucional, a lo largo de su
funcionamiento, en la resolucin de los diferentes casos que ha tenido oportunidad de conocer, donde ha
evaluado vulneraciones a la Constitucin de la ms diversa ndole y en las cuales el nico requisito para
tal examen consista en que la 28 Citado por GARCA DE ENTERRA, Eduardo. La Constitucin como
norma y el Tribunal Constitucional. Madrid, Civitas, 3ra edicin, 1991. Pg. 49. 29 GARCA DE
ENTERRA, Eduardo. La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional. Madrid, Civitas, 3ra
edicin, 1991. Pg. 49 y 50. 43 controversia se fundara en una violacin de algn principio, valor o
disposicin de la Constitucin. En ese sentido, el Tribunal Constitucional ha concluido que la Constitucin
es la norma jurdica suprema del Estado, tanto desde un punto de vista objetivoestructural (artculo N
51), como desde el subjetivo-institucional (artculos N 38 y N 45). Consecuentemente, es interpretable,
pero no de cualquier modo, sino asegurando su proyeccin y concretizacin de manera tal que los
derechos fundamentales por ella reconocidos sean verdaderas manifestaciones del principio-derecho de
dignidad humana (artculo N 1 de la Constitucin). 2.3.5. La Constitucin en el sistema de fuentes de
derecho Como ya lo hemos sealado, la Constitucin es la primera norma del Estado que define el
sistema de fuentes formales del Derecho, de modo que slo ser vlida una norma que se dicte conforme
a lo dispuesto por la Constitucin. Asimismo, el reconocimiento de la Constitucin como la norma de
normas que disciplina los procesos de produccin del resto de las normas y, por tanto, la produccin
misma del orden normativo estatal, constituye la premisa bsica para que la Constitucin se erija como
fuente de Derecho y como fuente de fuentes. Para Francisco Balaguer Callejn, la Constitucin contiene
las normas fundamentales que estructuran el sistema jurdico y que actan como parmetro de validez del
resto de las normas30. A su vez, lvarez Conde sostiene que (la) propia configuracin de la Constitucin
como norma jurdica suprema supone que sta se convierte no slo en autntica fuente del Derecho, sino
en la norma delimitadora del sistema de fuentes31. En ese sentido, es unnimemente aceptado en la
teora del Derecho que la incidencia de la Constitucin en el sistema de fuentes es doble, porque doble es
su carcter de norma suprema y de norma que regula la produccin normativa. En cuanto norma
suprema, el Tribunal Constitucional32 ha sealado que la Constitucin es fuente de nuestro derecho
nacional, remarcando que constituye el fundamento de todo el orden jurdico y la ms importante fuente
normativa. Asimismo, ha indicado que la Constitucin prevalece sobre todas las dems y en ese sentido
condiciona el resto de las normas, por cuanto determina la invalidez de aquellas que formal o
materialmente contradigan las prescripciones constitucionales. Es decir, la Constitucin termina
convirtindose en el fundamento de validez de todo el ordenamiento instituido por ella. De manera que
una vez que entra en vigencia, cualquier produccin normativa de los poderes pblicos e, inclusive, los
actos y comportamientos de los particulares, deben guardarle lealtad y fidelidad. 30 BALAGUER
CALLEJN, Francisco. Fuentes del Derecho, Tomo II. Madrid: Tecnos, 1992, Pg. 28. 31 LVAREZ
CONDE, Enrique. Curso de Derecho Constitucional. Volumen I, El Estado Constitucional, el sistema de
fuentes, derechos y libertades. Madrid: Tecnos, 3 Ed., 1999, Pg. 138. 32 En su sentencia recada en el
expediente N 0047-2004-AI/TC. Fj. 8 y ss. 44 Ciertamente, no se trata slo de una adhesin y apoyo que
pueda ser medido o evaluado en el plano de la moral o la tica, sino tambin de una exigencia de
coherencia y conformidad de la que es posible extraer consecuencias jurdicas. La infidelidad
constitucional, en efecto, acarrea la posibilidad de declarar la invalidez de toda norma o acto, cualquiera
sea su origen, segn los alcances que el mismo ordenamiento constitucional haya previsto. De otro lado,
en cuanto a que la Constitucin es la norma que regula la produccin normativa, debemos sealar que la
Constitucin es la fuente de las fuentes de derecho y la que regula la produccin normativa o disciplina
los modos de produccin de las fuentes. Al respecto, Francisco Balaguer Callejn33 apunta que sta es,
adems, la fuente que incorpora las normas fundacionales del ordenamiento mismo, a partir de las cuales
se determinar la legitimidad del resto de las normas del sistema jurdico. En igual sentido, el Tribunal
Constitucional ha precisado que la Constitucin tambin incide en el sistema de fuentes en la medida en
que regula el proceso de produccin jurdica atribuyendo poderes normativos a distintos sujetos y
asignando un valor especfico a las normas creadas por stos. A partir de ello, el Tribunal concluye que la
Constitucin es la norma normarum del ordenamiento, aunque no todas las normas sobre la produccin
jurdica estn contenidas en ella. Por tal motivo, no queda duda de que la Constitucin ostenta el mximo
nivel normativo, por cuanto es obra del Poder Constituyente; reconoce los derechos fundamentales del
ser humano, contiene las reglas bsicas de convivencia social y poltica, adems de crear y regular el
proceso de produccin de las dems normas del sistema jurdico nacional. Ms an, la Constitucin no

slo es la norma jurdica suprema formal y esttica, sino tambin material y dinmica, por eso es la norma
bsica en la que se fundamentan las distintas ramas del derecho, y la norma de unidad a la cual se
integran. Es as que por su origen y su contenido se diferencia de cualquier otra fuente del derecho. Una
de las maneras como se traduce tal diferencia es ubicndose en el vrtice del ordenamiento jurdico.
Desde all, la Constitucin exige no slo que no se cree una legislacin contraria a sus disposiciones, sino
que la aplicacin de tal legislacin se realice en armona (interpretacin conforme con la Constitucin). En
conclusin, la Constitucin, como fuente suprema: Crea los rganos encargados de la produccin
normativa. Otorga competencias materiales. Determina los procedimientos para la elaboracin
normativa. Establece los lmites materiales para la elaboracin normativa. Impone los contenidos
normativos