TEMA VI

El Derecho de Retencin y Los Privilegios

6.1

Definicin del derecho de retencin.-

El derecho de retencin es el derecho concedido por la ley a un acreedor

de negarse, mientras que no se haya pagado, a la restitucin de una
cosa perteneciente a su deudor, aun cuando no haya recibido esa cosa
por un contrato de pignoracin
El derecho de retencin es la facultad que corresponde al tenedor de
una cosa ajena, para conservar la posesin de ella, hasta el pago de lo
que es debido por razn de esa misma cosa.
"Derecho de retencin es la facultad que la ley otorga al acreedor,
vctima de un hecho ilcito o no, para conservar, hasta que el deudor
cumpla su prestacin, un bien que posee, propiedad de este, y el cual no
entreg al acreedor en garanta del cumplimiento de su obligacin".
6.1.1

Caractersticas del derecho de retencin.-

Es un derecho legal, es un modo efectivo para que el propietario pague

la deuda.

Cuando se habla de derecho de retencin, se supone la no existencia de

toda pignoracin expresa o tacita y se habla de una facultad del
acreedor de pleno derecho.

El derecho de retencin existe en dos casos:

1 cuando los contratos sinalagmticos los cuales se fundamentan en el

incumplimiento de la convencin por una de las partes. Debe ejecutarse
por los dos obligados en este principio se han fundado a la vez tanto el
derecho resolucin y el derecho de retencin.

En las obligaciones sinalagmticas, se supone la clusula not aditpleti

contratus, que implica que el incumplimiento por una de as partes que
esta subordinado al cumplimiento de las obligaciones por la otra parte.

2 en las acciones de reivindicacin en las que sirve para procurar al

demandado la restitucin de os casos que haya hecho por motivos de a
cosa. Es cuando vuelve la posicin de la cosa al dueo, fuera de los
contratos sinalagmticos el derecho de retencin se encuentra, tambin
en las acciones reales, por las cuales una persona reclama la restitucin.

6.1.2

mbito del derecho de retencin.-

A penas terminada la redaccin del Cdigo Civil, la escuela de la

exegesis afirmaba el carcter excepcional del derecho de retencin,
cuyo mbito deba ser estrictamente limitado a los casos enumerados
por el legislador; y vea en l, en efecto, un privilegio, una derogacin al
principio de la legalidad de los acreedores; ahora bien, no hay privilegio
sin texto legal; pero, considerando el derecho de retencin como una
aplicacin de la excepcin nom adimpleti contractus, propusieron
generalizar
su
aplicacin
en
materia
contractual
y
hasta
cuasicontractual.

La opinin ms corriente adopta una posicin intermedia. Sin llegar

hasta conceder el derecho de retencin ex dispari causa, los cual
tendra el inconveniente de incitar a los acreedores a apoderarse de una
cosa de su deudor, y a los deudores a entregar sus bienes a acreedores

ficticios para liberarse del embargo, se concede ese derecho en todos

los casos donde exista un vnculo de conexin, ya sea entre el crdito y
la cosa, ya sea entre el crdito y la tenencia de la cosa.

6.1.3

Requisitos del derecho de retencin.-

El derecho de retencin, en el plano terico, es una simple medida

conservatoria; pero, de hecho, constituye un procedimiento indirecto de
pago. Por eso se le aplica al derecho de retencin la misma regla que a
la compensacin o a los embargos que conducen a la ejecucin: para
ejercerlo, hay que tener un crdito cierto, liquido y exigible.

6.1.4

Efectos del derecho de retencin.-

El derecho de retencin es una garanta imperfecta cuyo efecto es muy

limitado: colocado en una situacin de espera, el acreedor no tiene sino
el derecho de retener la cosa hasta el completo pago, alegando una
excepcin para paralizar la reivindicacin dirigida contra l. No slo,
como el acreedor prendario, no tiene ni el uso ni el disfrute de la cosa, y
debe rendir cuenta de los ingresos o rentas; sino que, a diferencia del
acreedor prendario, no tiene ni el jus distraendi que le permite a ese
acreedor pignoraticio vender sin previo embargo, ni el derecho de
preferencia. Sin duda como todo acreedor quirografario, puede vender
luego del embargo; pero no se le pagar con prelacin.
Aunque imperfecta sobre el plano del derecho, esta garanta no carece,
de hecho, de eficacia; porque permite lograr o el cumplimiento, al
menos parcial, o bien la resolucin del contrato.

El deudor que desee recobrar esa cosa suya, efectuar el pago. En

cuanto a los acreedores, tienen inters en que el retenedor renuncie a su

derecho de retencin en todos aquellos casos en los que la cosa

retenida posea un valor superior al importe del crdito del retenedor;
pagaran entonces a ste. O bien segn convencin celebrada
frecuentemente por los sndicos de las quiebras, le consentirn por
anticipado al retenedor un rango de preferencia sobre el precio de venta
de la cosa.

6.1.5

Individualidad del derecho de retencin.-

Como toda garanta, el derecho de retencin es indivisible, en el sentido

de que cada parte de la deuda, hasta la total extincin de sta. Esta
garantizada por la cosa; y en el de que cada parte de esa cosa responde
de la totalidad de la deuda: est tota in Toto, et totta in qualibet parte. Es
una diferencia con la excepcin non adimpleti contractus, que es
divisible, al menos cuando el objeto de la obligacin es en si mismo
susceptible de divisin. De ello resulta que el
retenedor puede
conservar la cosa cualquiera que sea la falta del deudor; mientras que la
excepcin non adimpleti contractus, como la resolucin supone una falta
de cierta gravedad.

6.1.6

Oponibilidad del derecho de retencin.-

El derecho de retencin es oponible no slo al deudor, sino a sus

causahabientes universales y a sus acreedores quirografarios, por no
tener ni los unos ni los otros ms derecho que el deudor: y ocurre as
hasta en caso de quiebra o de liquidacin judicial. El derecho de
retencin es igualmente oponible a loas acreedores privilegiados sobre
todo el Tesoro.

La oponibilidad del derecho de retencin se extiende asimismo a los

causahabientes singulares especialmente a los terceros adquirientes

(acerca de la oponibilidad a loa acreedores hipotecarios, cuando se trate

de un crdito por impensas hechas por el adquiriente del inmueble
hipotecado). Sin esa oponibilidad, le bastara al deudor con enajenar la
cosa para hacer que desapareciera el derecho que recae sobre ella.

6.2

Los Privilegios. Definicin.-

El privilegio es un derecho de preferencia sobre ciertos bienes o sobre el

conjunto de los bienes del deudor, derecho otorgado por va legal a un
acreedor en atencin a la naturaleza de su crdito.
El Artculo 2095 del Cdigo Civil, establece que el privilegio es un
derecho que da calidad de crdito a un acreedor para ser preferido a los
dems, aunque sean hipotecarios.
El privilegio general le concede al acreedor que se beneficia del mismo
un rango de preferencia sobre una masa de bienes: ya sea sobre todo el
patrimonio del deudor (privilegio general sobre mueble e inmuebles), ya
sea sobre todos los muebles del deudor (privilegio general mobiliario).
6.2.1

Clasificacin de los privilegios.-

Primero: Los acreedores privilegiados prevalecen sobre los acreedores

quirografarios y hasta sobre los acreedores hipotecarios.
Segundo: Para resolver el conflicto entre privilegios diferentes, la fecha
del crdito no se toma en consideracin
Tercero: Los acreedores privilegiados de un mismo grupo quedan
sometidos entre si a la ley del concurso. No obstante, esta regla no se
aplica a los privilegios especiales mobiliarios.
El conflicto puede ser relativo a la distribucin del precio proveniente del
embargo de un inmueble o de un mueble.

6.2.2

Caracteres de los privilegios.-

El privilegio es una garanta legal: no puede ser creado sino por la Ley, y
los preceptos legales que lo conceden son de interpretacin estricta
(No hay privilegio sin texto legal).
Algunos privilegios son generales, otros son especiales; unos recaen, el
mismo tiempo sobre los bienes muebles e inmuebles del deudor.
Los privilegios, en tanto otorgan un derecho real al acreedor, son
indivisibles, como la prenda y las hipotecas.
6.2.3

Efectos de los privilegios.-

Art. 2092.- Todo el que se haya obligado personalmente, queda sujeto a

cumplir su compromiso con todos sus bienes muebles e inmuebles,
presentes y futuros.
Art. 2093.- Los bienes del deudor son la prenda comn de sus
acreedores, distribuyndose el precio entre ellos a prorrata, a menos que
existan entre los mismos causas legtimas de preferencia.
Art. 2094.- Las causas legtimas de preferencia son los privilegios e
hipotecas.
6.2.4

Los privilegios generales.-

Los tres privilegios generales son preferidos; pero no recaen sobre los
inmuebles sino a ttulo subsidiario; es decir, si los bienes muebles son
insuficientes para satisfacer al acreedor.
El Privilegio general le concede al acreedor, que se beneficia del mismo
un rango de preferencia sobre una masa de bienes, ya sea sobre todo el
patrimonio del deudor, es decir, sobre el conjunto de bienes muebles e
inmuebles.
6.2.5

Privilegios del tesoro pblico.-

El artculo 2098 del Cdigo Civil establece que los privilegios por razn
de derechos del tesoro pblico y el orden en el cual se ejercen, se
regulan por las leyes que les conciernen. El tesoro pblico no puede, sin
embargo, obtener privilegio en perjuicio de los derechos anteriormente
adquiridos por terceros.
Los privilegios del tesoro son muy diversos. Prevalecen por lo general
sobre los restantes privilegios mobiliarios, tambin la ley fiscal establece
entre ellos un rango de preferencia, en la contribuciones directa e
indirecta. El tesoro pblico no puede, sin embargo, 0btener privilegios en
perjuicio de los derechos anteriormente adquiridos por terceros.
6.2.6

Privilegios especiales mobiliarios basados sobre la

idea de prenda tcita.-

El deudor constituye tcitamente una prenda sobre ciertos muebles en

garanta de su deuda. As los muebles con que el arrendatario instala la
casa o la granja que arrienda garantiza su deuda con respecto al
arrendador.
As mismo, el copropietario de una casa de departamentos, garantiza
con su mobiliario el crdito del consorcio de los codueos por su
contribucin a las cargas comunes. El privilegio del hotelero sobre los
efectos depositados por el viajero y el del porteador o transportista
sobre la cosa que transportes basan sobre la misma idea.
6.2.7

Privilegios del arrendador de un inmueble.-

El arrendador de un inmueble se beneficia de un privilegio sobre los

muebles existentes en la finca alquilada.
a) Persona que se beneficia del privilegio: todo arrendador de
inmuebles, ya sea propietario, usufructuario o incluso
inquilino principal, que la finca arrendada sea un inmueble
edificado o un terreno pelado; sin embargo, se discute la
concesin del privilegio al arrendador de una vivienda
amueblada.
b) Base material del privilegio: la base material del privilegio es
diferente segn los arriendos. Cuando se trata de
arrendamientos urbanos, el privilegio recae sobre los

muebles existentes en la casa; se acenta los bienes

imbargables, el dinero, los crditos y los derechos
incorporales.
c) Crditos Garantizados: el privilegio garantiza el pago de los
alquileres y de las rentas rurales, de las reparaciones
arrendaticias y todo lo concerniente al cumplimiento del
arriendo o la ocupacin.
Para los arriendos de viviendas o para uso profesional el privilegio
garantiza todos los alquileres vencidos; garantiza igualmente todos los
alquileres por devengar si el arriendo posee fecha cierta, y solamente
los alquileres del ao en curso y del ao siguiente, el caso contrario.
d) Derecho del Arrendador: el privilegio le confiere al
arrendador el derecho de embargar los muebles, el de
venderlos y el de hacerse pago con preferencia sobre el
precio del remate. Tiene igualmente el derecho, parecido al
derecho de retencin de oponerse a que el arrendatario se
lleve los muebles. Por ltimo el legislador le concede un
verdadero derecho de persecucin este derecho de
persecucin es muy eficaz porque al estar sometidos los
muebles llevados contra la voluntada del arrendador o a un
rgimen anlogo al de los muebles robados, el arrendador
puede proceder incluso contra los adquirientes de buena fe;
pero la accin debe intentarse dentro de un plazo muy
breve: de 40 das para los arrendatarios rurales: y de 15
das, para los arrendatarios urbanos.
6.2.8

Otros privilegios especiales mobiliarios basados

sobre la idea de prenda tcita.-

Los copropietarios de casa de departamentos se benefician de un

privilegio bastante parecido al del arrendador de inmueble, como
garanta de sus crditos contra los dems codueos que sean deudores
de participacin en las cargas de la copropiedad.
Los hoteleros tienen un privilegio sobre los efectos depositados por los
viajeros.

El transportista, el comisionista de transportes y los dems comisionistas

en materia comercial poseen un privilegio sobre los objetos
transportados o que se tengan por cuenta del comitente.