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LA IMPUTABILIDAD DISMINUIDA Y SU RECEPCIN EN EL CASO HERMANOS ROJO

CAMILA VEGA BOZO y YAMIL YUIVAR CARNEIRO*
RESUMEN: La imputabilidad como elemento del juicio de reproche en que consiste la culpabilidad puede admitir
graduacin. Si aceptamos esto, tal graduacin va a depender de cmo se encuentren reguladas las causales de
inimputabilidad. Si se exige una base patgena en su determinacin la graduacin se ver limitada. En cambio, si
admitimos la inclusin de elementos normativos-psicolgicos cmo la consideracin del entender y querer es
posible expandir el juicio y graduar la imputabilidad de sujetos que no necesariamente se encuentran
diagnosticados con alguna enfermedad mental, sino que presentan slo trastornos de personalidad. Se analiza
esta situacin a partir de la sentencia dictada en el caso Hermanos Rojo, donde se deniega la imputabilidad
disminuida de la acusada por omitir el tribunal tales elementos psicolgico-normativos.
ABSTRACT: The imputability as an element of the reproach judgment in what culpability does consist can allow
diminishment. If we accept this, that adjustment is going to depend on how the unimputability causals are
regulated on the law. If a pathogenic basis is demand for its determination, the diminishment will be limited. But
if we admit the inclusion of psycho-normative elements as the consideration of understanding and wanting, is
possible to expand the judgment and diminish the imputability of the individuals who do not necessary are
diagnosed with a mental disease, but do have personality disorders. This situation will be analyzed from the
judgment in the case "Hermanos Rojo" which denied defendant's diminished imputability for omitting the court
such normative- psychological elements.
PALABRAS CLAVE: Imputabilidad disminuida,
Autodeterminacin, Juicio de Reproche.

Enfermedad

mental,

Trastornos

de

Personalidad,

KEYWORDS: Diminished Imputability, Mental Disease, Personality Disorders, Self- Determination, Reproach
Judgment.
I. INTRODUCCIN
En enero de 2008, los medios de comunicacin chilenos informaron sobre un brutal ataque a dos
hermanos, Esteban Rojo Hernndez y Pablo Rojo Hernndez, ambos menores de edad, ocurrido al interior de su
casa en la comuna de Puente Alto mientras sus padres se encontraban ausentes. Los reiterados y violentos golpes
en la cabeza con un objeto contundente produjeron la muerte de Esteban y dejaron a Pablo con dao neurolgico
de por vida.
Con una lnea investigativa desviada, en un principio, por el propio actuar del autor, el Ministerio Pblico
comenz a centrar su mirada en familiares cercanos de las vctimas, en tanto al momento del ataque los menores
de edad no habran opuesto resistencia, indicando segn los peritos el actuar de personas de confianza.
Es as como la propia madre de los menores, Jeannette Hernndez, apareci como la principal sospechosa
del brutal ataque, develada por su propio comportamiento errtico, que incluy modificaciones del lugar de los
hechos poco sutiles y comportamientos alejados de la normalidad, revelados por los propios peritos del ministerio
pblico y la defensa.
As, acusada de haber asesinado a su hijo Esteban, y haber intentado lo mismo con Pablo, a travs de
golpes reiterados con un martillo en la cabeza de ambos, Jeannette Hernndez es sometida a un juicio de alto
*

Estudiantes de Derecho, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Valparaso.

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revuelo meditico, que culmina con el tribunal declarndola culpable de parricidio consumado y frustrado sobre
sus hijos.
Durante la investigacin, la defensa cuestion la imputabilidad de Jeannette Hernndez, en virtud de una
posible imputabilidad disminuida. Si bien el tribunal no dio lugar a tal alegacin, la Juez doa Mara Teresa
Barrientos Marabol, estuvo por reconocer la concurrencia de la eximente incompleta establecida en el artculo 11
N 1 en relacin con el artculo 10 N 1 del Cdigo penal.
Partiendo desde un marco general, analizaremos la forma en que el tribunal se hace cargo de la
imputabilidad disminuida, lo que nos llevar a cuestionar el tratamiento que sta tiene hoy en da dentro de
nuestra legislacin y sistema judicial.
II. CULPABILIDAD E IMPUTABILIDAD
La culpabilidad, en su comprensin puramente psicolgica formulada a principios del siglo XIX y sostenida hasta
principios del XX por clebres autores como FRANZ VON LIZT y GUSTAV RADBRUCH1, fue reemplazada
paulatinamente por consideraciones de carcter normativas. Siendo Frank el impulsor del concepto normativo de
la culpabilidad, autores como GOLDSHMITH y FREUDENTHAL lo enriquecieron2, hasta llegar a una fase posterior y
ms reciente de evolucin donde se ha visto reducida a un puro juicio valorativo por parte del finalismo. Segn
esta corriente se debe considerar al dolo y a la imprudencia como los objetos de un juicio, siendo la culpabilidad
la valoracin de tales objetos3. As la culpabilidad en cuanto valoracin, reasigna al dolo y la culpa un lugar en el
injusto.
Ms an, justo antes de llegar al estado en que el finalismo dej a la culpabilidad, dentro de la evolucin
de las teoras normativas fue planteada por EDMUND MEZGER una nocin de la culpabilidad inserta en un
contexto neoclsico. Aqu se entiende a la misma como un juicio de reproche formulado por el juez y fundado
sobre una situacin fctica de carcter psicolgico. Se sita, en primer trmino, la relacin entre el hecho y la
valoracin, plantendose el hecho de la culpabilidad como objeto de reproche de la misma 4, manteniendo el dolo
y la culpa en la culpabilidad como elemento del delito.
Quienes se inclinan hacia esta ltima forma de considerar la culpabilidad, critican a la teora finalista en
tanto hara desaparecer el contenido de la culpabilidad y contribuira a su desnaturalizacin, reduciendo sta a un
mero juicio, cuyos objetos valorados ya no se encuentran dentro de ella, sino en otro elemento del delito: el
injusto. Por otro lado quienes defienden el finalismo sealan que tal aseveracin no es correcta puesto que la
teora del delito no se trata de unos cajones apilados en que se puedan desaparecer objetos sin consideracin al
contenido de los dems cajones, sino de la ordenacin de esos objetos hacia un fin, es decir, de la determinacin
de los presupuestos de la pena. Por esto, los objetos como el dolo y la imprudencia integrados en escalones
iniciales del delito (como la antijuridicidad o el tipo) no se perderan para los escalones posteriores (como la
1

VON LIZT, Franz (1916): Tratado de Derecho Penal, Madrid: Hijos de Reus Editores, p.376. Al respecto, postula que la relacin
subjetiva entre el hecho y el autor slo puede ser psicolgica () Segn ella el acto culpable es la accin dolosa o culpable del individuo
imputable. De esta forma se reduce la culpabilidad a una mera relacin psquica entre el sujeto y el resultado, que ser de conocimiento y
voluntad en caso del dolo o previsibilidad en caso de la culpa.
2
ROXIN, Claus (1997): Tratado de Derecho Penal Parte General, Tomo I, Madrid: Civitas, pp. 796 y 797. Al respecto, Frank en su
tratado La Estructura del Concepto de Culpabilidad seala que la culpabilidad abarcara la imputabilidad del agente, el dolo o culpa y las
circunstancias concomitantes del acto. Luego, esto es enriquecido por Golshmith que intent deducir la reprochabilidad, que Frank no haba
fundamentado de manera ms detallada, de la infraccin de una especfica norma de deber situada junto a la norma jurdica, norma que
obligara al sujeto a motivarse a obrar conforme a su deber jurdico. Finalmente Freudenthal en su monografa Culpabilidad y Reproche en
el Derecho Penal encuentra sustento material a ese juicio de reproche en la no exigibilidad de otra conducta.
3
JAKOBS, Gnther (1997): Derecho Penal Parte General, Teoras y fundamentos de la Imputacin, Madrid: Editorial Marcial Pons, p.
572. Como ejemplo, Jakob seala: la culpabilidad del robo es, segn esta solucin, simplemente la valoracin (tambin), del dolo de
robar como jurdicamente disvalioso; el dolo de robar, por si mismo, no es culpabilidad, sino objeto de valoracin.
4
JAKOBS (1997).

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culpabilidad), sino que ms bien, el saldo delictivo situado en un escaln ms primario del delito vuelve a
aparecer en otro posterior5.
Planteado este debate, asumimos un concepto normativo de culpabilidad desde la vereda normativa
neoclsica, es decir, como una situacin de hechos psicolgicos que en virtud de una valoracin jurdica se
determina como contraria al deber y reprochable. A propsito, el concepto dado por ENRIQUE CURY es muy til.
Segn l, la culpabilidad es reprochabilidad del hecho tpico y antijurdico, fundada en que su autor lo ejecut
no obstante que en la situacin concreta poda someterse a los mandatos y prohibiciones del derecho 6.
De este modo, como elemento del delito, la culpabilidad consistir en un juicio de reproche a su autor por
el acto que ha realizado. Este juicio tendr un carcter subjetivo, en tanto se dirige a la individualizacin del autor
y slo ser posible cuando se le atribuya al sujeto la posibilidad de autodeterminar, en cierta medida, su conducta7.
Caracterizado este juicio de reproche, podemos sealar que como elementos compositivos del mismo
encontramos, de acuerdo a la visin normativa, los siguientes: La imputabilidad, la posibilidad de comprender lo
injusto del acto concreto (conciencia de la ilicitud) y la posibilidad concreta de autodeterminarse conforme a las
exigencias del derecho8. Pues bien, para los efectos que nos convocan centraremos nuestra atencin en el primer
elemento: la imputabilidad.
Corresponde al presupuesto para que alguien en general pueda ser culpable9 y la definiremos como la
capacidad de conocer lo injusto del actuar y de determinarse conforme a ese conocimiento 10. Presupone as, la
libertad del sujeto respecto del cual se formula el reproche, en el sentido de poder adecuar su comportamiento de
acuerdo al derecho, poder comprender el significado de lo que hace y autodeterminarse a obrar segn esas
representaciones de sentido. Se configura la imputabilidad como una capacidad de culpabilidad en dos niveles:
uno que debe ser considerado como la capacidad de comprender la antijuridicidad y otro que consiste en la
capacidad para adecuar la conducta a la comprensin de la misma. En otras palabras, podemos decir que para
reprochar una conducta a su autor es menester que ste haya tenido un cierto grado de capacidad psquica que le
haya permitido disponer de un mbito de autodeterminacin. Esta capacidad psquica es aquella que le era
necesaria al sujeto para comprender la naturaleza del injusto y adecuar su conducta conforme a esa comprensin
de la antijuridicidad11.
Delimitado as el qu entendemos por imputabilidad, debemos adentrar nuestra investigacin en las
formas en cmo se determinar esa capacidad de culpabilidad por parte de los ordenamientos jurdicos y los
jueces. Esta regulacin siempre es realizada de forma negativa, es decir, no regulando la imputabilidad sino su
falta excepcional12. Se establecen entonces causas de inimputabilidad, que corresponden al conjunto de
situaciones que eliminan en el sujeto la capacidad de representarse el deber jurdico o de actuar con arreglo a esa
representacin, en base al principio de que la capacidad penal es un atributo de todas las personas, salvo de
aquellas que expresamente se declaren como carentes de ella13.
As pues, existen tres frmulas legales para determinar la inimputabilidad: la psiquitrica, la psicolgica y
la mixta.

JAKOBS (1997), p. 574.

CURY, Enrique (2007): Derecho Penal Parte General, Santiago: Ediciones Universidad Catlica de Chile, p. 385.
7
CURY (2007), p. 398.
8
CURY (2007), p. 403.
9
WESSELS, Johannes (1980): Derecho Penal Parte General, Buenos Aires: Depalma, p. 113.
10
CURY (2007), p. 409.
11
SANCHEZ-OSTIZ, Pablo (2008): Imputacin y teora del delito, Buenos Aires: Euro Editores, p. 532.
12
ROXIN (1997), pp. 822 y 823.
13
GARRIDO MONTT, Mario (2010): Derecho Penal Parte General, Tomo II, Santiago: Jurdica de Chile, p. 280.
6

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En cuanto a la frmula psiquitrica-biolgica se atribuye a ciertos estados patolgicos, de alteracin o

inmadurez, taxativamente numerados, la consecuencia de excluir la imputabilidad. Es el perito quien constata el
diagnstico y a partir de l se determina si un sujeto es o no enfermo. Si lo es, entonces su imputabilidad
desaparece o se disminuye. Este es el sistema utilizado en Chile.
En la formula psicolgica, lo esencial es describir la situacin psquica que fundamenta la inimputabilidad
del sujeto, o sea, la incapacidad para comprender la significacin antijurdica del acto o dejarse determinar por
ella. A partir de ello, se realiza un juicio de valor que analiza esos ltimos elementos normativos en base a tal
condicin psicolgica. Esta es la frmula adoptada por el Cdigo penal italiano14.
Por ltimo, las frmulas mixtas combinan ambos sistemas: por una parte describen los estados que dan
origen a la inimputabilidad, pero por la otra exigen del juez una investigacin ulterior sobre la existencia efectiva
de la incapacidad para comprender y autodeterminarse15. Ello conduce a un reparto de funciones entre el experto y
el juez, de modo que el perito constata los estados o diagnsticos biolgicos, mientras que el juez extrae de ah
conclusiones sobre la capacidad de comprensin o de inhibicin por la va de un proceso valorativo 16. Esta es la
frmula adoptada por la legislacin alemana17.
Las dos primeras frmulas antes descritas resultan criticables. Mediante el empleo de una frmula
psiquitrica no se caracterizan correctamente los datos, pues muchos trastornos de conciencia no se deben a
manifestaciones de deficiencias corporales-orgnicas18. Si bien ofrece ciertas ventajas prcticas porque precisa de
manera exacta los casos en que la inimputabilidad ha de ser declarada, limita exageradamente las facultades de
apreciacin de la magistratura. Por su lado, el mecanismo psicolgico, aunque se caracteriza por una gran
elasticidad, permitiendo solucionar adecuadamente algunas situaciones lmite, es criticable a causa de su
incertidumbre y poco rigor mdico-cientfico19. Estas falencias en los criterios clsicos han llevado a los
ordenamientos contemporneos a inclinarse por los sistemas mixtos, evitando de esta manera la fijacin slo en
determinadas formas de trastornos psquicos y/o nicamente en la capacidad de comprensin y de inhibicin, lo
cual lleva irremediablemente a renunciar a puntos de conexin concretos. Adems, la adhesin de los elementos
normativos de valor a los psiquitrico-biolgico, permite incluir dentro de las causales de inimputabilidad a un
espectro ms amplio de sujetos que tienen mermada su capacidad de autodeterminacin, tal como veremos ms
adelante.
El criterio seguido por la legislacin nacional es el psiquitrico, consagrando un nmero limitado y
taxativo de causales inhibidoras de la capacidad de culpabilidad20. As pues, encontramos como causal: la
enajenacin mental, los trastornos mentales transitorios y la inimputabilidad por inmadurez. Estas pueden
clasificarse en dos grandes grupos: aquellos que tienen su origen en un trastorno mental de carcter patolgico o
accidental; y los que se fundan en un desarrollo insuficiente de la personalidad21. En esta oportunidad lo que nos
concentra dice relacin slo con el primer grupo de causales. Estas se encuentran contempladas en el artculo 10
n 1 del Cdigo penal chileno, que establece que estn exentos de responsabilidad criminal, 1 El loco o demente,

14

CODICE PENALE ITALIA, Artculo 85: Nadie puede ser castigado por un hecho previsto en la ley penal como delito si, en el momento que
lo ha cometido no era imputable. Es imputable quien tiene la capacidad de entender y querer.
15
CURY (2007), p. 410.
16
ROXIN (1997), p. 836.
17
Cdigo penal alemn 20: Acta sin culpabilidad quien en la comisin de un hecho es incapaz por una perturbacin squicapatolgica,
por perturbacin profunda de la conciencia o por debilidad mental o por otra alteracin squica grave de comprender lo injusto del hecho o actuar
de acuerdo con esa comprensin.
18
ROXIN (1997), p. 823.
19
CURY (2007), pp. 410 y 411.
20
CURY (2007), p. 410. Hay autores, como Enrique Cury, que sealan la posibilidad de, en la prctica, adoptar una frmula mixta,
extramuros del Cdigo penal chileno ya que slo as se podr arribar al efectivo establecimiento en el caso especfico de la existencia de la
capacidad penal o su ausencia. Todo lo anterior al alero del principio in dubio pro reo.
21
CURY (2007), p. 413

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a no ser que haya obrado en un intervalo lcido, y el que, por cualquier causa independiente de su voluntad, se
halla privado totalmente de razn.
1. La enajenacin mental
Se refiere a esta el artculo 10 N 1 del Cdigo penal, cuando habla de loco o demente. Existen una serie
de afecciones mentales que no siempre alcanzan trascendencia penal, por lo que resulta imperioso precisar el
sentido de las voces loco y demente. Al respecto, una primera aproximacin en relacin a su contexto22 nos puede
conducir a la reduccin del espectro de quienes calzan dentro de la descripcin, quedando exclusivamente referida
a los enfermos que sufren anomalas de orden patolgico psiquitrico. Ms an esta interpretacin debe ser
superada hoy en da, adoptando un criterio progresivo en la hermenutica.
La psiquiatra ha asimilado los trminos locura y demencia al de enfermedad mental, entendiendo por esta
todo proceso morboso y permanente de las funciones psquicas, proceso que transforma las leyes y fenmenos
mentales en trminos de impedir o alterar gravemente la adaptacin del sujeto al ambiente social. De esta forma,
se identifica como autnticas enfermedades mentales a ciertas alteraciones profundas de la personalidad del
sujeto, a las que se denomina psicosis, las cuales presumiblemente presentan bases orgnicas e importan un
desajuste tan considerable de ella, que el individuo se hace otro, se enajena. Aqu se incluyen, entre varias, la
esquizofrenia (demencia precoz), la locura manaco-depresiva (locura circular), la paranoia, a la que algunos
especialistas consideran como una forma de aparicin delirante de la esquizofrenia; la parafrenia, la demencia
senil, la parlisis general progresiva, la epilepsia, etc23.
Se ha sealado que este concepto mdico-psiquitrico de la enfermedad mental puede ser complementado
con consideraciones normativas, emigrando desde sede jurisprudencial a una frmula mixta de causales de
inimputabilidad, en tanto los efectos de estos estados descritos sobre la capacidad de conocer y querer tienen que
ser valorados de todas formas por el juez. As, comprender la enfermedad mental como una amplia alteracin de
las facultades intelectivas y volitivas de una persona, de cierta intensidad y carcter ms o menos permanente 24,
omnicomprensivas tanto del enfermo mental patolgico propiamente tal, como del que sufre cualquiera afeccin
que le provoque los efectos psiquitricos ya indicados, deja en la ms absoluta libertad al juez para poder
calificar como enajenado todas aquellas manifestaciones psicopticas y defectos o alteraciones del proceso de
socializacin, relevantes en el orden a la determinacin de la imputabilidad de un individuo 25. De esta forma,
podra ser posible salvar el restringido mbito de aplicacin que deja una consagracin psiquitrico-biolgica de
esta causal.
2. Trastorno Mental Transitorio
Se encuentra en un trastorno mental transitorio todo aquel que por cualquier causa, independiente de su
voluntad, se halle privado de razn. Contemplado en la segunda parte del artculo 10 N 1, consiste en una
incapacidad temporal para comprender lo injusto del actuar y autodeterminarse conforme a esa comprensin,
debido a una causa exgena o endgena. Todo esto debe ser independiente de la voluntad del sujeto 26. Una
interpretacin progresiva tambin tiene cabida en esta causal, de modo de poder abrigar bajo ella no slo la
prdida de la razn y las funciones intelectivas del sujeto, sino tambin todo trastorno profundo y episdico que
afecte otras dimensiones de la psiquis, como la dimensin afectiva y volitiva.

22

Los cdigos penales clsicos consagran en su mayora causales psiquitrico-biolgicas influenciados por el positivismo imperante en la
poca de su redaccin.
23
CURY (2007), p. 414.
24
ETCHEVERRY, Alfredo (1998): Derecho Penal, Volumen I, Santiago: Editorial Jurdica de Chile, p. 199.
25
GARRIDO MONTT (2010), p. 282. La cita corresponde a Francisco Muoz Conde.
26
CURY (2007), p.422.

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La emocin sbita, una situacin lmite de peligro, angustia, temor o alegra, la ingesta de sustancias
narcticas o alucingenas, un traumatismo, etc., son algunos de los factores que pueden desencadenar esta
reaccin27. No es necesario la existencia de una base patgena (enfermedad mental declarada que se manifiesta de
manera transitoria), sino que basta con la privacin de razn transitoria. De lo contrario, estaramos poniendo en
grave peligro el principio de culpabilidad.
De concurrir alguna de las causales antes descritas, y en la forma sealada, no podr ser el sujeto
responsable del resultado derivado del acto que realiz, en tanto el juicio de reprochabilidad tiene como base
elemental la imputabilidad del sujeto. En consecuencia, estaramos ante la exculpacin del mismo ante el delito
cometido. Con todo, es esencialmente falsa y prcticamente peligrosa aquella rigurosa separacin de los
delincuentes en responsables y no responsables28. De aqu resulta la importancia del concepto de la imputabilidad
disminuida.
III. LA IMPUTABILIDAD DISMINUIDA
Por imputabilidad disminuida hemos de entender una capacidad de comprensin o encausamiento
considerablemente disminuida en el momento de la comisin de un determinado hecho29. Es posible afirmar que
la imputabilidad disminuida no es una forma autnoma de semiimputabilidad, sino un caso de imputabilidad,
pues el sujeto an es capaz de comprender el injusto del hecho y de actuar conforme a esa comprensin. Ms aun
la capacidad de control es un concepto graduable: puede a una persona serle ms o menos dificultosa la
motivacin por la norma.
Hay ordenamientos que han acogido de manera expresa la imputabilidad disminuida en sus respectivos
cdigos penales30. En Chile, en cambio, la imputabilidad disminuida se encuentra recepcionada como una
eximente incompleta. Entindase por eximente incompleta a la primera atenuante comprendida en el artculo 11
del Cdigo penal en relacin con cualquier eximente de responsabilidad penal prevista en el artculo 10 cuando no
concurran todos los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en los respectivos casos. Es la
imputabilidad disminuida el asunto que nos convoca, y para estudiarla nos valdremos de un caso trascendente por
su impacto en la comunidad nacional.
IV. LA IMPUTABILIDAD DISMINUIDA EN EL CASO HERMANOS ROJO
1. Hechos del caso. Peritajes ofrecidos por las partes. Imputabilidad disminuida alegada por la defensa y
decisin del tribunal
El 17 de Enero de 2008 en horas de la maana la otrora imputada, Jeannette Hernndez Castro, estando al
interior de su domicilio ubicado en Punta Arenosa N 1675 de la comuna de Puente Alto y utilizando un martillo
de su propiedad, golpe reiteradas veces en la cabeza a sus hijos Pablo Rojo Hernndez de 15 aos y Esteban
Rojo Hernndez de 7 aos, provocndole al primero una herida craneal con prdida de masa enceflica. A
consecuencia de estos golpes el menor qued en un estado de discapacidad en lo fsico con prdida de movilidad
en brazos y piernas, lesiones que estuvieron a punto de costarle la vida. Por su parte, las lesiones causadas a su
hijo Esteban le provocaron la muerte. Posteriormente Hernndez modific el sitio del suceso para dar la impresin
que los hechos haban ocurrido en el contexto de un robo.
27

CURY (2007), p. 422.

VON LIZT (1916), p. 386.
29
WESSELS (1980), p.114.
30
Uno de ellos es Alemania. En el 21 del Cdigo penal alemn se estable: Si la capacidad del autor por las razones sealadas en el 20
esta considerablemente reducida en la comisin del hecho o para comprender lo injusto del hecho o para actuar de acuerdo con esa
comprensin, entonces la pena puede ser disminuida conforme al 49 inciso 1.
28

46

De los peritajes practicados por las partes se puede extraer lo siguiente:

El peritaje de la Fiscala a cargo del Dr. talo Sigala Romele31, se efectu por medio de tres entrevistas
realizadas a la otrora imputada en el orden que se sigue: 1 febrero de 2008 (a 22 das de los hechos), 2 enero de
2009 (a 1 ao de los hechos) y 3 mayo de 2009 (a 1 ao y 4 meses de los hechos). En la primera reunin
concurri como vctima; en la segunda se pidi determinar estrs postraumtico o trastorno psiquitrico; y en la
ltima se pidi determinar su imputabilidad.
De las aludidas entrevistas, el perito coligi lo siguiente; Jeannette Hernndez Castro: Presenta un
desorden mixto de personalidad, narcisista, histrinico, disocial y paranoide; un sndrome parasuicidal y suicidal
reactivo a celos y un conflicto de pareja; y alteraciones psicopatolgicas sin relevancia mdico legal. Es capaz de
autodeterminarse con libertad y discierne lo lcito de lo ilcito. El da de los hechos, acto con capacidad reflexiva,
claridad de consciencia y pudo realizar actos complejos y coordinados, lo que indica que: (i) no estaba bajo
trastorno mental transitorio; (ii) no tena una psicosis reactiva, ni estado crepuscular, ni compromiso de
consciencia; (iii) tena indemnidad cognitiva. Tiene conservada su imputabilidad, esto porque que no es demente
ni menos esquizofrnica32.
Lo anterior es corolario, a juicio del especialista, de cuestiones emanadas del examen mental hecho a
Jeannette Hernndez Castro y que llamaron profundamente su atencin; a saber: la periciada siempre se mostr
con energa durante las entrevistas, no se vea abatida, era locuaz y activa. Jams muestra tristeza, es ms, usa
vestimenta de colores llamativos y alegres. No hay en ella impotencia ni reclamo de venganza o rabia, no hay
dolor ni depresin. Jeannette manifiesta falta de empata (no se conmueve siquiera con el detalle de que en el
lugar de los hechos haya sido encontrado bolo fecal de su hijo muerto, quien se habra defecado de miedo
instantes antes de morir), no presenta angustia ni miedo (a mayor abundamiento, luego de la muerte de su hijo
duerme en la habitacin de ste y no tiene inconvenientes en alojar en la casa), vara sus versiones sobre el da de
los hechos y muestra frialdad de nimo en sus relatos. Nunca present estrs postraumtico y no vivi duelo en
ninguna de sus etapas.
Segn el Dr. talo Sigala Romele, todo el comportamiento de Jeannette Hernndez se enmarca dentro de
lo que se conoce como Sndrome de Medea (haciendo alusin a la tragedia griega) que es aquel que padecen
hombres y mujeres que despechados por infidelidades matan a los hijos para vengarse y retribuir la humillacin
sufrida, todo ello porque la satisfaccin vindicativa de sus heridas narcisistas supera al amor filial. Se descarta de
plano psicosis endgena como base patgena de tal trastorno. No se presentan tampoco estados mentales
crepusculares basados en tal enfermedad.
Por su parte, la prueba pericial de la defensa estuvo a cargo de dos especialistas que arribaron a
conclusiones que estn en las antpodas una respecto de la otra.
La Psicloga Doa Pilar Navarrete Vega, evalo a Jeannette Hernndez Castro durante siete sesiones en
el centro carcelario, mientras sta conservaba an su calidad de acusada. Para estos efectos, aplic como
metodologa: evaluaciones clnico periciales, pruebas psicolgicas complementarias (test de Rorschach), test de
relaciones objetales y cuestionario desiderativo.
En virtud de ello, la especialista concluy que la periciada presenta una estructura de personalidad
limtrofe, un ncleo sictico y rasgos de personalidad que tienen que ver con la lnea histrinica primordialmente-, paranoide, infantil, psicoptica y narcisista, sin constituir dicho cuadro pericial una enfermedad
31

Ha efectuado 2.500 pericias y trabaja en el Servicio Mdico Legal desde el ao 2003.

En cuanto a los criterios para diagnosticar esquizofrenia existe el test DSM IV, sin embargo, el perito se niega a efectuar este anlisis
pues, desde su perspectiva, la experiencia clnica permite estructurar un diagnstico clnico bastando dos minutos para determinar si un
paciente padece de esquizofrenia.
32

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o trastorno mental. Adems se patentan alteraciones del sentido de la realidad, que son aquellas que presentan
sujetos que sin estar locos hacen observaciones que provienen de su ser interno.
Para la perito Jeannette Hernndez, no vivencia procesos de duelo porque existen graves trastornos de
personalidad que alteran su conducta, aunque no constituyen enfermedad (son cuestiones psicolgicas, no
patolgicas). Hace hincapi en que la examinada slo tiene alterada la realidad pero no su juicio y que los
trastornos de personalidad no constituyen falta de imputabilidad ni imputabilidad disminuida. No obstante, seal
que la actual condenada sera incapaz de cometer el delito que se le imputaba a no ser de haberse encontrado en
un estado mental alterado.
Por otro lado la Dra. Vylma guila Barra33, trat al matrimonio Rojo Hernndez desde el 24 de enero de
2008 -siendo ambos sus pacientes- quienes llegaron en forma privada a su consulta, porque la empresa de Pablo
Rojo costeaba los gastos de atencin para que trataran el duelo. El examen psiquitrico consisti en una
conversacin y observacin de la conducta del lenguaje, del comportamiento de la pareja y, desde el principio, le
llam la atencin el comportamiento de Jeannette, a quien vio durante 35 sesiones. Tras 10 sesiones, la perito
arrib a la conclusin de que Jeannette Hernndez Castro padece psicosis endgena (lo que merma sus facultades
para autodeterminarse), de personalidad alterada y limtrofe, es decir, al borde de la enfermedad mental. Adems,
la paciente presenta rasgos pueriles e histrinicos (como los esquizofrnicos) y su relacin con la realidad est
alterada; por lo cual, lo ms probable es que el da de los hechos se encontrara en un estado alterado que la motiv
a actuar de esa forma.
Luego de practicados los peritajes, la defensa aleg la concurrencia de la eximente incompleta de
responsabilidad del artculo 11 N 1 en relacin al artculo 10 N1, ambas normas del Cdigo penal chileno.
Valorados los peritajes psiquitricos y psicolgicos realizados a peticin de la defensa y del ente persecutor, el
tribunal seal lo siguiente al respecto: Se tom en consideracin especial la prueba rendida por el Ministerio
Pblico y realizada por el mdico legista del Servicio Mdico Legal, psiquiatra Dr. talo Antonello Sigala
Romele, principalmente por su carcter cientfico y adecuacin a los requerimientos del sistema procesal penal.
Respecto a la pericia solicitada por la defensa a la psicloga Pilar Navarrete Vega, el tribunal da cuenta de las
conclusiones a las que sta llega, en el sentido de que existen graves trastornos de personalidad que alteran su
conducta, pero que no constituyen enfermedad por ser cuestiones psicolgicas y no patolgicas.
Distinta valoracin obtuvo la pericia psiquitrica solicitada por la defensa, realizada por la psiquiatra Dra.
Vylma guila, ya que el tribunal da cuenta que en su informe slo se hizo una descripcin de la paciente y no
refiere conclusiones slidas de carcter cientfico necesarias para poder probar un determinado hecho o condicin
mdica dentro de nuestro ordenamiento jurdico-procesal.
En consecuencia, tal como se sealara en el veredicto respectivo, el tribunal no acoge el argumento de la
defensa en orden a que la imputada estara afecta a una imputabilidad disminuida. En este sentido seal que la
acusada no estuvo imposibilitada de comprender lo injusto de su actuar y de autodeterminarse conforme a ello,
puesto que no se trata de una enajenada ni enferma mental y su estructura de personalidad limtrofe, no excluye
la capacidad de entender y querer; razn por la cual se desestima, por mayora de lo sentenciadores, la
atenuante doctrinariamente llamada eximente incompleta, consagrada en el artculo 11 N 1 del Cdigo Penal,
entendiendo el Tribunal que fue invocada en relacin con el artculo 10 N 1 del mismo cuerpo legal y que
subsidiariamente fue alegada, puesto que, existe unanimidad en la doctrina y la jurisprudencia en que para que
se configure esta atenuante debe concurrir el requisito bsico o esencial respectivo. En este caso debi
acreditarse que la acusada padece de un trastorno mental, cosa que no se hizo.
Seala el tribunal que la imputabilidad disminuida debiera entenderse como un trastorno que afecta la
razn o voluntad del sujeto, alterando en mayor o menor grado su capacidad de autodeterminacin, lo cual no se
33

La perito haba ejercido la profesin durante ms de 15 aos, desempendose en establecimientos privados.

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logra acreditar, ya que los trastornos de la personalidad, como el que padece la imputada, no afectan la voluntad ni
la capacidad de autodeterminarse.
Finalmente se condena a la imputada, como autora del delito de parricidio consumado en la persona de
Esteban Rojo Hernndez y parricidio frustrado en la persona de Pablo Rojo Hernndez, cometidos ambos ilcitos
el da 17 de enero de 2008 en la comuna de Puente Alto, a la pena nica de presidio perpetuo simple.
Se le condena adems a la pena accesoria de inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios
pblicos y derechos polticos por el tiempo de la vida de la sentenciada y la sujecin a la vigilancia de la autoridad
por el tiempo de cinco aos.
2. La imputabilidad disminuida a partir de la decisin del tribunal
Lo primero que debemos abordar al respecto es la posibilidad de graduar la imputabilidad, cuestin bsica
si queremos admitir una eventual imputabilidad disminuida. La posibilidad de graduar la culpabilidad va a
depender de dos cosas: en primer lugar, de cul sea la regulacin que contempla la legislacin respecto a las
causales de inimputabilidad (psicolgica, psiquitrica o mixta) y, en segundo, si se admite la graduacin de las
enfermedades mentales diagnosticadas en caso de estar frente a la frmula psiquitrica o si se admite la
graduacin de la capacidad de comprender el injusto y autodeterminarse conforme a l (entender y querer), si
estamos frente a una frmula psicolgica.
Ante una frmula puramente psiquitrico-biolgica, como ocurre en Chile, hay autores que se inclinan por
la posibilidad de fraccionar, y otros no. Al respecto la defensa de Hernndez, al alegar imputabilidad disminuida
en razn de la causal primera del artculo 10, ms especficamente, por padecer de alguna enfermedad mental, est
aceptando la posibilidad de graduar o fraccionar en niveles esta condicin. En esta lnea, y siguiendo a NOVOA
MONREAL, se seala que es posible dividir las eximentes de responsabilidad en tres: en primer lugar, las que
consisten en un hecho solo, material, no divisible en absoluto; luego estn las que consisten en un hecho solo,
pero de carcter moral, susceptibles de divisin si se le aprecia por la inteligencia; y, en tercer lugar, aquellas
compuestas que exigen varias circunstancias34. En cuanto a la aplicacin de la regla en comento, sera
perfectamente posible su empleo en la tercera clase de eximentes antes descrita y descartable de plano la primera.
Las enfermedades mentales estn consideradas dentro de la segunda categora, es decir, como un fenmeno
materialmente indivisible, pero intelectualmente fraccionable. De esta forma, es posible asimilarlas a las
eximentes compuestas en razn de que los elementos de una condicin nica, de carcter moral, pueden ser
separados intelectualmente, de la misma manera como puede dividirse en diversas circunstancias o requisitos una
eximente compuesta materialmente. Todo lo anterior, nos permitira admitir la atenuacin para el que padece de
una enfermedad mental prxima a la locura o demencia, comprendida en el artculo 10 nmero 1, pero que no
alcanza la totalidad de sus exigencias. Quienes deniegan esta posibilidad sealan que es necesario que concurran
elementos copulativos para poder desprenderlos y fraccionar la circunstancia35. Esto ltimo se encuentra
absolutamente abandonado tanto por la doctrina como por la jurisprudencia36.
Por otro lado, ante una frmula psicolgica encontramos tambin dos posiciones: Estn aquellos autores
que sealan que la imputabilidad es un estado personal que determina ciertas consecuencias (la incapacidad de
autodeterminacin) y, por consiguiente, no admitira graduaciones. Por otra parte, se ha postulado que la
capacidad de control es un concepto graduable: puede a una persona serle ms o menos dificultosa la motivacin
por la norma. En consecuencia cuando an existe capacidad de control, pero est sustancialmente reducida, por
regla general, disminuye la culpabilidad37.
34

NOVOA, Eduardo (1985): Curso de Derecho Penal Chileno, Tomo II, Santiago: Ediar Conosur Limitada, p. 9.
Al respecto, la comisin redactora del Cdigo penal tom esta posicin y la consign en sus actas.
36
CURY (2007), p. 477.
37
ROXIN (1997), p. 839.
35

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El tribunal, dentro de la primera situacin (regulacin de la imputabilidad por frmula psiquitrica),

admite la graduacin de la imputabilidad cuando una enfermedad mental se presenta en grados inferiores a los
necesarios para ser declarado inimputable. Ms an, no es provechoso admitir este tipo de graduaciones cuando se
niega cabida a la posibilidad de efectuar juicios normativos respecto a las causales, es decir, cuando no se logra
llegar a una frmula mixta de regulacin de causales de inimputabilidad por va jurisprudencial (en defecto de
regulacin legal). Se deniega la imputabilidad disminuida por falta de un diagnstico mdico psiquitrico que
determine la presencia de una enfermedad mental o trastorno transitorio puesto que, existe unanimidad en la
doctrina y la jurisprudencia en que para que se configure esta atenuante debe concurrir el requisito bsico o
esencial respectivo. En este caso debi acreditarse que la acusada padece de un trastorno mental, cosa que no se
hizo.
En otras palabras, la graduacin que tiene el tribunal en mente parte desde el criterio psiquitricobiolgico puro en que las causales de imputabilidad son concebidas en el Cdigo penal chileno sin realizar juicios
de valor normativos sobre la capacidad de querer y entender independientes de factores patgenos. Esto se
demuestra al valorar la prueba pericial, resaltando las conclusiones del peritaje ofrecido por la defensa, realizado
por la psicloga Pilar Navarrete Vega quien seala que los trastornos de personalidad sufridos por Hernndez
alteran su conducta, aunque no constituyen enfermedad. Es necesario que exista una base patgena para dar lugar
a la imputabilidad disminuida, y slo a partir de ah ser posible admitir graduaciones. En el mismo sentido el
peritaje ofrecido por el ministerio pblico llega a consecuencias similares, puesto que se logra detectar fuertes
trastornos de personalidad, entre ellos, un desorden mixto de personalidad narcisista, histrinica, disocial y
paranoide, junto con un sndrome parasuicidal y suicidal reactivo a celos y un conflicto de pareja, pero se
deniega toda relevancia jurdico penal a tales trastornos, en tanto la base patolgica exigida por el artculo 10 N1
no logra ser satisfecha, as como tampoco se logra detectar estados mentales crepusculares o trastornos
transitorios fundados en patologas psiquitricas, como la psicosis endgena.
De esta forma, admitida la graduacin dentro de un sistema psiquitrico-biolgico, es posible advertir que
si se exige como requisito bsico el diagnstico de una patologa y se deniega la entrada de elementos
psicolgico- normativos al momento de dar lugar o no a una disminucin de la imputabilidad se pone en peligro el
principio de culpabilidad. Y es que, aunque al sujeto no le haya sido diagnosticada una enfermedad mental como
patologa mdico psiquitrica exigida por el Cdigo penal, si su autodeterminacin se ve disminuida por causa de
un trastorno de personalidad como los encontrados en Jeannette Hernndez, es deber del juez valorar tales
circunstancias, en tanto hay acuerdo de que la culpabilidad en nuestro ordenamiento exige esa autodeterminacin.
Una interpretacin in dubio pro reo de esta eximente incompleta permitira aadir dichos elementos normativos,
ya que es posible contemplar casos en que la capacidad de autodeterminarse (factor que el tribunal considera
concluyente al momento de valorar la prueba) se ve afectada incluso cuando no existe una perturbacin mental
con base patgena. Uno de estos casos, es el de los trastornos de personalidad. Esto es posible encontrarlo tanto en
la enfermedad mental, como en el trastorno mental transitorio.
A propsito seala el tribunal que Hernndez no estuvo imposibilitada de comprender lo injusto de su
actuar y de autodeterminarse conforme a ello, puesto que no se trata de una enajenada ni enferma mental y su
estructura de personalidad limtrofe, no excluye la capacidad de entender y querer.
Un trastorno de la personalidad es un patrn permanente e inflexible de experiencia interna y de
comportamiento que se aparta acusadamente de las expectativas de la cultura del sujeto, tiene su inicio en la
adolescencia o principio de la edad adulta, es estable a lo largo del tiempo y comporta malestar o perjuicios para
el sujeto. Las personas diagnosticadas con un trastorno de la personalidad pueden tener alteraciones en
la cognicin, emotividad, funcionamiento interpersonal o en el control de impulsos 38. En la imputada fueron

38

PICHOT, Pierre (1995):Manual diagnstico y estadstico de los trastornos mentales, Barcelona: Editorial Masson, p. 645.

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diagnosticados varios de ellos, a saber, personalidad limtrofe, un ncleo sictico y rasgos de personalidad
histrinica, paranoide, infantil, psicoptica y narcisista, adems de rasgos disociales y suicidas.
La personalidad limtrofe que el tribunal descarta como excluyente (o disminuyente) de la
autodeterminacin se caracteriza por comprender un patrn general de inestabilidad en las relaciones
interpersonales, la autoimagen y la afectividad, y una notable impulsividad que comienza al principio de la edad
adulta y se da en diversos contextos. Los sujetos con un trastorno lmite de la personalidad realizan frenticos
esfuerzos para evitar un abandono real o imaginado. La percepcin de una inminente separacin o rechazo, o la
prdida de la estructura externa, pueden ocasionar cambios profundos en la autoimagen, afectividad, cognicin y
comportamiento39.
Si bien no es objeto de este trabajo determinar con exactitud las caractersticas de las patologas mdicas
antes sealadas, es posible decir que las alteraciones cognitivas y funcionales que acarrea un trastorno de
personalidad pueden claramente alterar la forma en cmo un sujeto se autodetermina. La capacidad de
culpabilidad, que implica la posibilidad de comprender el injusto y adecuar el comportamiento a esa comprensin,
se disminuye si un sujeto no logra adecuar su comportamiento a las expectativas de la sociedad, y esto no es
posible abarcarlo si cerramos la posibilidad a la integracin de elementos normativos en la interpretacin de esta
eximente incompleta.
Una decisin del tribunal inclusiva de elementos valorativos en el juicio de reproche hubiese podido dar
lugar a la imputabilidad disminuida de Jeannette Hernndez. Y es que alguien cuya personalidad le impide
representarse la realidad de forma adecuada, difcilmente pudo haber sido consciente del injusto ni menos haber
tenido la capacidad de autodeterminarse conforme a l.
Es necesario destacar que, a diferencia de la decisin mayoritaria, la Juez doa Mara Teresa Barrientos
Marabol, estuvo por reconocer la concurrencia de la eximente incompleta que hemos estado analizando. La razn
de esta decisin se debe principalmente a dos factores: En primer lugar, la juez realiza una mejor valoracin del
peritaje realizado por la psiquiatra Dra. Vylma guila Barra, en tanto las sesiones en que pudo analizar a
Hernndez fueron cuantiosas, y a partir de ellas se determin efectivamente una enfermedad mental con base
patolgica. En este sentido, la perito diagnostica una psicosis endgena en base a la relacin alterada que tiene su
paciente con la realidad. As mismo, seala que las asociaciones de ideas en Jeannette presentaban tambin
alteraciones, lo que resulta fundamental para la determinacin de una psicosis. Un episodio importante en la
determinacin de este diagnstico, dice relacin con un relato de la misma paciente. Cuando se le pregunta por el
momento en que entr a su casa y descubre a sus hijos muertos seala que al ingresar, se encandil al ver la
televisin, el sol le dio en la cara, dndose vuelta para prender la luz. Se detectan dos elementos opuestos, sol
encandilante y necesidad de prender la luz, no dndose cuenta la acusada de esta incongruencia, siendo este
elemento altamente psictico. Concluye que presenta psicosis endgena y personalidad alterada limtrofe.
El segundo elemento que lleva a la juez a conceder la disminucin de imputabilidad, dice relacin con la
consideracin junto a los elementos patolgicos diagnosticados, de elementos normativos que permiten graduar la
imputabilidad. Constata en el voto disidente que de la prueba pericial anterior consistente en la declaracin de la
psiquiatra Dr. guila y la psicloga Pilar Navarrete, considerando que al analizar el elemento anterior se descart
la existencia de una enfermedad mental, especficamente una psicosis endgena, dndose por establecido que la
acusada Hernndez Castro presenta una estructura de personalidad limtrofe en lo ms bajo (border line) con
rasgos histrinicos y de personalidad paranoide, sumado a la personalidad celpata de Hernndez, amplificada por
acontecimientos de infidelidad de su marido la semana misma de ocurrido el crimen, se permite tener por
acreditado que al momento de comisin de los hechos la acusada sin perjuicio de tener conservado su juicio de
realidad, actu con el sentido de realidad alterado y con una especial dificultad de autogobernarse conforme a
derecho, concurriendo en su favor la circunstancia atenuante de responsabilidad penal del artculo 11 N 1 en
39

PICHOT (1995), pp. 665 y 667.

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relacin con el artculo 10 N 1 del Cdigo penal, debiendo aplicrsele la rebaja de pena contemplada en el
artculo 73 del Cdigo antes citado, debiendo aplicarse la pena inferior en un grado al mnimo sealado en la ley
para el autor del delito de parricidio.
Esta interpretacin hecha por la juez permite expandir el principio de Nulla pena sine culpa, ya que como
se ha sealado anteriormente, la posibilidad de comprender el injusto y autodeterminarse en su conformidad,
muchas veces se puede ver alterada por circunstancias que no caben dentro de un diagnstico psiquitrico.
V. CONCLUSIONES
1. Por culpabilidad disminuida hemos de entender una capacidad de comprensin o encausamiento
considerablemente disminuida en el momento de la comisin de un determinado hecho. La posibilidad
de graduar la imputabilidad va a depender en gran medida de la forma en cmo las causales de
inimputabilidad se encuentren establecidas en el ordenamiento.
2. Una regulacin a travs de la frmula psiquitrica biolgica pura permite graduar la imputabilidad, pero
si carece de elementos psicolgico- normativos limita la posibilidad de sostener la disminucin de la
imputabilidad de un sujeto, en tanto nos exige una base patolgica diagnosticada en virtud de la cual se
realizar la correspondiente atenuacin. La adhesin de tales elementos normativos a partir de una
interpretacin a favor del imputado de la eximente incompleta contemplada en el artculo 11 N1 en
relacin con el 10 N1 del Cdigo penal, permite prescindir de tal base patolgica y graduar la
imputabilidad a partir de consideraciones que sin ser enfermedades propiamente tales, merman de todas
formas la capacidad de entender y querer del sujeto (como ocurre en los trastornos de la personalidad). En
otras palabras, aadir estos elementos nos permite prescindir de la patologa como requisito bsico en la
concurrencia de la imputabilidad disminuida cuando a pesar de su ausencia, efectivamente se haya
limitada la capacidad de autodeterminacin. De esta forma podemos proteger el principio de culpabilidad.