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Rev.derecho(Valdivia)v.17Valdiviadic.2004
doi: 10.4067/S0718-09502004000200004
Resumen
La primera parte del trabajo es un anlisis dogmtico del llamado
"derecho real de herencia", en el que se vierte la opinin de la
autora respecto de la abstraccin de esta figura y de su escasa
utilidad para resolver asuntos prcticos como la peticin de
herencia y la cesin de derechos hereditarios. En la segunda parte
se estudia, sobre la base de la legislacin vigente relativa a la
cesin de derechos hereditarios, la naturaleza de esta institucin,
as como la forma de realizar la cesin cuando en ella quedan
comprendidos bienes inmuebles.
Palabras Claves: derecho real de herencia, cesin del derecho de
herencia, herencia que contiene inmuebles.
Abstract
The first part of this paper is a theoretical examination of the so
called in rem right on inheritance ("derecho real de herencia") in
which the author considers this legal construct as abstract and
scarcely useful when applied to solving practical matters such as
legal claims to receive part of an estate and the assignment or
transfer of rights in an estate. In the second part the author
examines, by attending to current law on transfer of inheritance
rights, the fundamentals of this institution, and also the transfer
procedure when real property is part of the estate.
Key Words: in rem right on inheritance, transfer of inheritance
right, estate containing real property.
I. LA HERENCIA: ES VERDADERAMENTE UN
DERECHO REAL?
1. La herencia y la universalidad de derecho
Muchas de las afirmaciones que se hacen en este trabajo son fruto
de interpretaciones de lege lata, aunque, como podr advertirse ya
en las conclusiones, son estas mismas reflexiones las que nos
llevaron a cuestionarnos la existencia de conceptos tericos
fundamentales como es el del llamado "derecho real de herencia".
posesin efectiva sin que realmente lo sea. Slo una vez que haya
realizado este trmite podr enajenar los efectos hereditarios.
De todos modos, el cedente, al transferir la herencia al cesionario,
deber entregar los objetos de la herencia de acuerdo con la
naturaleza de stos, segn hemos visto ms arriba. Y si hay
inmuebles, debe entregarlos de un modo instrumental, esto es,
debe hacer la transferencia por medio de la inscripcin del ttulo en
el Registro del Conservador de Bienes Races. De este modo, el
cesionario adquiere el inmueble como quien adquiere una cosa
singular. En otras palabras, no adquiere la universalidad, que ya no
existe, sino un inmueble que perteneca al heredero por causa de
herencia.
Nos parece que esta solucin, de un lado, respeta la naturaleza de
la cesin de derechos hereditarios, y, de otro, permite sustraerse al
intrincado problema de definir si el derecho de herencia o los
derechos hereditarios que se ceden son muebles o inmuebles, que
parece del todo innecesario en un asunto de conveniencia prctica
como el que analizamos. Por otra parte, y para terminar, esta
solucin evita el anlisis de los discutidos temas de la
comunicabilidad o no de la cuota a los distintos bienes.55
III. CONCLUSIONES
A) De lege ferenda: las siguientes conclusiones se refieren a
aspectos de fondo relativos a la naturaleza de estas instituciones tal
como deben ser entendidas en s mismas, as como una aspiracin
a un cambio de la terminologa legal, que haga ms sencillo el
funcionamiento prctico de las mismas.
1. Nos parece que el llamado "derecho real de herencia" es una
abstraccin innecesaria en nuestra legislacin civil. Ciertamente,
antes de la aceptacin de la herencia, existe una universalidad
jurdica, pero despus de ella, la herencia pierde cohesin. Podra
perfectamente entenderse la herencia sin el recurso a la nocin de
derecho real.
2. No es necesario vincular la existencia del llamado "derecho real
de herencia" a la necesidad de aunar idealmente la sucesin a
efectos de intentar la accin de peticin de herencia. Ella se
fundamenta en la misma condicin de heredero del que pide: en su
"derecho a una herencia".
3. La consideracin de la herencia como derecho real produce una
duplicidad innecesaria en el rgimen de la herencia ya adquirida,
que se manifiesta tanto en el caso del heredero nico como en el
de la pluralidad de herederos. Tal duplicidad produce dificultades no
slo en el orden terico sino tambin en el prctico, como ocurre en
el caso de la cesin de derechos hereditarios.
NOTAS
1 Domnguez B., R. y Domnguez A., R., Derecho Sucesorio, tomo I,
2 edicin actualizada, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1998,
p. 149ss.
2 Pensamos encontrar algn antecedente de la calificacin de la
herencia como derecho real, por ejemplo, en Pothier. Sin embargo,
no lo hallamos en sus Oeuvres annotes et mises en corrlation
avec le Code Civil et la lgislation actuelle par M. Bugnet, 10
edicin, Cosse et Marchal, Pars, 1861. El tomo VIII: Trait des
successions, comienza con una breve descripcin de lo que es la
sucesin: "est la transmission des droits actifs et passifs d'un
defunt en la personne de son hritier. Un hritier est celui qui
succde tous ces droits, par le mort de celui en la personne
duquel ils comptaient. L'universalit des droits actifs et passifs
considere indpendamment de la transmission qui s'en fair en la
personne de l'hritier, s'appelle aussi succession". De esta sencilla
afirmacin no puede deducirse que la considere como derecho real.
pueden cederse ante el magistrado (in iure cessio), entre los cuales
se encuentra la herencia: vid. Gayo 2, 35-37 (Hemos usado la
versin de Samper, F., Instituciones jurdicas de Gayo, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago, 2000). Slo ms adelante, ya en el
derecho de la poca clsica alta, se habra permitido la venta
consensual de la herencia, que recibe el nombre de venditio
hereditatis (vid. D. 18, 4): en este estado de cosas, la venta de la
herencia, que se perfeccionaba con el mero consentimiento,
requera de una transferencia real, fsica, de cada uno de los
efectos hereditarios, que deba hacerse de acuerdo con la
naturaleza de las cosas que se entregaban. Vid., a este respecto,
Guzmn B., A., Derecho Privado Romano cit., tomo II, p. 509.
23 No concordamos con Somarriva U., M., Indivisin cit., p. 96ss.,
quien afirma que la cesin de derechos hereditarios constituye la
tradicin de los mismos. La cesin est regulada como contrato, y
creemos que es un negocio obligatorio: una vez hecha la cesin,
que puede ser onerosa o gratuita, el cedente queda obligado a
transferir los bienes cedidos de acuerdo con las formas que se
describen en esta parte del trabajo. El hecho de usar Bello la
palabra cesin, no tiene otra funcin que la de permitir que este
negocio tenga la suficiente abstraccin como para fundamentar una
transferencia que se base en distintos tipos de ttulos, y la de
ahorrarse, por otra parte, la tarea de regular esta figura varias
veces: en la compraventa, en la donacin, la permuta, etc. En otras
palabras, la cesin en s misma es el ttulo o negocio obligatorio
abstracto, en realidad mera forma negocial, susceptible de acoger,
en concepto de causa, mltiples contenidos jurdicos.
24 Olavarra O., Elementos de Derecho Sucesorio cit., p. 198ss.
25 Art. 686 del Cdigo Civil.
26 Somarriva U., M., Indivisin cit., p. 128.
27 De todos modos, precisa el autor que la obligacin de entregar
se aplica excepcionalmente a la cesin de cuota, en el caso del
inciso primero del art. 1910 del Cdigo Civil, que se impone al
heredero la obligacin de reembolsar al cesionario el valor de los
frutos aprovechados o de los crditos percibidos, as como de los
efectos hereditarios vendidos. En otras palabras, la obligacin de
entregar se concretara en la de reembolsar los mencionados
valores. A nuestro juicio, ese inciso no puede referirse a la cesin
de cuota sino a la cesin de la herencia que hace el nico heredero.
En efecto, no corresponde al cesionario de cuota, por ejemplo, el
valor de la totalidad de un bien enajenado, ya que lo que adquiere
es una cuota inmaterial o abstracta del conjunto hereditario y no
bienes concretos. Menor dificultad presenta el valor de los frutos,
ya que es susceptible de dividirse en cuotas o el de los crditos
percibidos, pero la adquisicin de stos, en ltimo trmino, se
sujeta a las reglas de la cesin de crditos, es decir, no quedan
comprendidos automticamente en la cesin de cuota. En
BIBLIOGRAFA
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Recibido: 02.09.2004
Aceptado: 18.10.2004
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