Superior Tribunal de Justia

CONFLITO DE COMPETNCIA N 111.230 - DF (2010/0058736-6)

AUTOR
ADVOGADO
RU
SUSCITANTE
ADVOGADO
SUSCITADO

SUSCITADO

:
:
:
:
:
:

CEBSA
EDUARDO ANTONIO LUCHO FERRO E OUTRO(S)
S E LTDA
S E LTDA
CAIO CESAR VIEIRA ROCHA E OUTRO(S)
TRIBUNAL ARBITRAL DO CENTRO DE ARBITRAGEM E
MEDIAO DA CMARA DE COMRCIO BRASIL CANAD
: JUZO DE DIREITO DA 2A VARA EMPRESARIAL DO RIO
DE JANEIRO - RJ
RELATRIO

A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relator):

Trata-se de conflito positivo de competncia suscitado por S. E. S/A em
face de C. E. B. S/A LTDA., entre o Tribunal Arbitral do Centro de Arbitragem e
Mediao da Cmara de Comrcio Brasil - Canad e o Juzo da 2 Vara Empresarial do
Rio de Janeiro - RJ.
Aes: Procedimento Arbitral n 38/2009, instaurado em 11/9/2009 por
C. E. B. S/A em face da suscitante, S. E. LTDA., perante a Cmara Arbitral do Centro de
Arbitragem e Mediao da Cmara de Comrcio Brasil-Canada (Termo de Arbitragem
firmado em 23/11/2009 - fls. 37 a 46, e-STJ); e Medida Cautelar n 2009.001.216635-9,
proposta pela mesma C E B S/A em face da S E LTDA., em trmite perante o juzo da 2
Vara Empresarial do Rio de Janeiro, RJ, proposta em 18/8/2009 (fls. 126 a 146, e-STJ).
Toda a controvrsia tem origem em contrato de empreitada firmado entre a
C. E. B. S/A e um consrcio de empresas formado entre S. E. LTDA. e EIT, para a
construo de pequena Central Hidreltrica no Estado de Rondnia. Em 9/1/2008 o
barramento construdo pelo Consrcio teria se rompido, causando significativos prejuzos
cuja apurao tornou-se necessria.
Segundo argumenta a suscitante, para a referida apurao o contrato previu
a possibilidade de se instaurar procedimento arbitral. Contudo, nos meses que se
seguiram ao incidente, a C. E. B. S/A, em lugar de faz-lo, ajuizou sucessivos processos
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cautelares, sob o pretexto, reputado falso pela suscitante, de que as empresas que
compunham o consrcio estariam buscando furtar-se da responsabilidade mediante a
implementao de uma complexa rede de manobras societrias. Essas medidas cautelares
teriam sido ajuizadas perante juzes incompetentes, no apenas porque o conhecimento
do mrito deveria ser submetido Corte Arbitral, mas tambm porque no contrato se
havia pactuado clusula de eleio de foro para as medidas cautelares eventualmente
necessrias.
Assim, foi inicialmente proposta uma medida cautelar objetivando a
decretao de indisponibilidade de bens at o valor de R$ 275.027.299,71, perante uma
das varas da Justia Federal de Braslia/DF. Verificada a ausncia de interesse pblico de
qualquer ente federal, o juzo da Capital remeteu o processo 3 Vara Cvel de
Vilhena/RO, na qual estava localizada a central hidreltica. O juzo dessa localidade,
acolhendo exceo de incompetncia apresentada por S. E. Ltda, remeteu os autos
comarca de So Paulo, tendo eles sido distribudos ao juzo da 3 Vara Cvel, que houve
por bem extinguir a medida cautelar, sem resoluo do mrito, por ausncia de interesse
de agir.
Aps a extino desse processo, a suscitada ajuizou, perante a justia
estadual do Rio de Janeiro, uma medida cautelar de protesto e, ato contnuo, alegando
preveno, uma outra medida cautelar, a terceira manejada por ela, para arrolamento de
bens. em relao a essa medida cautelar, distribuda sob o n 2009.001.216635-9
perante a 2 Vara Empresarial do Rio de Janeiro, que se alega o presente conflito
positivo. A medida liminar foi inicialmente deferida para a realizao de inventrio de
bens.
Posteriormente, a prpria suscitada, que ajuizara as medidas cautelares,
instaurou o procedimento arbitral n 38/2009, perante a Cmara de Comrcio
Brasil-Canad, para apurao da responsabilidade pelo incidente, tendo sido o Termo de
Arbitragem assinado em 23/11/2009. Diante da instaurao do processo, a S. E. S/A, ora
suscitante, requereu ao juzo da 2 Vara Empresarial do Rio de Janeiro que reconsiderasse
a liminar deferida, por dois motivos: primeiro, porque a competncia para decidir acerca
de tais questes seria do Juzo Arbitral. Segundo, porque a competncia para a execuo
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das medidas cautelares seria a do juzo de So Paulo, contratualmente eleito pelas partes.
Tal pedido foi indeferido pelo juzo fluminense.
Caracterizao do conflito: diante da negativa judicial remessa do
processo, a S. E. Ltda. informou o Juzo Arbitral do fato, submetendo-lhe a questo nos
termos da clusula compromissria. Analisando-a, o Juzo Arbitral emitiu a Ordem
Procedimental n 01/09 (fls. 193 a 198, e-STJ), reputando-se competente para a deciso
da matria, mesmo em sede liminar, e suspendendo, por esse motivo, a realizao
diligncia ordenada pelo juzo estadual.
Informado do fato, o juzo estadual reiterou a determinao de que fosse
realizada a diligncia, sob o argumento de que "a deciso do Tribunal arbitral carece de
total amparo no s legal, mas tambm constitucional", medida que " absurdo que um
tribunal com jurisdio ou pra-jurisdio, extremamente limitada, se arvore em
suspender deciso da 14 Vara do Tribunal de Justia" (fl. 203 a 212, e-STJ)
Posteriormente, diante de novo pedido da suscitante para complementao
da ordem procedimental anterior, o Tribunal Arbitral novamente afirmou sua
competncia mediante a Ordem Procedimental n 3/10 (fls. 200 e 201, e-STJ).
Resposta da suscitada: em resposta (fls. 292 a 295, e-STJ), a suscitada,
apos expor a cronologia das aes ajuizadas, argumenta que: (i) o objeto da medida
cautelar absolutamente distinto do da demanda arbitral: na cautelar, a parte visa apenas
assegurar o resultado prtico da indenizao a ser fixada pelos rbitros, em caso de
procedncia do pedido; (ii) a suscitante, que j tentara reverter o deferimento da medida
cautelar pela via recursal, sem sucesso, estaria utilizando este incidente como sucedneo
de recurso; (iii) o prprio contrato firmado previa que as partes no esto impedidas de
buscar em juzo medida cautelar ou qualquer outro remdio jurdico que no possa ser
obtido segunda a lei de arbitragem brasileira, em sua clusula 23.8; (iv) h precedente
do STJ reputando competente o judicirio para concesso de medidas cautelares de
eminente contedo executrio, mesmo nas hipteses em que pendente o julgamento da
causa por corte arbitral (CC n 106.121).
Medida liminar: inicialmente deferida pelo i. Min. Aldir Passarinho, a
quem o processo fora inicialmente distribudo, para o fim de suspender o inventrio de
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bens sob o fundamento de que o arrolamento previsto no artigo 955, do Cdigo de
Processo Civil, no constitui medida preparatria de carter coercitivo a exigir seja
necessariamente prestada perante o Poder Judicirio, comportanto, na hiptese de
existncia de clusula arbitral, o seu processamento (fls. 297 a 300, e-STJ).
Informaes: prestadas pelo juzo fluminense a fls. 315 a 317 (e-STJ), nas
quais afirma: (i) que a medida cautelar fora proposta antes de instaurado o procedimento
arbitral, e que a medida liminar se encontrava em execuo; (ii) que o arrolamento
demandava a tomada de medidas coercitivas devido recalcitrncia da suscitante; (iii) o
juzo arbitral no teria competncia para revogar medidas ordenadas pelo Poder
Judicirio, ainda que proferidas por juiz absolutamente incompetente; o juzo arbitral as
prestou a fls. 340 a 341 (e-STJ), afirmando apenas que entende ser dele a competncia
para decidir as questes urgentes, independentemente da competncia judicial para sua
execuo.
Agravo interno: interposto pela suscitada. Nele, argumenta (i) que a
suscitante j apresentara exceo de incompetncia perante o juzo da Comarca do Rio de
Janeiro (fls. 366 a 372, e-STJ), o que impossibilitaria que suscitasse este Conflito
consoante a regra do art. 117 do CPC; (ii) que o prprio contrato prev o manejo de
cautelares perante o judicirio, na impossibilidade de requer-las ao rbitro; (iii) o
arrolamento medida de prevalente carter executivo; (iv) conquanto o juzo estatal
tenha inicialmente deferido mero inventrio de bens da suscitante, a ordem precisou ser
posteriormente estendida, determinando-se a indisponibilidade do patrimnio, o que no
poderia ser feito pelo juzo arbitral.
Parecer do MPF: o MPF, na pessoa do i. Subprocurador-Geral da
Repblica, Dr. Antnio Fonseca (fls. 475 a 482, e-STJ), opina pelo no conhecimento do
conflito. Pela mincia com que foi elaborado o parecer, peo vnia para transcrever,
rendendo homenagens a seu ilustre subscritor, a respectiva ementa:

PROCESSUAL CIVIL. COMPETNCIA. CONFLITO. JUZO

ARBITRAL. MEDIDA CAUTELAR. EXCEO DE INCOMPETNCIA.
1. Discusso da competncia - se de Juiz de Direito ou Arbitral - para
decidir acerca de cautelar preparatria de arrolamento (CPC, art. 855)
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vinculada a contrato sujeito arbitragem. Disposio contrautal que estabelece
ser do Tribunal Arbitral a competncia para dirimir as controvrsias
envolvendo contrato de empreitada; previso adicional de que as 'partes no
esto impedidas de buscar em juzo a medida cautelar ou qualquer outro
remdio jurdico que no possa ser obtido segundo a lei de arbitragem
brasileira (clusula 23.8).
2 - Por no possuir relao de hierarquia com rgo do Poder Judicirio,
o Tribunal Arbitral no tem poder de interferir nas decises legitimamente
tomadas pelo Juzo de Direito. Inaplicabilidade do art. 807 do CPC. No caso, a
2a Vara Empresarial do Rio de Janeiro, ora suscitada, decidiu liminar em
cautelar de arrolamento antes de instaurao do Juzo Arbitral.
3 - Exceo de Incompetncia oferecida com fundamento em clusula
contratual de foro de eleio. Conflito suscitado posteriormente com
fundamento na competncia exclusiva do Tribunal Arbitral (clusula 23.8)
para apreciao de qualquer cautelar conexa ao objeto da arbitragem, inclusive
a preparatria de arrolamento em trmite na 2a Vara Empresarial do Rio de
Janeiro. No falar em aplicao do art. 117 do CPC, tendo em vista a
ausncia de identidade nos objetos das promoes (exceo e conflito).
4 - As funes dos rgos supostamente conflitantes so, na verdade,
complementares nos limites de suas respectivas competncias, conforme
disposies contratuais.
5 - Pelo no conhecimento do conflito.

Redistribuio: com a aposentadoria do i. Min. Aldir Passarinho Junior, o

processo foi inicialmente redistribudo ao i. Des. Convocado Vasco Della Giustina e,
depois, minha relatoria.
o relatorio.

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RELATORA
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MINISTRA NANCY ANDRIGHI

CEBSA
EDUARDO ANTONIO LUCHO FERRO E OUTRO(S)
S E LTDA
S E LTDA
CAIO CESAR VIEIRA ROCHA E OUTRO(S)
TRIBUNAL ARBITRAL DO CENTRO DE ARBITRAGEM E
MEDIAO DA CMARA DE COMRCIO BRASIL CANAD
: JUZO DE DIREITO DA 2A VARA EMPRESARIAL DO RIO
DE JANEIRO - RJ
VOTO

A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relator):

Cinge-se a lide a estabelecer se h conflito de competncia entre juzo
estatal e cmara arbitral na hiptese em que o judicirio deferiu, antes de instaurado o
procedimento arbitral, pedido formulado pela parte em medida cautelar de arrolamento
de bens. relevante para a deciso da causa o fato de que a suscitante havia apresentado
exceo de incompetncia ao juzo togado, julgada improcedente em primeiro e segundo
graus, mas tal exceo foi oposta antes de iniciado o procedimento arbitral pela parte
interessada, e no contemplava, portanto, a matria aqui debatida. Tambm importante
considerar que, depois de instaurada a arbitragem, a cmara arbitral afirmou sua
competncia para conhecer da matria, inclusive revogando a deciso que fora proferida
pelo rgo judicirio.
I - O cabimento deste conflito.
I.a) Os conflitos entre juzo arbitral e rgo jurisdicional do Estado
A primeira questo a ser enfrentada para a deciso deste processo diz
respeito a saber se possvel reconhecer, mesmo em tese, a existncia de conflito de
competncia entre uma cmara arbitral e um rgo jurisdicional do Estado.
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A matria no vem sendo enfrentada com frequncia por esta Corte mas
preciso que se registre que h, notadamente em decises unipessoais, manifestaes
positivas quanto ao cabimento deste remdio jurdico processual em tais hipteses. Nesse
sentido, alm da deciso liminar proferida pelo i. Min. Aldir Passarinho Junior neste
processo, tambm pode ser citada a deciso unipessoal proferida por esse mesmo i. Min.
no CC 106.121/AL, em que S.Exa. expressamente mencionou ser possvel suscitar o
conflito (conquanto no tenha dele conhecido por fundamentos autnomos), pelos
seguintes motivos:

De acordo com o art. 105, I, "d" da Constituio Federal, cabe ao STJ

processar e julgar originariamente: "os conflitos de competncia entre
quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, 'o', bem como entre
tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais
diversos."
No se pode pretender que tal redao pressuponha que os rgos
judicantes referidos no Texto Magno pertenam necessariamente ao Poder
Judicirio, seja porque lides como a exposta permaneceriam no vcuo ou
sujeitas a jurisdio dupla e eventualmente conflitante, como supostamente
aqui ocorre, seja porque o escopo da Lei de Arbitragem restaria esvaziado se os
contratantes que aderissem a tal modalidade na soluo das controvrsias
resolvessem se utilizar do processo judicial.
Tambm no pode estender o conceito de conflito de atribuies inserido
na letra "g" do mencionado dispositivo constitucional para considerar que a
expresso "autoridades administrativas" compreenda entes no judicirios.
Acresa-se que eventual declarao de incompetncia por este Tribunal negaria
s partes a definio do rgo responsvel pelo julgamento, sem oferecer o
instrumento para a pacificao do embate de interesses.

Tambm no mesmo sentido pode ser citada a deciso liminar proferida pelo
i. Min. Sidnei Beneti no CC 109.011/SP, na qual, em situao semelhante dos autos,
S.Exa. no conheceu do conflito de competncia por motivos diversos de uma suposta
impossibilidade do manejo, em tese, desse remdio jurdico processual em situaes de
conflito entre rgo jurisdicional do Estado e um Tribunal Arbitral.
Para a deciso da matria contudo, fundamental citar o recente julgamento
do CC n 113.260 (de minha relatoria, Relator para acrdo i. Min. Joo Otvio de
Noronha, DJ de 7/4/2011). Nessa oportunidade, enfrentando matria substancialmente
diferente da que aqui se julga, mas que com ela apresenta significativos pontos de
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contato, o STJ entendeu no ser possvel reconhecer a existncia de conflito de
competncia entre dois tribunais arbitrais , porquanto no seria possvel reput-los
rgos jurisdicionais . Eis a ementa do julgado:

PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO POSITIVO DE COMPETNCIA.

CMARAS
DE
ARBITRAGEM.
COMPROMISSO
ARBITRAL.
INTERPRETAO DE CLUSULA DE CONTRATO DE COMPRA E
VENDA. INCIDENTE A SER DIRIMIDO NO JUZO DE PRIMEIRO
GRAU. INCOMPETNCIA DO STJ. ART. 105, III, ALNEA "D", DA CF.
CONFLITO NO CONHECIDO.
1. Em se tratando da interpretao de clusula de compromisso arbitral
constante de contrato de compra e venda, o conflito de competncia
supostamente ocorrido entre cmaras de arbitragem deve ser dirimido no Juzo
de primeiro grau, por envolver incidente que no se insere na competncia do
Superior Tribunal de Justia, conforme os pressupostos e alcance do art. 105, I,
alnea "d", da Constituio Federal.
2. Conflito de competncia no conhecido.

O cerne da questo, no referido precedente, estaria na possibilidade de se

reputar jurisdicional a atividade desenvolvida pelos rbitros no julgamento de questes a
eles submetidas por contrato. Se fosse essa a natureza de tal atuao, seria possvel
conhecer do conflito; caso contrrio, no seria.
Entendendo que jurisdicional tal atividade teci, no voto vencido que
proferi naquela ocasio, as seguintes consideraes:

O conceito de jurisdio foi amplamente debatido pelos estudiosos que

se dedicaram, notadamente na Itlia na primeira metade do ltimo sculo, a
estabelecer as bases do processo civil moderno. De todas as opinies
defendidas nesse primeiro perodo de debates, ganharam mais destaque as de
Chiovenda, Carnelutti e Allorio, formuladas sempre para traar os limites entre
as atividades jurisdicional e administrativa. Em sntese, segundo Chiovenda, a
atividade jurisdicional se caracterizaria pela atuao da vontade concreta da lei,
emanada de um rgo estatal em substituio atuao das partes. A teoria
criada por Carnelutti, aps algumas adaptaes motivadas pelas crticas que
recebeu, estabelece que na atividade jurisdicional se realizaria na justa
composio de uma lide, caracterizada por uma pretenso resistida (processo
de conhecimento) ou insatisfeita (processo de execuo). Por fim, Allorio v
na aptido para a formao da coisa julgada o elemento caracterizador da
jurisdio (v., por todos, SILVA, Ovdio A. Batista da Silva e GOMES, Fbio,
Teoria Geral do Processo Civil, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 60
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a 74). Cada uma dessas trs escolas se ramificou e a maioria dos estudiosos
que se dedicam ao tema hoje desenvolve teses que representam, em maior ou
menor medida, variaes dessas idias iniciais.
Vale mencionar, contudo, que h ainda uma quarta linha de pensamento
para definir a jurisdio e essa linha encontra, no Brasil, um defensor de escol.
Jos Igncio Botelho de Mesquita sustenta, em sua obra mais clebre (Da Ao
Civil, So Paulo: RT, 1975), que a nota caracterstica da atividade jurisdicional
no est na soluo das controvrsias, pelo juiz, mas na atuao concreta do
direito. Assim, o Estado s exerceria a jurisdio quando toma medidas que,
no plano dos fatos, provoquem alguma alterao, a exemplo do que ocorre no
processo de execuo de sentena.
De todo modo, os defensores da ideia de que jurisdicional a atividade
desenvolvida na arbitragem procuram compatibiliz-la com os elementos de
cada uma das trs teorias principais sobre o assunto. O art. 31 da LArb, que
equipara a sentena arbitral sentena judicial, e o art. 23, I, que fixa o prazo
decadencial de 90 dias para que se formule pedido de declarao de nulidade
dessa sentena em juzo, estariam a demonstrar que a deciso proferida em
arbitragem tem, potencialmente, aptido para produzir efeitos anlogos aos da
coisa julgada. Por outro lado, a sentena arbitral tenderia justa composio de
uma lide, medida que o procedimento se desenvolve com base numa
pretenso resistida, a ser decidida por terceiro imparcial. E, por fim, na
arbitragem tambm haveria a atuao da vontade concreta da lei, em
substituio vontade das partes (a vontade s atua na fixao da conveno
de arbitragem).
Mas, em que pese a afirmao da suscitante de que a doutrina que reputa
jurisdicional a arbitragem majoritria, no se pode deixar de notar que h
autorizadas vozes que defendem o contrrio.
A ttulo exemplificativo, Cndido Rangel Dinamarco defende que a
arbitragem no tem, entre os seus objetivos, o de dar efetividade ao
ordenamento jurdico substancial, nem dotada do requisito da inevitabilidade
que caracteriza a jurisdio. Por isso, poderia ser qualificada como uma
atividade parajurisdicional. Contudo, "o que h de substancialmente relevante
no exerccio da jurisdio, pelo aspecto social do proveito til que capaz de
trazer aos membros da sociedade, est presente tambm nessas outras
atividades: a busca da pacificao das pessoas e grupos mediante a
eliminao de conflitos que os envolvam." (Instituies de Direito Processual
Civil, vol. I, Malheiros, 5 ed., 2005, p. 141 e 141).
A crtica mais pungente, no entanto, a de Luiz Guilherme Marinoni
(Teoria Geral do Processo . So Paulo: RT, 2006, p. 147 e seguintes), para
quem arbitragem e jurisdio no se confundem pelos seguintes motivos, em
linhas gerais: (i) a escolha, pelas partes, da soluo do conflito por arbitragem
implica renncia jurisdio ; (ii) o exerccio da jurisdio pressupe
investidura por concurso pblico; (iii) a arbitragem no observa o princpio do
juiz natural; (iv) o rbitro no tem aptido para executar suas decises.
Todas essas crticas, contudo, foram adequadamente respondidas por
Fredie Didier (Curso de Direito Processual Civil, Salvador: Ed. Jus Podivm,
11 edio, 2009, p. 82 a 85). Em resumo, argumenta o professor baiano: (i) ao
escolher a arbitragem o jurisdicionado no renuncia jurisdio, mas
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jurisdio prestada pelo Estado; (ii) a jurisdio, mesmo Estatal, no exercida
apenas por pessoas aprovadas em concurso pblico, do que seriam exemplos as
vagas destinadas aos advogados pelos arts. 94, 104, 107, I, 111-A, I, 115, 118,
II, 119, II, 120, 1, III, e 123, pargrafo nico, I, da CF; (iii) o princpio do
juiz natural tem como principal elemento a garantia de julgamento por um
rgo cuja competncia tenha sido pr-estabelecida, de modo a assegurar a
imparcialidade do julgador. Os dois aspectos esto contemplados na
arbitragem. A imparcialidade prevista de maneira expressa pelo art. 21, 2
da LArb. A prvia competncia fixada no momento em que firmada a
conveno de arbitragem.
Assim, os argumentos da doutrina favorveis jurisdicionalidade do
procedimento arbitral revestem-se de coerncia e racionalidade. No h
motivos para que se afaste o carter jurisdicional dessa atividade.

Os votos vencedores, contudo, optaram por um outro caminho. Para os ii.

Min. que participaram do referido julgamento, conquanto no se possa negar o carter
jurisdicional da atividade das cortes arbitrais, trazer apreciao do STJ um conflito
entre duas delas implicaria ampliar indevidamente o rol constitucional de atribuies
desse Tribunal.
V-se, portanto, que o referido julgamento no impede que, na hiptese
presente, seja adotada uma soluo diversa, ou seja, que se reconhea, aqui, numa
situao de conflito, notadamente porque no se trata de confrontar duas cmaras
arbitrais, mas um Tribunal, por um lado, e uma Cmara arbitral, por outro, ambos
afirmando-se competentes para decretar a mesma medida. E se ambos, afirmando-se
competentes, avocam a mesma causa exercendo atividade jurisdicional, possvel, sob
esta tica ao menos, conhecer do conflito.

I.b) A existncia de conflito diante da oposio de exceo de

incompetncia
Um segundo argumento pelo qual, em princpio, poderia ser defeso a esta
Corte conhecer do conflito de competncia o fato de ter a suscitante oferecido, perante
o juzo estatal, exceo de incompetncia. Tal faculdade seria expressamente vedada pelo
art. 117 do CPC. Neste ponto, contudo, imprescindvel que se observe que a medida
cautelar aqui discutida havia sido ajuizada antes de instaurado o procedimento arbitral, e
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que a prpria exceo de incompetncia tambm foi apresentada antes dessa data. Alm
disso, como bem observado pelo MP, o objeto da exceo absolutamente distinto do
objeto deste conflito de competncia: na exceo a parte argumenta que, ainda que
cabvel a medida cautelar, o foro perante o qual ela deveria tramitar fora contratualmente
estipulado em So Paulo, SP, no no Rio de Janeiro. No conflito de competncia, por seu
turno, a parte afirma que sequer poderia ter havido o ajuizamento da medida cautelar
perante o juzo estatal. So, portanto, duas teses distintas, ambas argudas pelo meio
processualmente adequado e nada impede o conhecimento da irresignao da suscitante.
Nesse sentido, importante observar, consoante venho sustentando em
diversas oportunidades, que o direito processual deve, na mxima medida possvel, estar
a servio do direito material, como um instrumento para a sua realizao. No se pode,
assim, interpretar uma regra processual de modo a gerar uma situao de impasse,
subtraindo da parte meios de se insurgir contra uma situao que repute injusta. A
hiptese dos autos uma situao em que claramente se apresenta a necessidade de
mitigao do comando contido no art. 117 do CPC.

II - Mrito: a competncia para conhecer da medida cautelar de

arrolamento
Afastadas as questes preliminares, resta enfrentar o mrito, que se resume
a determinar: (i) se, para a hiptese dos autos, deve ser aplicado o entendimento segundo
o qual o rbitro o juiz de fato e de direito da causa, competindo-lhe no apenas decidir
o processo principal, mas tambm as medidas cautelares eventualmente reputadas
necessrias, delegando ao Poder Judicirio apenas a respectiva efetivao; (ii) ou se, para
a hiptese dos autos, deve-se reconhecer que a medida cautelar de arrolamento tem
natureza meramente preservativa, com pressupostos autnomos em relao s questes
de mrito debatidas perante a corte arbitral, de modo que a sua apreciao compete, por
completo, ao juzo que ser responsvel pela execuo da medida.
Para a definio dessas questes, importante ressaltar, primeiramente, que
as medidas cautelares vm sendo submetidas s mais diversas classificaes. Conforme
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noticia Alexandre Freitas Cmara (Lies de Direito Processual Civil, 15a edio, 2a
tiragem, Rio de Janeiro: Luman Jris, 2009, pgs. 18 a 20), pode-se mencionar, desde a
classificao mais clebre, de Calamandrei, empreendida em seu famoso estudo
Introduzione allo Studio sistemtico dei provvedimenti cautelari (in Opere Giuridiche ,
vol. IX, Npoles, Morano, 1983), at a mais conhecida no Brasil, de Galeno Lacerda
(Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, 7a edio, vol. VIII, tomo I, Rio de Janeiro:
Forense, 1998, pgs. 8-11), passando por classificaes propostas por Carnelutti, e
Humberto Teodoro Junior, entre muitos outros.
Mantendo-nos nas duas classificaes mais importantes para o direito
brasileiro e italiano, de Calamandrei e Galeno Lacerda, pode-se dizer que elas sempre
contemplam, maior ou menor medida, as hipteses de medidas cautelares de contedo
antecipatrio e cautelares puramente instrumentais, que objetivam assegurar o resultado
prtico de um eventual provimento de mrito. Assim, a classificao de Calamandrei, por
exemplo, subdivide as medidas cautelares em quatro tipos:

a) medidas antecipatrias da instruo (como seria, e.g., a produo

antecipada de prova), que tm por fim fixar certo resultado probatrio
destinado a produzir efeitos num futuro processo cognitivo; b) medidas de
garantia da futura execuo forada (como, por exemplo, o arresto), destinadas
a assegurar a efetivivdade da futura execuo, atravs de meios capazes de
evitar a disperso de bens daquele que ser executado; c) medidas
antecipatrias, capazes de estabelecer uma regulamentao provisria da
situao substancial, a ser posteriormente substituda pela sentena definitiva
(como seriam, por exemplo, as liminares de reintegrao e manuteno de
posse); e, finalmente, d) medidas que consistem na imposio de uma cauo,
cuja prestao exigida como requisito para que se possa obter um posterior
provimento jurisdicional (como , e.g., a contracautela, prevista no art. 804, `in
fine`, do Cdigo de Processo Civil).
(Alexandre Freitas Cmara, cit., pg. 18)

A classificao de Galeno Lacerda, por sua vez, prope a diviso das

medidas cautelares em trs classes: quanto finalidade; quanto posio processual e o
carter da medida; e quanto natureza. Essas trs classes, nas palavras de Alexandre
Freitas Cmara (op. Cit., pg. 19), podem ser resumidas da seguinte forma:

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Quanto finalidade, as medidas cautelares se dividiriam, segundo o
citado jurista gacho, em medidas de segurana quanto prova (cognio) ,
como a produo antecipada de prova e a exibio; medidas de segurana
quanto aos bens (execuo), como o arresto e o seqestro; e medidas de
segurana mediante antecipao provisria da prestao jurisdicional , como
os alimentos provisionais e a guarda provisria dos filhos.
No que concerne posio processual e o carter da medida, admite
Lacerda a existncia de duas categorias de medidas cautelares: a) medidas
antecedentes ; e b) medidas incidentes . As medidas da primeira espcie so
pleiteadas antes de iniciado o processo principal, e as da segunda espcie no
curso dele. Considera, ainda, o festejado jurista do Rio Grande do Sul que as
medidas incidentes podem ser de dois tipos: b.1) medidas preventivas ; e b.2)
medidas repressivas , de que seria exemplo o atentado.
Por fim, quanto natureza da tutela cautelar, afirma Lacerda a existncia
de dois tipos de medida cautelar: a) medidas jurisdicionais , como o arresto e o
seqestro; e b) medidas administrativas que seriam dividas em: b.1) medidas
voluntrias, como a produo antecipada de prova e a justificao; e b.2)
medidas concedidas de ofcio pelo juiz, autorizadas pelo art. 797 do Cdigo de
Processo Civil.

A medida cautelar aqui discutida se inseriria, pela classificao

empreendida por Galeno Lacerda, entre as cautelares de segurana quanto aos bens (no
que diz respeito sua finalidade), proposta de modo antecedente (no que diz respeito
posio processual) e com natureza jurisdicional . Observando-se a classificao de
Calamandrei, poder-se-ia dizer que se trata de medida de garantia de futura execuo .
Essas ponderaes poderiam levar, como pretende a autora do processo que
deu origem a este conflito, ideia de que a medida cautelar de arrolamento, por ser mera
garantia da futura execuo, seria da competncia exclusiva do juzo estatal, que , em
ltima anlise, quem proceder, no futuro, a tal execuo na hiptese de procedncia da
pretenso exercida perante o juzo arbitral. Foi esse raciocnio que norteou a deciso
liminar proferida pelo i. Min. Aldir Passarinho num processo muito semelhante ao
presente (o j citado CC 106.121/AL), verbis :

Como cedio, ao Juzo Arbitral falta a coero estatal para o

cumprimento de seus julgados, tanto que formam ttulo executivo exatamente
para que parte refratria, que concordou em se submeter ao julgamento, seja
imposta, perante a justia comum, a prestao a que foi condenada. Portanto,
no est entre suas funes promover a execuo de suas decises.
Na espcie em comento, o que se verifica que na medida preparatria a
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parte requerente demonstrou possuir os requisitos do fumus boni iuris e do
periculum in mora indispensveis concesso da liminar, cujo provimento
determinou a administrao de bens e bloqueio de valores, portanto transferiu
precariamente parcela do patrimnio das suscitantes at que o mrito da
demanda seja decidido pelo Tribunal Arbitral. Essa medida possui, ento,
inegavelmente, carter executrio antecipado, de competncia exclusiva
do Poder Judicirio e deve persistir at que, eventualmente, conclua a
arbitragem em sentido contrrio.

Contudo, no possvel analisar a hiptese dos autos sem descer a algumas

mincias da situao concreta. Aqui, a medida cautelar proposta foi de arrolamento . Ela
inicialmente foi deferida apenas para que se promovesse o inventrio de bens mas,
depois, estendeu-se, para o fim de declarar a indisponibilidade dos mesmos.
O art. 857 do CPC, ao fixar os requisitos da medida cautelar de arrolamento
de bens, menciona que o requerente, na inicial, demonstrar: (i) o seu direito aos bens;
(ii) os fatos que em que funda o receio de extravio ou de dissipao dos bens. No se
trata, portanto, de medida que, para ser deferida, demanda cognio apenas sobre o receio
de reduo patrimonial do devedor. O seu deferimento demanda tambm que esteja o
juzo convencido da aparncia de direito, assistindo ao credor, obteno desses bens,
que nada mais que uma anlise ligada ao mrito da controvrsia, de competncia do
juzo arbitral.
Naturalmente no se trata de uma questo simples. Contudo, o
indispensvel fortalecimento da arbitragem que vem sendo levado a efeito desde a
promulgao da Lei n 9.307/96 torna indispensvel que se preserve, na maior medida
possvel, a autoridade do rbitro como juiz de fato e de direito para as questes ligadas ao
mrito da causa. Negar tal providncia esvaziaria o contedo da Lei de Arbitragem,
permitindo que, simultaneamente, o mesmo direito seja apreciado, ainda que em
cognio perfunctria, pelo juzo estatal e pelo juzo arbitral, muitas vezes com srias
possibilidades de interpretaes conflitantes para os mesmos fatos.
importante que se ressalte que o receio de dissipao do patrimnio
constantemente manifestado pela autora da ao originria no restar desprotegido com
a manuteno exclusiva da competncia da Corte Arbitral. A necessidade de arrolamento
de bens pode ser demonstrada aos rbitros que, mediante seu prudente arbtrio, podero
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deferir a medida, com imediata delegao ao Poder Judicirio da respectiva efetivao.
Sendo tais rbitros especialistas na matria de mrito que alimenta a lide, eles
provavelmente tero melhores condies de avaliar a necessidade da medida.

Forte nessas razes, conheo do conflito e declaro a competncia do

Tribunal Arbitral do Centro de Arbitragem e Mediao da Cmara de Comrcio Brasil Canad para apreciar e, se entender cabvel, deferir as medidas de conservao de
patrimnio atualmente submetidas apreciao do juzo da 2a Vara Empresarial do Rio
de Janeiro, RJ, declarando a nulidade de todas as decises proferidas por este juzo, que
reputo absolutamente incompetente para a matria. Prejudicado o agravo interno
interposto para impugnao da medida liminar.

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