CARACTERSTICAS DEL PODER CONSTITUYENTE.

Dr. Luis Snchez Agesta

Snchez Agesta, seala como caractersticas del Poder Constituyente, las de ser:
a. Originario: Es decir, ajeno a toda competencia previa, a toda reglamentacin predeterminada que,
al contrario de lo que sucede con los poderes constituidos, no existe dentro sino fuera del Estado.
Por encima de l no existe ningn otro poder poltico: es la autoridad suprema, incondicionada,
libre de todo formalismo, fundada en s misma y omnipotente en el poder constitucional.

b. Indivisible: No se halla coordinada a los otros poderes divididos (legislativo, ejecutivo y

jurisdiccional), sino que sirve de fundamento previo a todos los poderes constituidos; las
competencias y atribuciones de estos poderes son creadas, modificadas o renovadas por el poder
constituyente.

c. Permanente: e Inalienable: Su ejercicio, as sea espordico, lo exterioriza y evidencia su potencia;

subsiste siempre por encima del orden que engendra.
d. Eficaz: El poder Constituyente est dotado de una fuerza histrica efectiva, apta para lograr los
fines que se propone.

Naranjo Meza, Vladimiro, Teora Constitucional e Instituciones Polticas, Undcima Edicin, Editorial Temis, pg. 373

Poder Constituyente Originario, Derivado o Instituido

Segn la modalidad que adopte el Poder Constituyente, sea originario o derivado, existen determinados
atributos o caractersticas que permiten enmarcarlo.

1. Del Poder Constituyente Originario.

En este sentido, el Poder Constituyente Originario, se caracteriza por ser ilimitado, originario y
autnomo.

1.1. Ilimitado.

El Poder Constituyente, cuando es ejercido por su titular originario (pueblo), reviste carcter
ilimitado, de manera que, en principio - dejando a salvo la necesidad de respetar los valores
naturales y absolutos- no tiene restricciones en su actuacin.
Se sostiene, en tal sentido, que ni siquiera la Constitucin previa puede prescribir lmites al Poder
soberano del pueblo de dictar nuevas normas fundamentales destinadas a promover cambios
polticos sustanciales

1.2. Originario.
El carcter "originario" del Poder Constituyente del pueblo, se concreta en que l es la fuente de
las restantes potestades pblicas, y no tiene otro origen que el que deriva de los hechos y del
principio de autodeterminacin de los pueblos. Se trata pues, en trminos de SCHMITT, de un
poder en el cual "descansan todas las facultades y competencias constituidas y acomodadas a la
Constitucin. Pero l mismo no puede constituirse nunca con arreglo a la Constitucin" i
No hace falta, por lo tanto, regulacin normativa previa que reconozca la existencia del Poder
Constituyente en manos del pueblo, pues - se insiste- dicho poder tiene fuente en s mismo, y no
en declaraciones de Poderes Constituidos que, por tales, le resultan subalternos.
El Poder Constituyente que corresponde a la soberana popular es originario, de modo que no
hace falta disposicin constitucional alguna que reconozca su existencia, antes bien, l mismo
constituye su propia razn y fundamento.

1.3. Autnomo.
La autonoma del Poder Constituyente Originario alude a la posibilidad de ejercitarlo
indefinidamente, aun cuando ya se hubiere dictado un Texto Constitucional a travs de los
mecanismos de manifestacin de tal poder, e incluso cuando -mediante texto constitucional

previo- se hubiere delegado en los Poderes Constituidos, creados de conformidad a ese mismo
ordenamiento, el ejercicio limitado de la funcin constituyente.

2. Del Poder Constituyente Derivado o Instituido.

El Poder Constituyente Derivado, implica la competencia de cambiar preceptos no esenciales de
la Constitucin, conforme a lo previsto en su mismo texto, se caracteriza por ser limitado y
derivado.
2.1. Limitado:
El Poder Constituyente Instituido o Derivado, cuyo ejercicio corresponde a los rganos
constituidos del Estado, se encuentra limitado en un triple sentido:
a. Limites formales.
En primer lugar, si la Constitucin previa permite a los rganos constituidos ejercer la funcin
constituyente, stos han de respetar las formalidades prescritas para ello en el texto
constitucional
Por lo tanto, las modificaciones del texto constitucional, realizadas por los rganos
constituidos en ejercicio del Poder Constituyente Derivado, que se produzcan fuera de los
cauces previstos en la normativa constitucional sern absolutamente nulas e ineficaces.
b. Lmites expresos
En segundo lugar, no pueden los rganos constituidos ejercer el Poder Constituyente
Derivado para modificar las clusulas que el texto fundamental ha establecido como
"intangibles".

c. Lmites sustanciales.
Segn sealamos precedentemente el Poder Constituyente Derivado o Instituido alude a la
competencia de cambiar preceptos no esenciales de la Constitucin. En consecuencia, no
pueden los rganos constituidos promover enmiendas o reformas constitucionales, que
supongan una modificacin de aspectos esenciales de la Carta Magna.
En cuanto a los aspectos constitucionales que, por ser esenciales, no podran ser objeto de
modificacin por parte del Poder Constituyente Derivado, se encuentra la disminucin de
derechos y garantas de los ciudadanos.

2.2. Derivado.
La competencia de cambiar preceptos no esenciales de la Constitucin, que se le reconoce
extraordinariamente a los rganos constituidos, tiene siempre carcter Derivado, pues slo existe
cuando la Constitucin previa expresamente lo prev. Por lo tanto, en ausencia de disposicin
expresa en un texto constitucional previo, debe entenderse que el soberano, titular de la funcin
constituyente, no ha efectuado delegacin alguna de esa funcin a favor de los rganos
constituidos, de all que en tales supuestos no podran dichos rganos arrogarse el desarrollo de
tal funcin

Schmitt; Ob. Cit. pg. 70

EL PODER CONSTITUYENTE
Sumario: 1.- Introduccin. 2.- Concepto. 3.- Caractersticas generales del Poder Constituyente. 4.- Sujeto
del poder constituyente. 5.- Poder constituyente originario y poder constituyente derivado. 5.1.- Poder
constituyente originario. 5.2. Poder constituyente derivado.

1. Introduccin.
La existencia de un Estado es el resultado de una obra constituyente. Esta obra implica -de conformidad
con lo expuesto por Carlos Snchez Viamonte - la interrelacin de tres elementos: el acto constituyente, el
poder constituyente y la constitucin.
El acto constituyente es el conjunto de hechos a travs de los cuales se manifiesta la voluntad poltica de
constituir una sociedad poltica. Es decir, comprende una pluralidad de sucesos o acontecimientos
histricos de naturaleza poltica, que exteriorizan una voluntad hacedora y que por tales son necesarios
para la formacin o reestructuracin de un Estado.
El poder constituyente, en sentido lato, alude a la actitud o cualidad para constituir una sociedad poltica.
Implica la efectiva capacidad de dominio y la existencia de una energa institucionalizadora para establecer
una organizacin poltico-jurdica.

Por su parte la constitucin alude al conjunto de principios, valores y normas que describen y regulan la
organizacin poltica y el orden jurdico de la sociedad poltica constituida
2. Concepto
Badeni sostiene que el poder constituyente es: la manifestacin primaria del poder de una sociedad
poltica global, para establecer una organizacin jurdica y poltica fundamental mediante una Constitucin,
y para introducir en ella las reformas parciales o totales que estime necesarias con el objeto de cristalizar
jurdicamente las modificaciones que se producen en la idea poltica dominante en la sociedad.
El Bidart Campos afirma que es la capacidad o energa para constituir o dar constitucin al estado, es
decir para organizarlo, para establecer su estructura jurdico poltica
Para el profesor Nstor Pedro Sags expone que la expresin poder constituyente alude tanto a la
facultad o aptitud para establecer una Constitucin (poder-funcin) como al rgano que ejerce esa facultad
(poder-persona).
Por su parte Javier Perz Royo sostiene que una Constitucin supone ante todo la presencia de un poder
constituyente. Afirma que ambas nociones estn unidas indisolublemente como el creador a la criatura
3. Caractersticas generales del Poder Constituyente
Podemos sealar dos caractersticas fundamentales del poder constituyente originario y del poder
constituyente derivado:
Extraordinario. Porque a diferencia de los poderes constituidos del gobierno, que son ordinarios y
permanentes, la funcin constituyente solamente se ejercer y con exclusividad para dictar o modificar una
Constitucin.
Supremo. Porque configura la mxima manifestacin del poder poltico, a travs de un acto de autoridad
que crea y delimita los poderes constituidos del gobierno que estn subordinados al acto constituyente.
4. Sujeto del poder constituyente.
La titularidad del poder constituyente esta determinada por el sistema poltico en el cual se encuadre.
Mientras que en estados monrquicos o aristocrticos, la titularidad del poder reside en una persona o en
un grupo de personas, en un estado democrtico el poder reside en el pueblo.
En un sistema poltico democrtico constitucionalista la idea poltica dominante nos indica que la titularidad
del poder constituyente reside en la comunidad, en el pueblo o en la sociedad global, integrada por todos
aquellos que conforman el elemento humano de la organizacin poltica.

La titularidad se relaciona con los conceptos de validez y legitimidad de la Constitucin.

La legitimidad es un concepto esencialmente poltico que esta determinado por la comunidad en funcin
de la idea poltica dominante adoptada por ella. Tiene legitimidad todo aquello que es aceptado y est de
acuerdo con la idea poltica dominante.
La validez es un concepto esencialmente jurdico y depende exclusivamente de la adecuacin de la
Constitucin al orden jurdico preexistente y en su caso al derecho natural. La falta de validez jurdica
influye sobre la legitimidad en un Estado de Derecho, pero su calificacin es determinada solamente por
elementos jurdicos.
5. Poder constituyente originario y poder constituyente derivado
5.1. Poder constituyente originario.- Es originario cuando importa la fundacin o refundacin de una
sociedad poltica global estableciendo su organizacin poltica y jurdica fundamental, sin atenerse a reglas
positivas preexistentes.
Podemos afirmar que es la facultad de accin que deriva del atributo insito de una colectividad o de
alguna(s) persona(s) en nombre de ella, de proveerse de manera autnoma una organizacin polticojurdica a travs del dictado de una constitucin. Representa la asociacin de la voluntad y la fuerza, para
adoptar una decisin sobre el modo y forma de existencia poltica.
5.1.1. Clases de poder constituyente originario.- El profesor Sags diferencia al poder constituyente
interno del externo. El interno es aquel que sanciona la constitucin de su propio pas. Es decir, es
producto de la energa poltico-social proveniente de los miembros del naciente o reestructurado Estado.
El poder constituyente externo se vislumbra en los casos en que la constitucin de un pas es producto del
poder constituyente de una o ms naciones extranjeras ya sea de modo total o parcial. En otros supuestos
un poder extranjero aunque no dicte normas constitucionales nacionales, influye decididamente sobre el
poder constituyente interno.
Ejemplos de poder constituyente interno, son las constituciones de Espaa (1978), Brasil (1988) y Portugal
(1976); en cambio estamos frente a poder constituyente externo han sido constituciones como las de
Canad (1867), Australia (1901) o Sudfrica (1909) dictadas por el Parlamento Britnico.
Por su parte la doctrina, tambin ha hecho referencia al poder constituyente monocrtico y al poder
constituyente policrtico; el primero, se caracteriza por el hechom poltico de que el ejerciente u operador
del poder constituyente originario es una sola persona, como el caso de Libia, quien en 1951, proclama su
independencia bajo el mandato del soberano Mohamed Idriss Senoussi. En 1969, como consecuencia de

una golpe militar, el coronel Muammar Al Gadafi asume el poder, quien en 1977 dicta la Constitucin
actualmente vigente. En cambio el poder constituyente policrtico, se caracteriza por el hecho poltico de
que el ejerciente u operador del poder constituyente originario est constituido por una pluralidad de
personas, siendo un emblemtico ejemplo la Asamblea Constituyente de Per en 1978 que sanciona la
Constitucin de 1979.
5.1.2. Caractersticas del poder constituyente originario.- El doctor Vctor Garca establece como las
principales caractersticas las siguientes:
a) La inicialidad, expresa el hecho de la presencia de una voluntad poltico-jurdica constitutiva y principal.
b) La autonoma, expresa el hecho de que ningn individuo o grupo puede invocar mrito o ttulo alguno
para sujecionar al ejerciente del poder constituyente originario y mucho menos substituirlo.
c) La incondicionalidad, expresa el hecho de que el ejerciente del poder constituye originario es libre de
pronunciarse segn las formas, modalidades y contenidos de su actuacin.
d) La inmanencia, expresa el hecho de un atributo inherente e intransferible del propio poder constituyente
originario, de crear o recrear la estructura y organizacin poltica de un Estado naciente o reconstituido,
mediante la dacin de una Constitucin.
e) La temporalidad, expresa el hecho de que dicho poder se hace efectivo por un lapso breve y para un fin
determinado: formular un texto constitucional.
5.1.3. Lmites del poder constituyente originario.- Desde un enfoque positivista, el poder constituyente
originario no esta condicionado por un ordenamiento constitucional anterior, ya que ste no existe. Por
ende, este enfoque no establece lmites al poder constituyente originario.
Por su parte, el enfoque jusnaturalista si bien reconoce que el poder constituyente originario no tiene
limites de derecho positivo, establece que el mismo esta sujeto a las restricciones emanadas del derecho
natural. Ninguna ley positiva puede limitar el poder constituyente originario estableciendo la forma y
alcances del acto fundacional de una sociedad poltica. Sin embargo, la libertad, la dignidad, la justicia y
otros valores absolutos provenientes del derecho natural estn por encima del poder constituyente
originario, estableciendo un lmite para su desenvolvimiento discrecional. En esta concepcin jusnaturalista
se enrola el movimiento constitucionalista al proclamar como finalidad y justificacin bsica de toda
Constitucin el resguardo para la libertad y dignidad humana.
Bidart Campos , agrega como limites del poder constituyente al derecho internacional pblico. Sin
embargo, este lmite es inexistente, en relacin al poder constituyente originario, ya que lgicamente un
Estado an no se constituy no podr obligarse con otro. En cuanto a su relacin con el poder
constituyente derivado, resulta prcticamente imposible admitir que un tratado firmado con anterioridad a la
convencin reformadora, pueda limitar a este poder, mxime cuando la mayora de estas convenciones
versan sobre Derechos Humanos, enumerados stos expresamente por la Constitucin o implcitamente

por la Clusula Residual del artculo 3. A su vez, deben ser entendidos como complementarios, ya que no
derogan derecho alguno de los previstos en la Parte Primera de la Constitucin.
5.2. Poder constituyente derivado.- Es derivado cuando con el acto constituyente se modifica, total o
parcialmente, la organizacin poltica y jurdica resultante de una Constitucin preexistente y conforme a
los procedimientos establecidos por ella. El rasgo esencial del poder constituyente derivado reside en su
subordinacin originaria respecto de la manifestacin del poder constituyente fundacional. Sin embargo, y
una vez puesto en funcionamiento conforme a la Constitucin vigente, puede llegar a transformarse en un
poder constituyente fundacional si establece y organiza una nueva sociedad poltica global.
5.2.1. Caractersticas del poder constituyente derivado.- Siguiendo al tratadista Vctor Garca establece
como las principales caractersticas las siguientes:
a) La legitimacin, el accionar de dicho poder deriva de la misma Constitucin que ha de reformar. Est
basado en su propia fundamentacin y consentimiento poltico.
b) La limitacin, el accionar de dicho poder parte de presupuestos establecidos por el poder constituyente
originario; es decir, se encuentra subordinado al orden establecido en cuanto a su actuacin y alcances de
su labor.
c) La eficacia, el accionar de dicho poder tiene como fundamentos el afirmar un vnculo armonioso entre el
texto constitucional y la realidad poltica y social