FILIACION MATRIMONIAL

INTRODUCCIN
El trmino filiacin nos conduce al lazo existente entre padres e hijos. La filiacin alude al
hijo, y si a l sumamos la figura del padre, entonces estamos ante la relacin paterno filial,
o si se trata de la madre, materno filial.
Los derechos humanos son las prerrogativas inalienables, perpetuas y oponibles erga
omnes, que corresponden a toda persona, por su sola condicin de tal, delas que no puede
ser privado por la accin del Estado ni de otros particulares, porque ello implicara un
desmedro o menoscabo a su dignidad. Sin embargo, los derechos humanos no son
absolutos; estn sujetos a lmites. No solo que el ejercicio aislado de cada uno de ellos tiene
lmites claros, sino que, como sucede siempre, suelen entrar habitualmente en conflicto. El
ejercicio de uno implica la lesin de un derecho de otra persona. Cmo dilucidar cul de los
dos es un ejercicio realmente vlido? Para resolver este problema se ha acuado el principio
de razonabilidad, como un criterio que orienta la labor del intrprete. Segn este criterio, el
conflicto entrara en una va de solucin cuando sea posible justificar razonablemente la
preferencia de uno de los bienes jurdicos en disputa, una vez que se han ponderado las
circunstancias concurrentes de cada caso. Un caso en el que se advierte un evidente
conflicto de derechos con pretensiones distintas es el referido a los procesos de filiacin. En
la investigacin de la filiacin coexisten dos intereses forzosamente contrapuestos: el inters
del hijo, dirigido a conocer su verdadera filiacin, su origen, en definitiva; y, el inters del
presunto progenitor, casi siempre opuesto a ello, pues de haber sido favorable habra
accedido al reconocimiento. La investigacin de la filiacin tiene como fin el establecimiento
de una adecuacin entre la verdad biolgica y la relacin jurdica de filiacin y con ello, la
superacin del formalismo que histricamente ha rodeado esta cuestin. La idea clsica
reside en la bondad intrnseca de la legitimacin, por cualquier medio, dadas las enormes
discriminaciones legales y sociales existentes contra los hijos habidos fuera del matrimonio.
Una vez que el sistema responde a la unidad de todas las filiaciones, por efecto del principio
de igualdad, y que se decanta a favor de tcnicas ms avanzadas en la investigacin de
filiacin, el inters del hijo parece localizarse en el establecimiento de la verdad biolgica,
aun cuando el xito de una accin, en este sentido, pueda modificar en profundidad una
realidad sociolgica anterior.

ANTECEDENTES
DERECHO ROMANO
El trmino Filiacin est asociado a linaje y parentesco, y en ese orden algunos autores
como M. Castellano Arroyo, consideran que la curiosidad por la forma en que se transmiten
la vida y los rasgos familiares ha acompaado siempre al ser humano; elemento al que
tratadistas, la doctrina y la jurisprudencia han tenido que dar soluciones. Para la doctrina
jurdica romana, estaba ntimamente ligada a la procedencia familiar y al igual que toda la
estructura social, estaba permeada por la desigualdad que caracteriz este tipo de
sociedad. La familia era la base de la sociedad romana, regulada por el control patriarcal,
se destacan en ella un conjunto de condiciones mediante las cuales deban regirse.

La Autoridad del Pater Familia:

La familia era la reunin de personas colocadas bajo la autoridad o la manude un jefe
nico, el rgimen dominante estaba en la soberana del padre o del abuelo paterno, era
dueo absoluto de las personas colocadas bajo su autoridad y ste arreglaba a su manera
la composicin de la misma: poda excluir a sus descendientes por la emancipacin. Poda
por la adopcin, hacer ingresar algn extranjero, su poder se extenda hasta las cosas:
todas las adquisiciones y las de los miembros dela familia se concentraban en un
patrimonio nico sobre el cual l slo

durante toda su vida ejerca los derechos de

propiedad. Es importante observar que la organizacin familiar descansaba bajo el control

masculino, por tanto, la primogenitura o filiacin recaa sobre ste.

La mujer no tena ms que una funcin biolgica y domstica.

El Parentesco Civil:
Consista en una relacin de carcter civil que se estableca entre el poder familiar y sus
descendientes, aqu la sangre no era lo ms importante sino la relacin de control y
autoridad que existiere; la tradicin romana, distingue el parentesco natural que es el
cognatio del parentesco civil oagnatio. El cognatio es el parentesco que une las personas
descendientes una de otras en lnea directa o descendiendo de un autor comn sin
distincin de sexo. La agnatio es el parentesco civil fundado sobre la autoridad paternal o

marital, que son los descendientes, por va de varones de un jefe comn, colocados bajo su
autoridad. El Pater Familiar como definidor de la filiacin tena una funcin fundamental en
el Derecho sobre la identidad de las personas; para el tratadista el pater-familiar era el jefe
de familia y las personas estaban colocadas bajo su autoridad paternal o la manus. Estn
unidos entre ellos por el parentesco civil llamado agnatio, el cual subsiste a la muerte del
padre y se transmite a los hijos "sui juris o personas libres" que formaron nuevas familias o
domus. La familia se compone de agnados, que no es ms que el conjunto de personas
unidas entre ellos por el parentesco civil. El pater familiar era un magistrado domstico,
tomando decisiones sinnmero y pudiendo ejecutar sobre sus hijos las penas ms
rigurosas. Tiene sobre ellos poder de vida y de muerte, puede venderlos a un tercero y
abandonarlos.

De ah que la familia agnica se divide segn la relacin jurdica entre sus miembros:

Los que estn bajo la autoridad penal o la manus del jefe de familia, entre ellos y con
relacin al jefe. La agnacin existe entre el padre y los hijos o hijas nacidos de su
matrimonio legtimo o adquirido por adopcin. Cuando los hijos se casan y tienen hijos,
estos hijos estn agnados entre ellos y agnado de su padre y de su abuelo paterno. Los
hijos no son agnados de su madre, a menos que sea in manu, de lo contrario slo son
sus cognados, por no tener nunca sobre ellos autoridad penal.

Los que hayan estado bajo la autoridad del jefe y que lo estaran si an viviese. Cuando
el jefe muere los descendientes, ya unidos por la agnacin, quedan agnados tambin
entre ellos.

Los que nunca estuvieron bajo la autoridad del padre, pero que lo hubiesen estado de
haber vivido, si el jefe ha muerto al casarse sus hijos y estos tienen hijos, estos hijos
estarn agnados entre ellos. La agnacin puede mantenerse hasta lo infinito, aunque
slo se transmite por varones. Cuando un jefe de familia tiene un hijo y una hija, los
hijos del hijo sern agnados, y los de su hija estarn bajo la autoridad del marido, que
es su padre, porque la agnacin queda suspensa por va de las mujeres. El derecho civil
concibe importantes prerrogativas a los agnados que componen solo la familia,
especialmente en derechos de tutela, en derecho de curatela y enderecho de sucesin.

En cambio, la capitis diminutio hace perder la agnacin con las ventajas que le estn
unidas, mientras que no tiene influencia sobre la cognacin. La composicin de la
familia romana era arbitraria en el derecho natural, ya que si la ligadura de la sangre
exista casi siempre entre los agnados, la familia civil poda estar compuesta por hijos
adoptivos. La madre estaba excluida, a menos que fuera en manu y se extenda a todos
los parientes por parte de las mujeres; los hijos que emancipaba el padre o entregaba
en adopcin, dejaban de ser parte de la familia ya que dejaban de ser agnados. El
pretor fue el primer personaje que sinti que la composicin de la familia deba ir
cambiando. Concedindoles en varios casos los derechos de sumisin a los cognados
ya que el derecho civil slo lo reservaba para los agnados. Luego durante el imperio de
Justiniano y despus de las novelas, fue que desaparecieron definitivamente los
privilegios de la agnacin, quedando slo la cognacin para conferir los derechos de la
familia. La Patria Potestad, slo pertenece al jefe de familia sobre los descendientes que
forman parte de la familia civil, a falta de ste corresponda al abuelo, bisabuelo y para
control de la mujer, al hijo de sta. La mujer no poda ejercer la patria potestad, porque
estaba en tutela permanente.

LA PATERNIDAD Y FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL

Los hijos en el Cdigo Civil de 1852

Los hijos legtimos.

Son hijos legtimos los que nacen de matrimonio "y aun diez meses despus de disuelto,
porque es el trmino a que ordinariamente se alarga la gestacin" (Silva Santisteban,
Jos).

Los hijos ilegtimos

Los hijos ilegtimos quedaron divididos en dos clases: los naturales, aquellos cuyos
padres no tuvieron impedimento de casarse al tiempo de la concepcin, y los espreos.
Esta ltima denominacin corresponde al hijo adulterino, concebido por mujer casada.

De la declaracin de paternidad Como en Francia, la investigacin de la paternidad

estaba prohibida, salvo en el caso de rapto, al cual agreg el Cdigo civil peruano el
estupro.

Los hijos en el Cdigo Civil de 1936

De la filiacin legtima.
El art. 299 del Cdigo civil, establece que "El hijo nacido durante el matrimonio, o
dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin, tiene por padre al marido".

De la filiacin ilegtima
De otro lado, se considera que "Son hijos ilegtimos los nacidos fuera de matrimonio"(art.
348 del Cdigo civil).

De la legitimacin
Procede la legitimacin de los hijos nacidos fuera de matrimonio: por el subsiguiente
matrimonio de los padres, en cuyo caso opera de pleno derecho; y, por declaracin
judicial (art.314 del Cdigo civil).

De la declaracin judicial de paternidad

El art. 366 del Cdigo civil seala las presunciones que permiten declarar
judicialmente la paternidad ilegtima: 1. cuando exista escrito indubitado del padre en
que la reconozca; 2.cuando el hijo se halle en la posesin constante del estado de hijo
ilegtimo del padre, justificada por actos directos ste o de su familia; 3. en los casos de
violacin, estupro o rapto, cuando la poca del delito coincida con la de la concepcin; 4.
cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre durante la poca
de la concepcin; 5. en el caso de seduccin de la madre, cumplida con abuso de
autoridad o con promesa de matrimonio, en poca contempornea de la concepcin, y
siempre que para el segundo supuesto exista principio de prueba escrita.

Jurisprudencia histrica

 Con el Cdigo civil de 1852

Sumilla: "La filiacin del hijo natural slo puede declararse por el reconocimiento
explcito y directo del padre aun en el caso de que la abuela lo haya reconocido como
hijo de su hijo".

Con el Cdigo civil de 1936

"Para declarar la filiacin, son insuficientes las declaraciones testimoniales que afirman
la posesin constante de hijo, sin referencia ahechos directos del padre que envolvan el
reconocimiento del hijo". Sumilla: "Por el solo mrito de la prueba testimonial no puede
declararse la filiacin ilegtima "En las antigua legislaciones se distingui no solo a los
hijos legtimos de los ilegtimos, sino que sub clasificaron a estos ltimos en naturales y
espurios; volvieron a subdividir a los ltimos en fornezinos, sacrlegos y manceres; y
subclasificaron

una

vez

ms

los

primeros

en

adulterinos

notos

incestuosos(incluyendo a los nefarios).El Cdigo Civil de 1936, mantiene la posibilidad

de legitimar por subsiguiente matrimonio tratndose de hijos adulterinos e incestuosos.

La constitucin de 1979

En el prrafo final de su artculo 6, proclama que Todos los hijos tiene iguales
derechos y prohbe todo mencin sobre el estado civil de los padres y la naturaleza de
la filiacin de los hijos en los registros civiles y en cualquier documento de identidad

Es ante esta nueva realidad constitucional que, al elaborar la exposicin de motivos del
anteproyecto del Libro de Familia del Cdigo Civil de 1984, comentamos a la letra lo que
sigue:
Importante como es la innovacin y discutible tambin- no tiene, sin embargo, efectos
demasiado espectaculares o novedosos: En efecto, eran ya escasas las diferencias
legales entre ambas clases de hijos. En el campo del derecho civil se circunscriba
bsicamente, el apellido, la legitimacin, la patria potestad y la herencia. Ahora bien,
la vinculacin de una persona con sus padres aparece muy clara, aun desde antes del
nacimiento de esa persona, cuando es habida relaciones matrimoniales. Este

fenmeno se debe a dos razones principales: en primer lugar, el matrimonio ata a los
cnyuges con el deber de fidelidad, que importa la renuncia que cada cual hizo, libre y
voluntariamente, a la posibilidad de tener trato sexual con tercero, e impone ambos el
dbito sexual. Por el principio de que, mientras no se demuestre lo contrario se presume
que las personas cumplen sus deberes y se comportan honorablemente, se supone que
el embarazo de una mujer casada es obra de su marido. Esta vinculacin lgica y
automtica, que otorga certidumbre y fijeza al status del hijo legtimo, no se da en el hijo
ilegitimo. Este podr por lo general, sealar ciertamente a su madre, pero ser mucho
menos fcil que ubique a su padre. El nacimiento de un hijo legitimo constituye,
ordinariamente, un acontecimiento que, no solo no se oculta, sino que ms bien se
exhibe y hasta se publica; que se espera por los padres y sus relacionados como un
evento venturoso; y que, por lo mismo, seala a los progenitores incluso antes de nacer
el hijo.

LA FILIACION
Definicin:
La Filiacin es la procedencia de los hijos respecto de los padres. Calidad que el hijo tiene
con respecto de su padre o madre. La filiacin puede tener lugar por naturaleza y por
adopcin. La filiacin por naturaleza puede ser matrimonial y no matrimonial, surtiendo los
mismos efectos. Conocer nuestros orgenes, saber quin es nuestro progenitor, es un deseo
natural y un derecho que se remonta a los inicios de la humanidad. Y desde sus orgenes
tambin fue, en muchos casos, motivo de juicios de filiacin, en cuyo tratamiento tuvo
importante participacin la ciencia mdica. Es la relacin que vincula a una persona con
todos sus antepasados y sus descendientes (filiacin en sentido genrico) y, ms
restringidamente, la que vincula a los padres con sus hijos (filiacin en sentido
estricto).Desde ltimo punto de vista que es el que particularmente nos interesa la relacin
parental se denomina ms propiamente paterno filial, pues si desde el ngulo del hijo se
llama filiacin, desde el punto de vista de los progenitores se denomina paternidad o
maternidad. Existen dos variedades bsicas de filiacin: la Matrimonial (llamada legitima),
es decir, la que corresponde al hijo tenido por padres casados entre s; y la

Extramatrimonial (llamada ilegitima) origina en relaciones de un varn y una mujer no

casados entre s.
Surez Franco ensea que: La filiacin es un estado jurdico que la ley asigna a
determinada persona, como consecuencia de la relacin natural de procreacin que la liga
contra otra. Es un estado social en cuanto se tiene con respecto a otra u otras personas; es
un estado civil, por cuanto implica la situacin jurdica del hijo frente a la familia y a la
sociedad, lo cual determina su capacidad para el ejercicio de ciertos derechos y el
cumplimiento de determinadas obligaciones. Hoy la institucin de la filiacin ha renovado
sus conceptos tradicionales basados en supuestos o presunciones de paternidad y ha dado
paso a la investigacin del nexo filial a travs de las pruebas biogenticas. Este cambio de
la filiacin social hacia la biolgica implica un razonamiento exhaustivo que el autor
desarrolla en Filiacin, derecho y gentica. Adems evala lo que son los principios de la
familia y la legitimidad de los derechos de la persona, que tambin han venido cambiando
con el transcurso del tiempo, planteando con detalle los principales problemas procesales
que derivaran de una accin de estado filial.

Actualmente

nuestro

Cdigo

vigente

los

considera

hijos

matrimoniales

hijos

extramatrimoniales a diferencia del Cdigo derogado que estableci las categoras de hijos
legtimos e ilegtimos; de lo que se concluye que la filiacin puede ser matrimonial o
extramatrimonial. La filiacin es el vnculo jurdico, determinado por la procreacin, entre los
progenitores y sus hijos. El Cdigo Civil estableci originariamente las categoras de hijos
legtimos e ilegtimos y entre estos ltimos distingua los hijos sacrlegos, incestuosos,
adulterinos y naturales (nacidos de quienes habran podido contraer matrimonio al tiempo
de la concepcin del hijo).La ley 14367 elimin la calificacin entre los hijos
extramatrimoniales y elev su porcin hereditaria de la cuarta parte a la mitad de lo que
correspondera a un hijo matrimonial. Con la ley 23264 la filiacin matrimonial y
extramatrimonial producen los mismos efectos. La diferencia entre hijos matrimoniales y
extramatrimoniales slo se mantiene en cuanto a las formas para establecer la paternidad.

Clases de filiacin
Actualmente

nuestro

Cdigo

vigente

los

considera

hijos

matrimoniales

hijos

extramatrimoniales a diferencia del Cdigo derogado que estableci las categoras de hijos

legtimos e ilegtimos; de lo que se concluye que la filiacin puede ser matrimonial o

extramatrimonial.

La filiacin matrimonial
Deriva de las palabras latinas filius y matrimonium que significa hijo que procede de
padres casados, es decir hijo nacido de padre y madre que estn unidos por el vnculo
matrimonial de acuerdo a las formalidades establecidas por nuestra ley civil, se le ha
denominado tambin filiacin legitima.

La filiacin legal
Tiene su origen en el matrimonio refiere Josserand, solo tendr la calidad de legitimo aquel
cuya concepcin sea obra de dos esposos. Por su parte Rojina Villegas manifiesta que la
filiacin legitima es un vnculo jurdico que se crea entre el hijo concebido en matrimonio y
sus padres.

La prueba de la filiacin matrimonial es el ttulo con el cual una persona acredita frente a
terceros el estado de hijo matrimonial. Son todas aquellas permitidas por el Cdigo Procesal
Civil que puedan demostrar que el demandante tiene la calidad de fijo matrimonial del
demandado. La filiacin matrimonial se prueba con las partidas de nacimiento del hijo y
las partidas de matrimonio de los padres. Tambin puede demostrarse con otro instrumento
pblico en los casos en que el padre haya admitido en forma expresa que el hijo
efectivamente es suyo. En defecto de tales medios probatorios, puede probarse la filiacin
matrimonial con la sentencia resultante del juicio en que se haya demostrado la posesin
constante del estado, o sino por cualquier otro medio de prueba, los que tendrn merito a
condicin de que haya un principio de prueba escrita que provenga de uno de los
progenitores, conforme as lo establece el artculo 375del Cdigo Civil.

La filiacin extramatrimonial
La filiacin extramatrimonial es tambin conocida como filiacin ilegitima: es decir, la
derivada de la unin no matrimonial. Esta se da tanto en los casos en que no hay
imposibilidad de matrimonio entre los padres como en aquellos en los que media algn

impedimento, ya sea por matrimonio subsistente de algunos de ellos, relacin de

parentesco, etc. As, por filiacin extramatrimonial debemos entender el vnculo que se
establece entre padres e hijos cuando los primeros no estn unidos en matrimonio.
Los que dan origen a la filiacin extramatrimonial o ilegitima son los hijos de la
mujer soltera provenientes de una relacin fuera del matrimonio.

FILIACIN MATRIMONIAL

Marco Normativo
La nueva Constitucin de 1993, en su artculo 6, recoge la igualdad de los hijos. Sin
embargo, esta igualdad de los hijos no significa, por cuanto el ejercicio de los derechos de
las diferentes instituciones familiares se basa en criterios dispares para uno y otros,
basados en la situacin de hecho en que se encuentran los hijos. As el ejercicio de la patria
potestad respecto de hijos matrimoniales no es igual a la de los extramatrimoniales. En el
primer caso, los dos padres ejercen de consumo el ejercicio de esta institucin familiar. Y en
el segundo, existen criterios para otorgar a uno u otro el ejercicio, como tampoco lo es en la
autorizacin para matrimonios de menores. Para la designacin de tutores, en el caso de los
matrimoniales no se requiere confirmacin judicial, lo cual s es necesario tratndose de los
extramatrimoniales. Por lo tanto es necesario saber la condicin de los hijos: los
matrimoniales cuando nacen de padres casados, y los extramatrimoniales cuando nacen
de padres no casados, entendindose que la divisin de los hijos no clasifica sino describe
la situacin de ellos.

Filiacin matrimonial
Es comn definir la filiacin matrimonial refirindola al hijo tenido en las relaciones
matrimoniales de sus padres, sin embargo el concepto termina siendo impreciso, pues hay
dos momentos distanciados en el tiempo, la concepcin y el nacimiento o alumbramiento y
que estos no necesariamente ocurran en el matrimonio, y as puede ser concebido antes del
matrimonio y nazca dentro de l, o concebido en el matrimonio y nazca despus de la
disolucin o anulacin de ste; entonces, es necesario saber si por tenido ha de entenderse
al concebido o alumbrado, y por ltimo que el hecho de que una mujer casada concebida
y/o alumbre un hijo, no significa necesariamente que el padre ste sea el marido de
aquella.

Reclamacin de la filiacin

La accin de reclamacin de la filiacin, es aquella que tiene por objeto que el Juez declare
al demandante el goce de determinado status familiar. El art. 373 del Cdigo vigente
prescribe que el hijo puede pedir que se declare su filiacin. Es por tanto, una accin que
permite al accionante que el rgano Jurisdiccional reconozca el goce de la filiacin
matrimonial con relacin a personas determinadas.
Tal hecho acontece en dos casos:
a. Cuando el hijo matrimonial no tiene respecto de sus progenitores el ttulo ni la posesin
de estado, o cuando falta uno de estos elementos; lo que ocurre si el hijo tiene ttulo pero
no la posesin de estado o, en su caso, tiene sta pero no el ttulo.

b. Cuando el hijo matrimonial no tiene el titulo ni la posesin de estado del padre. Mas no
respecto de la madre o viceversa y cuando aparece como hijo extramatrimonial de
ambos, en cuyo caso, reclama la maternidad o la paternidad matrimonial.

Con respecto a los ttulos dela accin la Ley dispone que esta corresponde al propio hijo, si
este es capaz, pero si es incapaz puede hacerlo el padre que ejerce la patria potestad, el
tutor con autorizacin del consejo de familia, el mismo menor si tiene capacidad de
discernimiento sin intervencin del tutor, el curador si cuenta con autorizacin del consejo
familiar.

No obstante lo manifestado, en caso de muerte, la accin de reclamacin de la filiacin pasa

a los herederos de los hijos:

Si este muri antes de cumplir 23 aos sin haber interpuesto la demanda.

Si devino incapaz antes de cumplir dicha edad y muri en el mismo estado.
Si el hijo dejo iniciado el proceso.

Los requisitos necesarios para intentar una accin de reclamacin de la filiacin son los
siguientes:

Que exista un hijo matrimonial.

Que el mismo no tenga respecto de sus progenitores el titulo ni la posesin de estado.
Que uno o ambos padres le nieguen la calidad de hijo matrimonial.
Que lo declare el rgano jurisdiccional.

Ahora bien, la accin se intentar conjuntamente contra el padre y la madre o contra sus
herederos, debindose entender que esta accin es imprescriptible cuando la plantea el
mismo hijo y si la interponen sus herederos caduca a los dos aos contados desde la
muerte del hijo.

La Prueba de la Filiacin:
La prueba es la demostracin de la existencia de un hecho material o de un acto jurdico,
mediante las formas establecidas por la ley; en este caso, de la filiacin matrimonial.
Sobre los medios probatorios de dan dos situaciones:

Si la filiacin matrimonial del hijo est ya establecida fuera de proceso, en cuyo caso, se
prueba en primer lugar con las partidas de nacimiento del hijo y del matrimonio de los
padre obtenidas regularmente; luego, en defecto de las mismas, con otro instrumento
pblico en que el marido de su madre admiti el hijo como suyo, si l hubiera nacido
antes de los 180 das de la celebracin del matrimonio de sus padres o de reconciliacin
stos. Por ltimo, con la sentencia que desestima la demanda de contestacin (negacin)
que instauro el marido de su madre.

Si la filiacin del hijo matrimonial no est establecido y se demanda judicialmente su

declaracin o reconocimiento, la filiacin queda acreditada por sentencia recada en
juicio en que se haya demostrado la posesin constante del estado o por cualquier otro
medio siempre que exista un principio de prueba suficiente de filiacin a tercero, lo que
podr extenderse en el registro civil.

Si se trata de filiacin matrimonial, se probar con la inscripcin del nacimiento y el

certificado de matrimonio de los padres en el Registro Civil, o con la sentencia que establece
el vnculo de filiacin. Si se trata de filiacin extramatrimonial, por el reconocimiento del
progenitor ante el Registro Civil o por la sentencia dictada en juicio de filiacin.

Segn el artculo 375 del Cdigo Civil, la filiacin matrimonial se prueba con la partida de
nacimiento y la de matrimonio de los padres.

Inimpugnabilidad de la filiacin matrimonial:

Por disposicin legal, cuando se renan a favor de la filiacin matrimonial la posesin
constante de estado y el ttulo que dan las partidas de matrimonio y nacimiento, no puede
ser contestada por ninguno, ni an por el mismo hijo.

Por un lado, se trata de una situacin incuestionable, siempre que dicho ttulo no adolezca
de nulidad o falsedad que pueda invocarse para enervar sus eficacia jurdica y, por otro,
significa que los magistrados deben declarar inadmisible todas las acciones que son
cualquier va pretendan alterar una filiacin matrimonial ya establecida a fin de evitar el
escndalo que podra lesionar a la persona cuya filiacin matrimonial resulta impugnada.

TEORIAS:
TEORA DE LA CONCEPCIN Y EL ALUMBRAMIENTO
La concepcin significar que si el hijo ha sido procreado dentro del matrimonio, entonces
ser tenido como matrimonial, aun cuando el nacimiento se produzca fuera del matrimonio;
mientras que el alumbramiento significar que el hijo nacido dentro el matrimonio ser
matrimonial, aun cuando hubiera sido concebido fuera del matrimonio. Pues bien, ambas
teoras por separado llevan implcitas injurias, as, si adoptamos la teora de la concepcin,
se considerar extramatrimonial al hijo concebido fuera del matrimonio pese a que nazca
dentro de l, y si adoptamos la teora del alumbramiento, se considerar extramatrimonial
al hijo nacido fuera del matrimonio pese a que fue concebido dentro de l.

TEORA MIXTA
Habiendo demostrado la injusticia de ambas teoras en su aplicacin por separado, resulta
necesario en beneficio del hijo combinar ambas teoras. El artculo 361 del Cdigo Civil
refiere que el hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los 300 das siguientes a su
disolucin tiene por padre al marido, en consecuencia, sern, matrimoniales los hijos
nacidos durante el matrimonio aunque hubieran sido concebidos fuera de l, y lo sern los
nacidos despus de la disolucin del matrimonio si han concebido durante su vigencia. Sin
embargo, una aplicacin estricta del artculo 361 del Cdigo Civil puede llevarnos a

situaciones injustas, por cuanto bajo esta presuncin, pueden imputarse hijos a maridos
que no se consideren padres de ellos, en razn de no haber cohabitado con la mujer en la
poca de la concepcin, y por lo tanto dicho marido de la mujer que alumbr el hijo, al no
considerarse padre de l, debe tener accin para enervar esta presuncin; y en efecto, la ley
le concede accin pero no en forma irrestricta, limitndose a supuestos que enerven esta
relacin paterno filial.

Determinacin de la maternidad. Inscripcin. Notificacin. Impugnacin.

La filiacin que tiene lugar por naturaleza, presupone un vnculo biolgico entre el hijo y sus
padres. La determinacin de la filiacin puede ser legal, voluntaria (o negocial) y judicial. Es
legal cuando la establece la ley. Es voluntaria cuando la determinacin proviene de la
eficacia que se atribuye al reconocimiento del hijo. Es judicial la determinacin que resulta
de la sentencia que declara la paternidad o la maternidad no reconocida, en base a las

Determinacin de la maternidad:
El vnculo biolgico que determina la maternidad resulta del parto. La maternidad quedar
establecida por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido.

Inscripcin:
Deber realizarse a peticin de quien presente un certificado del mdico u obsttrica que
atendi el parto de la mujer a la que se le atribuye la maternidad del hijo y la ficha de
identificacin del recin nacido.

Notificacin a la madre:
Si un tercero inscribiera al hijo, y no mediara reconocimiento expreso de la madre, deber
serle notificada a ella la inscripcin del nacimiento. No hay trminos de caducidad para
accionar en contra de dicha inscripcin. La notificacin no es necesaria cuando la mujer es
casada y es el marido el que inscribe a hijo.

Impugnacin:

Si la madre deja transcurrir un largo lapso para impugnar la maternidad, a pesar de haber
sido notificada, el juez evaluar ese silencio entre los elementos de prueba que se aporten.
Pero si las pruebas biolgicas demuestran que no existe el vnculo, la accin prosperar.

Determinacin de la paternidad matrimonial. Presunciones. Plazos. Inscripcin.

Prueba. Falta de presuncin. Negacin e impugnacin. Impugnacin preventiva.
En caso de que el hijo nazca de mujer casada, la paternidad queda atribuida al marido de
sta, aunque luego podr impugnarse. Esta atribucin de paternidad tiene carcter
imperativo. Slo puede modificarse a travs de sentencia judicial. Se presume, salvo prueba
en contrario, que el trmino mximo de embarazo es de 300 das y el mnimo, de 180,
excluyendo el da del nacimiento. La presuncin de paternidad rige hasta los 300 das
posteriores a la disolucin, anulacin del matrimonio, divorcio vincular o separacin
personal o de hecho de los esposos. No se presume la paternidad del marido cuando el hijo
nace despus de los 300 das de la interposicin de la demanda de divorcio vincular,
separacin personal o de nulidad del matrimonio, salvo prueba en contrario. En el caso de
que la mujer que enviuda o se divorcia vincular mente, contraiga matrimonio antes de los
300 das de haber enviudado o haberse divorciado, y el hijo nace tambin dentro de ese
lapso, la ley presume que es hijo del primer marido si el nio nace antes de cumplidos 180
das de haberse celebrado el segundo matrimonio, y en caso contrario, se presume que es
hijo del segundo marido. Todo est sujeto a prueba en contrario.

PLAZO MXIMO Y MNIMO DE GESTIN

La frmula de artculo 361 del Cdigo Civil es en beneficio del hijo, sin embargo es
necesario, como ya lo hemos manifestado, abrir la posibilidad de que el marido que no se
crea padre del hijo que alumbr su mujer pueda negarlo. Pero cules sern sus argumentos
para impugnar al hijo, obviamente estos debern estar referidos a la negativa de l, de
haber tenido trato ntimo con su mujer y en particular en el perodo de la concepcin. Pues
bien, estas exigencias nos llevan a considerar el plazo de gestacin, dentro del cual debe
comprenderse la concepcin y el alumbramiento; sobre el particular no es posible establecer
un plazo nico de gestacin, pues ello depender del organismo de la mujer, sin embargo

resulta necesario fijar un plazo mnimo y mximo, y as lo ha entendido el derecho,

estableciendo plazos de 180 das y 300 como mnimo y mximo de gestacin.

LA PRESUNCIN PATER IS Y SU APLICACIN.

Desde Roma nos llega la presuncin pater is quem nuptiae demostrant y que
etimolgicamente significa padre es quien las nupcias demuestran, y que se traduce en el
hecho de que si una mujer casada alumbra un hijo, se tiene como padre de ste a su
marido, sin embargo, el hecho de que una mujer casada conciba o alumbre un hijo o no
significa necesariamente que ese hijo sea de su marido. Sobre el particular veamos dos
hiptesis:

a. Nacimiento producido despus de 180 das de celebrado el matrimonio o antes de

vencidos los 300 siguientes a su disolucin o anulacin.- En este caso el hijo gozar de
la llamada presuncin pater is est que nuptiae demonstrant, y ello es as por los deberes
que impone el matrimonio, por lo tanto, si se produce el nacimiento de un hijo dentro de
esos plazos, el hijo se reputar del marido de la mujer casada que lo alumbr.

b. Nacimiento se produce antes de cumplir los 180 de la celebracin de matrimonio o

despus de los 300 das de disuelto o anulado el matrimonio.-Aqu la concepcin ha
ocurrido fuera del matrimonio, por lo tanto el hijo no goza de la presuncin pater is,
pues las relaciones extramatrimoniales no pueden presumirse. Por otro lado, tratndose
del hijo que nace despus de los 300 das de haber terminado el matrimonio, no hay
mayor problema en reconocer que ese hijo ser extramatrimonial aun cuando el padre
sea el marido de su ex mujer.

Acciones de estado con respecto a la filiacin matrimonial

En sede matrimonial, quien se considera hijo y no goza de la calidad de tal puede reclamar
tal condicin, o quien no se considera padre de un determinado hijo puede impugnar la
condicin del hijo, entonces estamos ante acciones de reclamacin y de negacin o
impugnacin. En la reclamacin encontramos la de filiacin matrimonial, y en la de
negacin o impugnacin encontramos la negacin de la paternidad.

Contestacin de la paternidad
En doctrina se distingue la negacin o desconocimiento de la paternidad, de la
impugnacin. La primera ocurre cuando el hijo tenido por mujer casada no est amparado
por la presuncin pater is, de modo que el marido se limita a expresar que no es suyo el hijo
de su mujer, y es a la madre y al hijo a quienes corresponde probar lo contrario. La
impugnacin corresponde al marido cuando el hijo tenido, por su mujer y a quien no
considera suyo, est amparado por la presuncin pater is, recayendo la carga de la prueba
en el marido.

Casos de negacin de la paternidad

El artculo 363 del Cdigo Civil modificado por la ley 27048, que el marido que no se crea
padre del hijo de su mujer puede negarlo en los siguientes casos:

Cuando el hijo nace antes de cumplidos los 180 das siguientes a la celebracin del
matrimonio.-Obviamente aqu la concepcin se ha dado antes del matrimonio, por lo tanto
ese hijo no goza de la presuncin pater is, por cuanto, como ya lo hemos sealado, la ley no
puede presumir relaciones extramatrimoniales, por lo tanto el marido slo probar la fecha
del matrimonio y la del nacimiento del hijo (artculo 370), recayendo la carga de la prueba
en la madre y el hijo, y adems porque no resulta lgico acreditar que no se supo algo o que
no ocurri algo.

Sin embargo por excepcin se limita esta accin, y estos son los caso del artculo 366 del
Cdigo Civil. As, si antes del matrimonio el marido ha tenido conocimiento del embarazo,
entonces su conducta traducida en la celebracin el matrimonio con esa mujer, revela que l
se considera responsable del embarazo, o admite expresa o tcitamente que es su hijo.

Cuando sea manifiestamente imposible, dadas las circunstancias, que haya cohabitado con
su mujer en los primeros 121 das de los 300 anteriores al del nacimiento del hijo.- Esta
causal est referida a los plazos mnimo y mximo de gestacin, y en particular la
concepcin. Entonces, cuando el marido acredite que fue imposible tener trato ntimo con su
mujer en el perodo de la concepcin, podr resultar victorioso. Ahora bien, esta

imposibilidad podra ser ausencia, privacin de libertad, enfermedad, accidente, separacin

de hecho, pero en cualquiera de estos casos la prueba recae en el marido, pues en este
supuesto la presuncin pater is tiene plena vigencia. Un ejemplo fcil de aplicacin de esta
causal lo tendramos con un hijo nacido un 31 de octubre del 2000, entonces el marido de
la mujer que alumbr a ese hijo deber probar que fue imposible haber cohabitado con su
mujer en los meses enero, febrero, marzo y abril del 2000 que viene a ser el perodo de
concepcin y que abarcan los 121 das a que alude el cdigo.

Cuando est judicialmente separado durante los primeros 121 das de los 300 anteriores al
del nacimiento del hijo.- Segn el artculo 332 del Cdigo Civil, la separacin judicial
suspende el deber de cohabitacin; tanto marido y mujer ya no tienen la obligacin de tener
trato ntimo. Al marido le bastar probar con la resolucin judicial de separacin y la
partida de nacimiento del pretendido hijo, con la cual estar acreditando que la concepcin
se dio cuando ya estaba separado judicialmente de su mujer. Si la mujer alega que, no
obstante la separacin judicial, cohabitaron durante el perodo de la concepcin, o que los
cnyuges se reconciliaron despus de la resolucin de separacin, sobe ella recaer la
obligacin de probar tales hechos.

Cuando adolezca de impotencia absoluta.-Debi estar comprendido dentro del segundo

inciso. Aqu la importancia que s e regula es la coeundi, esto es, la importancia de realizar el
coito. Esta importancia absoluta debe haber existido durante el perodo de la concepcin. La
carga de la prueba recae en el marido.

Cuando se demuestre a travs de la prueba del ADN u otras pruebas de validez cientfica
con igual o mayor grado de certeza que no existe vnculo parental.- Este nuevo inciso ha
sido adicionado por la ley 17048 del 28 de diciembre de 1998. Refiere la norma que el juez
desestimar las presunciones de los incisos precedentes, cuando se hubiera realizado una
prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza. Recogiendo
los ltimos avances en gentica, el legislador ha introducido una prueba cientfica para
negar la paternidad, y ello nos parece oportuno y conveniente, en razn de que se daban
muchos casos en que el marido no se encontraba en ninguno de los supuestos del artculo
363 del Cdigo Civil, por lo que quedaba sin posibilidad de accin. Sin embargo ahora con

esa prueba, podr recurrirse a la prueba cientfica, pese a que la madre y el hijo gocen de
la presuncin pater is.

Plazo para accionar

Es breve para favorecer la filiacin matrimonial y para no prolongar una situacin de
incertidumbre. El artculo 364 del Cdigo Civil dice que debe ser interpuesta por el marido
dentro del plazo de 90 das contados desde el da del parto, si estuvo presente en el lugar, o
desde el da siguiente de su regreso, si estuvo ausente, presumindose que conoci el hecho
del parto el mismo da a aquel que regres. Este plazo es fatal y juega incluso en el caso del
inciso 5 del artculo 363, que el supuesto padre puede tomar conocimiento de la falsedad
de esa imputacin vencido el plazo, e incluso al tener dudas sobre esa paternidad, dudas
que le sobrevienen vencido el plazo, realiza una prueba cientfica en la que se descarta su
paternidad y pese a ello no podra accionar, concluyndose que nuestros legisladores
siguen prefiriendo la verdad legal antes que la verdad biolgica.

Titulares de la accin
Corresponde al marido y si ste hubiera muerto o se encuentra incapacitado, entonces la
ley prev otras personas para negar la paternidad. Por ejemplo: Si el marido se encuentra
incapacitado por encontrarse privado de discernimiento, o sordomudo, ciego sordo, ciego
mudo, sufre retardo mental o deterioro mental, entonces la accin puede ser ejercitada por
los ascendientes del marido. Si el marido ha fallecido sin admitirlo como hijo y antes de
vencerse el plazo de negacin, en este caso, refiere el artculo 367 que los herederos y los
ascendientes del marido pueden incoar la accin dentro del plazo todava disponible, y
naturalmente continuarla si el marido la dej planteada.

Impugnacin de la maternidad matrimonial

El caso se presenta cuando una persona ostenta la calidad de hijo matrimonial de una
determinada mujer casada, y sin embargo no es realmente hijo de esa mujer. Ello puede
ocurrir cuando se ha supuesto un parto respecto de la mujer casada o se ha suplantado al
hijo verdaderamente alumbrado.

Esta situacin no fue regulada en el Cdigo de 1936. Hoy el Cdigo Civil de 1984, en su
artculo 371, s se ocupa de ella, sealando que la maternidad puede ser impugnada en los
casos de parto supuesto; por ejemplo un matrimonio en el que el cnyuge ha tenido con una
mujer diferente a su consorte un hijo, y lo inscribe como si fuera hijo de la sociedad
conyugal. Entonces, aqu se est imputando falsamente un hijo matrimonial a una mujer
casada; o de suplantacin de hijo. La accin debe interponerse dentro del plazo de 90 das,
contados desde el da siguiente de descubierto el fraude y corresponde nicamente a la
supuesta madre. Los herederos y ascendientes de sta slo pueden continuar el juicio si
aquella lo dej iniciado, tal como es de verse del numeral 372 del Cdigo Civil. La accin se
ejercita contra el hijo y contra el varn que apareciere como padre.

Reclamacin de la filiacin matrimonial

El hijo no goza de la filiacin matrimonial respecto de sus padres, y por lo tanto tiene el
derecho de reclamar tal filiacin. Este proceso el actor deber probar que hubo
alumbramiento de una mujer, y que hay identidad entre el nacido y el demandante. As

mismo que en el momento del nacimiento la mujer estuvo casada. Entonces, probando estos
hechos, podrn tener xito para emplazarse en el estado de hijo matrimonial de esa
sociedad conyugal a la que demand.

La demanda de filiacin puede ser planteada por el propio hijo y no caduca, tal como lo
seala el artculo 373 del Cdigo Civil.
Este artculo ha sido complementado por la Ley 27048 posibilitando actuar pruebas de
validez cientfica.