PADRO DE RESPOSTA - PEA I PROFISSIONAL

Enunciado
Diogo est sendo regularmente processado pela prtica dos crimes de violao
de domiclio (artigo 150, do CP) em concurso material com o crime de furto
qualificado pela escalada (artigo 155, 4, II, do CP). Isso porque, segundo
narrou a inicial acusatria, no dia 10/11/2012 (sbado), Diogo pulou o muro de
cerca de trs metros que guarnecia a casa da vtima e, ento, aps ingressar
clandestinamente na residncia, subtraiu diversos pertences e valores, a saber:
trs anis de ouro, dois relgios de ouro, dois aparelhos de telefone celular, um
notebook e quinhentos reais em espcie, totalizando R$9.000,00 (nove mil
reais).
Na audincia de instruo e julgamento, realizada em 29/08/2013 (quinta-feira),
foram ouvidas duas testemunhas de acusao que, cada uma a seu turno,
disseram ter visto Diogo pular o muro da residncia da vtima e dali sair, cerca
de vinte minutos aps, levando uma mochila cheia. A defesa, por sua vez, no
apresentou testemunhas. Tambm na audincia de instruo e julgamento foi
exibido um DVD contendo as imagens gravadas pelas cmeras de segurana
presentes na casa da vtima, sendo certo que defesa foi assegurado o
acesso ao contedo do DVD, mas essa se manifestou no sentido de que nada
havia a impugnar.
Nas imagens exibidas em audincia ficou constatado (dada a nitidez das
mesmas) que fora Diogo quem realmente pulou o muro da residncia e realizou
a subtrao dos bens. Em seu interrogatrio o ru exerceu o direito ao silncio.
Em alegaes finais orais, o Ministrio Pblico exibiu cpia de sentena
prolatada cerca de uma semana antes (ainda sem trnsito em julgado
definitivo, portanto), onde se condenou o ru pela prtica, em 25/12/2012
(terafeira), do crime de estelionato. A defesa, em alegaes finais, limitou-se a
falar do princpio do estado de inocncia, bem como que eventual silncio do
ru no poderia importar-lhe em prejuzo. O Juiz, ento, proferiu sentena em
audincia condenando Diogo pela prtica do crime de violao de domiclio em
concurso material com o crime de furto qualificado pela escalada. Para a
dosimetria da pena o magistrado ponderou o fato de que nenhum dos bens
subtrados fora recuperado. Alm disso, fez incidir a circunstncia agravante da
reincidncia, pois considerou que a condenao de Diogo pelo crime de
estelionato o faria reincidente. O total da condenao foi de 4 anos e 40 dias de
recluso em regime inicial semi-aberto e multa proporo de um trigsimo do
salrio mnimo. Por fim, o magistrado, na sentena, deixou claro que Diogo no
fazia jus a nenhum outro benefcio legal, haja vista o fato de no preencher os
requisitos para tanto. A sentena foi lida em audincia.
O advogado(a) de Diogo, atento(a) to somente s informaes descritas no
texto, deve apresentar o recurso cabvel impugnao da deciso, respeitando
as formalidades legais e desenvolvendo, de maneira fundamentada, as teses
defensivas pertinentes. O recurso deve ser datado com o ltimo dia cabvel
para a interposio. (Valor: 5,0)

Gabarito Comentado
O examinando dever elaborar um recurso de apelao, com fundamento no
artigo 593, I do CPP, apenas.
A petio de interposio dever ser endereada ao Juiz da Vara Criminal.
As razes do recurso devero ser endereadas ao Tribunal de Justia.
No mrito, o examinando deve alegar que:
(i) O crime de violao de domiclio deve ser absorvido pelo delito de furto
qualificado, pois configurou um crimemeio, essencial execuo do crime-fim,
que era o furto qualificado. Assim, deve ser excluda a condenao pelo delito
de violao de domiclio, restando, apenas, o delito de furto qualificado;
ii) No h que se falar em reincidncia, nos termos do artigo 63, do CP. Notese que o delito em anlise no foi praticado aps o trnsito em julgado de
condenao anterior. Uma simples sentena condenatria no tem o condo
de gerar reincidncia;
(iii) Levando em conta o afastamento do delito de violao de domiclio, bem
como o afastamento da circunstncia agravante da reincidncia, o ru far jus
diminuio da pena e consequente modificao de seu regime de
cumprimento, passando do semi-aberto para o aberto, nos termos do artigo 33,
2, c, do CP;
(iv) Levando em conta o afastamento da reincidncia, verifica-se que o ru faz
jus substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos,
nos termos do artigo 44, do CP.
Ao final, o examinando dever elaborar os seguintes pedidos:
(i) Absolvio do crime de violao de domiclio;
(ii) Afastamento da circunstncia agravante da reincidncia;
(iii) Consequente diminuio da pena;
(iv) Consequente fixao do regime aberto para cumprimento de pena;
(v) Substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos.
Levando em conta o comando da questo, que determina datar as peas com
o ltimo dia do prazo cabvel para a interposio, ambas as peties
(interposio e razes do recurso) devero ser datadas do dia 03/09/2013.