EL TIPO Y LA TIPICIDAD EN GENERAL

El tipo como medio de criminalizacin primaria

El tipo es una formula textual de seleccin de acciones, pero que en la mayora
de los casos el poder punitivo usa para seleccionar, vigilar y molestar a personas
por sus caractersticas aunque nada tengan que ver con las acciones que esta
frmula criminaliza.
El principio regularizado del Estado de Derecho (la igualdad ante la Ley) se
realiza en proporcin inversa al mbito de selectividad abierto por el conjunto de
las tipicidades.
Dialectica en el Tipo:
1- Para el Poder Punitivo es un instrumento que habilita su ejercicio.
2- Para el Derecho Penal es una herramienta para limitarlo.
El Tipo Penal sirve de contencin para el Poder Punitivo. Es la barrera lgica.
Definicin del Tipo:
Es la frmula legal necesaria al Poder Punitivo para habilitar su ejercicio formal,
y al Derecho Penal para reducir las hiptesis de Pragmas Conflictivos y para
valorar limitadamente la prohibicin penal de las acciones sometidas a decisin
jurdica.
Elementos definitorios del Tipo:
1- Es 1 frmula legal porque pertenece a la Ley, est expresada en un texto
legal.
2- El Tipo es necesario al Poder Punitivo Formal para habilitarse, porque
nunca se puede averiguar el carcter delictivo de una Conducta sin fijarla
antes mediante una Prohibicin: No tiene sentido preguntarse si actu
justificada o inculpablemente quien an no sabemos si hizo algo
prohibido. Por ello el Tipo Penal es lgicamente necesario.
3- La formulacin Legal del Tipo Penal es necesaria al Derecho Penal,
porque sin ella ste no puede llevar a cabo una interpretacin reductora
del mbito de lo prohibido, que debe partir de una limitacin semntica. El
Tipo expresa en lenguaje y ste jams es univoco (siempre tiene el mismo
significado, la misma interpretacin). Es un error pretender que el Tipo fija
lo prohibido, cuando en realidad el Tipo proporciona un mbito mximo de
prohibicin, que no puede exceder del alcance de las palabras, pero que
an as es enorme. Si se considerase prohibido todo lo que cabe en el
sentido literal de los Tipos, el Poder Punitivo resultante sera inmenso,
arbitrario e insoportable, por perfecta que sea la formulacin Tpica de
cualquier Cdigo.
Tipo, Pragma, Tipicidad y Juicio de Tipicidad
Concepto mismo del Tipo:
1

1- Hecho concreto cuya Tipicidad se quiere averiguar

2- La Tipicidad como caracterstica que asume la Conducta como Resultado
del Juicio
3- Jucio mediante el cual se establece esa Tipicidad
Tipo es la traduccin aceptada por la doctrina de la palabra alemana
Tatbestand, que literalmente significa supuesto de hecho. Admita 2 claras
significaciones
1- El supuesto de Hecho = el acontecimiento particular y concreto que
se da en la vida y en mundo, o sea, la conducta concreta con que Juan
le quit la billetera a Pedro.
2- El supuesto de Hecho Legal = el modelo general y abstracto que la
Ley crea para su sealizacin, o sea, el texto del: ARTCULO 162.
(hurto) - Ser reprimido con prisin de un mes a dos aos, el que se
apoderare ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente
ajena.- (Juan se apodero de la cartera de Pedro).
El Tipo NO abarca solo Accciones (Conductas) sino con cierto contexto.
Por eso Tipo es la frmula Legal Abstracta y Pragma (lo particular, lo concreto)
es la conducta realizada, pero con su resultado y sus circunstancias.
La interpretacin de los Tipos Penales est ntimamente ligada al juicio por el
cual se determina si una accin real y concreta es tpica, o sea, si constituye
materia prohibida. Lo que tambin es un juicio valorativo (jurdico) acerca de una
Accin (conducta) y de su obra ( un Pragma).
La interpretacin tcnica de los Tipos y la valoracin de una accin como tpica o
atpica, NO son 2 etapas sucesivas, sino solo 2 facetas de 1 misma actividad
valorativa ( o juicio de Tipicidad).
Se valora al interpretar el tipo y al formular el juicio de Tipicidad.
Los Tipos contienen:
1- Elementos interpretables = Al realizarse el juicio de Tipicidad, aparecen
elementos que se individualizan con el lenguaje comn (por ejemplo:
mujer), con el cientfico (por ejemplo: estupefaciente) o con el jurdico (por
ejemplo: funcionario). Todos ellos son elementos interpretables que
pueden llamarse descriptivos slo en atencin a la tradicin.
2- Elementos valorativos o normativos ( Remisiones valorativas del
comportamiento): Estas remisiones o verdaderos elementos valoraivos de
los Tipos, el derecho penal debe agotar sus esfuerzos por reducirlos a los
elementos interpretables o descriptivos y , cuando no sea posible,
plantearse seriamente su consitucionalidad.
El DP, para reducir las hiptesis, debe valorar acciones como prohibidas o NO
prohibidas. Para ello, de los Tipos deduce Normas: del Artculo 79 del CP deduce
2

no matars, del artculo 162 del CP deduce no hurtaras, etc. En este sentido
la Norma es un instrumento de Lgica Juridica.
Para que el Juez considere una Conducta Penalmente Prohibida requiere que la
prohibicin penal presuponga la existencia de 1 conflicto de cierta importancia y
ese conflicto lesione algn ente valioso para la coexistencia (bien jurdico). El
conflicto debe ser Penalmente Relevante.
Tipicidad
La tipicidad es un juicio de imputacin. Imputar es atribuirle responsabilidad
jurdica. A 1 determinado comportamiento se le va a atribuir un Tipo penal.
La Tipicidad de una Accin seala su prohibicin Penal, es decir, su
Conflictividad Penal, a partir de la cual se averigua su Antijuridicidad y su
Culpabilidad, que son caracteres de esa Accin Tpica y no de otra, con lo cual la
Tipicidad se proyecta a los desvalores sucesivos de la misma accin. En este
sentido, la Antijuridicidad y la Culpabilidad tambin son Tipicos (son desvalores
de una accin.
La Antijuridicidad y la Culpabilidad tambin son Tpicas (son Desvalores de 1
Accin Tpica determinada, particular y concreta).
El DP de Acto es el esfuerzo del E de Derecho por reducir y limitar el Poder
Punitivo de Autor.
La Norma es un ENTE LGICO
ESTRUCTURAS TPICAS FUNDAMENTALES:
Clasificacin: Tipos Dolosos y Culposos, Activos (Comisin) y Omisivos
1- TIPOS DOLOSOS: Individualizan acciones por la incorporacin del
Resultado al programa Causal (causa efecto) finalmente dominado por
el Agente (quiere incendiar, programa la causalidad, lleva combustible,
encendedor, mecha e incendia).
2- TIPOS CULPOSOS: Las acciones se individualizan porque el resultado
adviene en razn de 1 falta de cuidado en la programacin final del
Agente (quiere fumar y arroja la colilla sobre material inflamable).
3- TIPOS ACTIVOS (de Comisin): Individualizan directamente las
Acciones a las que asocia el Poder Punitivo ( como las anteriores de
Incendio Doloso y Culposo).
El Resultado es causado por el Agente (Nexo de causacin).
4- TIPOS OMISIVOS: Las acciones se individualizan porque son dispares
respecto de 1 modelo de Accion Debida (Aliud Agere = Hacer diferente).
El resultado NO es evitado (Nexo de evitacin) por el Agente (se prohbe
realizar cualquier conducta que sea diferente a la de apagar un incendio
3

que amenaza la vida de una persona, si se lo puede hacer fcilmente y

sin riesgo).
Variables de los Tipos (Leyes):
Tipo: Finalidad + Causacin = Tipo Doloso Activo
Tipo: Finalidad + Evitacin = Tipo Doloso Omisivo
Tipo: Causacin + Forma de Realizar el Fin (Violatorio de 1 Deber de Cuidado) =
Tipo Culposo Activo
Tipo: Evitacin + Forma de Realizar el Fin (Violatorio de 1 Deber de Cuidado) =
Tipo Culposo Omisivo
El DP es de Acto
Las principales cuestiones discutidas
La palabra Tatbestand (Supuesto de Hecho : Factico/Legal) : Tipo Sistemtico,
fundamentador o de prohibicin.
Obra de Ernst von Beling
Basicamente se discutieron las siguientes cuestiones:
1- Su naturaleza: unos pretendieron que era Objetiva y otros que abarcaba
datos subjetivos en diferente medida.
2- Su relacin con la Antijuridicidad: Unos oensaron que No tenia ninguna
relacin, otros que revelaba un indicio de Antijuridicidad y otros que era
directamente la Ratio Essendi (razn esencial) de esta.
3- Su relacin con la Culpabilidad: Unos creen que debe sostenerse un
Tipo de Culpabilidad y otros lo niegan.
TIPO: Su carcter Objetivo (Causalismo = Simple) o Complejo
(Finalismo = Obejtivo Subjetivo)
Ernst von Beling= Completamente Objetivo
Abarca slo el aspecto Objetivo (exterior) de la Accion Humana. Derivo en la
posicin Neoclsica.
Neokantismo = Admitio la presencia de los elementos Subjetivos
sostenidndo que en la Tentativa el Dolo mismo pasaba a ser Elemento
Subjetivo del Tipo.
Critica: Welzel = Una distincin semejante entre Delito Consumado y
Tentativa carece de toda razn lgica: Segn que la victima muera o
sobreviva, la voluntad de matar estara en la Culpabilidad o en el Tipo.
Weber = Fue el 1 que expuso un concepto de Tipo literalemente mixto (Obj.
Subj.). Criticaba que las anteriores posturas no aportaban a la jurisprudencia
4

lo que sta demandaba para sus soluciones, particularmente en materia de

Error, Participacin y Tentativa.
Para Weber la Culpabilidad concerna al Poder (Subjetivo) y la Antijuridicidad
al Deber (Objetivo).
Graf Zu Dhona (1936) = Expuso un concepto Complejo del Tipo Penal. En su
construccin haba 1 Desvalor de carcter Mixto: la Antijuridicidad
desvaloraba el Tipo Objetivo y la Culpabilidad el Tipo Subjetivo.
Welzel quiso completar lo Objetivo con lo Subjetivo. En la medida en que se
exijan mayores requisitos para afirmar que 1 Accion es Tipica, lejos de
disminuir garantas se las aumenta. Con los datos Subjetivos se reduce el
mbito de lo prohibido frente a la enorme amplitud que le daba considerar
prohibido un puro proceso causal activado por el hombre.
Las relaciones con la Antijuridicidad
Manteniendo separada la Antijuiridicidad (como Juicio de Desvalor) de la
Tipicidad (como objeto de ese juicio), se aclara el concepto de Delito, siempre
que se tome en cuenta que la Tipicidad constituye el indicio que permite
averiguar la Antijuridicidad.
Una conducta no significa en s la A. Porque una Conducta puede ser T y NO
ser A por existir alguna causa de justificacin.
No se puede inferir = El pensamiento, el deseo NO pueden ser
penados
A= Antijuridicidad
T= Tipicidad
Teora del Tipo Neutro:
Ernst von Beling = A y T : Son independientes, no se relacionan. Esta teora
no se aplica actualemente.
Teoria del Indicio:
Mayer y Max Ernst = La T es 1 Indicio (presuncin Iuris Tantum { la que se
establece x Ley}, es decir que admite Prueba en Contrario) de que el Hecho
es A.
Teoria de la Razn de SER
Mezger = Considera que la T por s sola significa que el Hecho era A.
Relaciones con la Culpabilidad

La Culpabilidad siempre es de un Injusto y ste importa el desvalor de la

Conducta Tipica, o sea, que debe haber una correspondencia entre Tipicidad
y Culpabilidad, como debe haberla entre un edificio y su cpula.
TIPO PENAL
Ejemplo: El Articulo 162 del CP describe la conducta de Hurto, es decir el
Tipo de Hurto: el que se apoderare ilegtimamente de una Cosa Mueble, total
o parcialmente ajena.
TIPICIDAD
Ejemplo: Juan realiza una conducta que presenta las caractersticas del Tipo
de Hurto, es decir, se apoder ilegtimamente de la billetera de Pedro.
Para ser considerada Delito, la conducta penal debe ser Tipica, es decir,
conincidir exactamente con la descripcin de algn articulo del Codigo Penal,
basndose en el Principio de Legalidad o reserva (Art. 19 de la C.N. y Art. 18
de la C.N. Nullum Crime sine lege).
Bienes Juridicos Protegidos:
A travs de la Tipicidad podemos ver qu bienes jurdicos protege el DP
(analizando las conductas que pueden recibir Penas por afectar dichos
Bienes):
1- Bienes Universales (toda la sociedad es titular): la seguridad o el orden
pblicos, etc.
2- Bienes Individuales (hay 1 titular): La vida, la propiedad, el honor, la
libertad, etc.
Si la Conducta coincide con la descripcin del Tipo, pero NO se lesiona con ella
ni se pone en peligro un Bien Juridico Tutelado, se considera que NO hay
Tipicidad (No es Penalmente Relevante).
SUBSUNCIN:
Es la verificacin que hace el Juez, de que 1 Hecho determinado tiene todos los
Elementos Descriptos en la Figura Penal (es decir que el Juez Subsume la
Conducta de 1 persona (Agente) a 1 Tipo Penal = Encuadra la Norma en el Tipo
(Ley).
Subsuncin en los distintos Tipos:
1- Tipos Cerrados: No existe dificultad, ya que como la descripcin del
Delito es Completa, el Juez solo tiene que comparar la Conducta con
dicha descripcin.
2- Tipos Abiertos: Hay dificultad, porque la descripcin del comportamiento
ilegal No es lo suficientemente precisa. Ejemplo: El Articulo 149 bis del CP
6

hace referencia al uso de amenazas, y entonces el Juez debe analizar la

Conducta en cuestin para saber si es amenaza o no.
3- Tipos Dolosos: La coincidencia entre el Hecho y descripcin del Delito
debe ser de Tipo Objetivo (cuando la Conducta externamente coincide
con la descripcin del Delito) y de Tipo Subjetivo (cuando el Autor
internamente quiso realizar es conducta Delictiva).
4- Tipos Culposos: Solo importa el Tipo Objetivo, ya que el Subjetivo no va
a estar presente, porque el Autor NO quiso realizar el Resultado
producido.
TIPOS ABIERTOS Y LEYES PENALES EN BLANCO
Tipos abiertos:
En donde el Juez deber utilizar reglas generales fuera del Tipo Penal, para
individualizar la conducta. Por ejemplo: Articulo 84 del CP Delito Culposo, en
donde el Juez debe analizar en el caso concreto, el deber de cuidado que tenia a
su cargo el Autor, para asi poder cerrar el Tipo.
La Ley Penal en Blanco:
Establece 1 Pena, para una Conducta que es individualizada en otra Ley. Por
ejemplo: Articulo 206, establece las penas para el que viola las leyes de polica
sanitaria animal.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL TIPO PENAL:
Elementos Descriptivos (interpretables): Se individualizan con el lenguaje
comn (por ejemplo: mujer) o con el lenguaje jurdico (por ejemplo: funcionario).
Elementos Normativos: Ordenes valorativos que obligan al Juez a realizar o
aceptar un juicio sobre un comportamiento. Son remisiones valorativas del
comportamiento.
El DP debe agotar sus esfuerzos por reducirlos a Elementos Descriptivos
(interpretables) y, cuando no sea posible, plantearse seriamente su
Constitucionalidad.

Tipicidad legal (adecuacin a

la formulacin legal del tipo)

Es la individualizacin que de la
conducta hace la ley mediante el
conjunto
de
los
elementos
descriptivos y valorativos (normativos)
de que se vale el tipo legal.
7

Tipicidad conglobante
(antinormatividad)

Es la comprobacin de que la
conducta tpica legalmente esta
tambin prohibida por la norma, que
se obtiene desentraando el alcance
de la norma prohibitiva conglobada
con las restantes normas de orden
normativo.

Tipicidad penal (adecuacin

legal y antinormatividad)

Es el resultado de la afirmacin
de las dos anteriores.

TIPICIDAD LEGAL + TIPICIDAD CONGLOBADA = TIPICIDAD

PENAL.

ATIPICIDAD LEGAL

TIPO OBJETIVO DE LA TIPICIDAD

ELEMENTOS SUBJETIVOS DE LA TIPICIDAD

10

11

12

13

14