Derechos, Garantas

Constitucionales,
Consagracin y Lmites
Antes de ingresar al estudio de esta parte del derecho constitucional,
debemos esclarecer conceptos previos, como Declaraciones Derechos y
Garantas incluidas en la Primera parte del texto que as se titula. De
manera aproximada y como primer concepto orientativo decimos que:
Declaracin: Son forma generales, es una afirmacin, una eleccin entre
posibles, una toma de postura de la Nacin, considerada en s misa y en su
relacin con otros Estados, las provincias, la iglesia, etc., como ejemplo
citamos el artculo 1, 2, 3, entre otros.
Derechos: son atribuciones, facultades, potestades expresamente
reservadas por los hombres para s al momento de suscribir el pacto
constitucional, destinados a ser ejercido erga omnes Como ejemplo
citamos el artculo 14, 14bis, 15, 16,17, entre otros.
Garanta: es un remedio, un camino o va procesal en manos de los
ciudadanos para asegurar el pleno ejercicio de los derechos y lograr la
reparacin de un derecho constitucional violado, menoscabado, etc. como
ejemplo citamos el artculo 18, 19 43, entre otros.
Tambin es necesario referirnos a conceptos tomados del lenguaje
natural
ya que tienen significado jurdico distinto Persona, hombre,
habitante, extranjero, ciudadano. Veremos que son ejes de imputacin
diferente de derechos, por ejemplo el habitante y el extranjero pueden no
gozar de derechos ciudadanos. La persona humana al igual que hombre
engloba a todos sin importar sexo, raza, nacionalidad, ideologa, etc., y
nuestra constitucin ha tenido en general precisin terminolgica al
respecto.

Los derechos en general

Hemos adelantado que entendemos a los derechos como facultades,

atribuciones, prerrogativas a favor de la persona humana. Al respecto no
podemos dejar de mencionar dos posturas iusfilosficas que otorgan a este
cmulo de derechos etiologa diferente, en efecto:
La Escuela de Derecho Natural o iusnaturalismo sostiene que estos
derechos son inherentes al hombre por ser tal, los denomina derechos
naturales del hombre, su origen es previo al nacimiento del Estado y
han sido tomado por todas las teoras contractualistas, Hobbes, Locke,
Rouseau, entre otros. En general sostienen que previo al Estado el Hombre
viva en un estado de naturaleza, previa a toda organizacin social, all
imperaban la libertad, la igualdad y cada uno manejaba su conducta
conforme su inclinacin y conciencia. La necesidad de orden hace que este
hombre en estado de naturaleza decida investir a algunos de autoridad
para lograr la ordenacin y seguridad general, lo hace por medio del pacta
o contrato social (constitucin nacional) en que crea la autoridad, pero de
ninguna manera pierde los derechos previos con los que integra en esta
nueva sociedad. En sntesis los derechos del Hombre son relativos a su
propia naturaleza y el Estado est obligado a reconocerlos, de no ser as no
estamos frente a un Estado o somos testigos de la tirana fuera de la
concepcin del Estado de Derecho.
Para las teoras iuspositivistas, los hombres gozan de los derechos que le
otorga y reconoce el estado en su conformacin y orden jurdico, de modo
tal que solo podr ser titular y ejercer aquellos que el orden jurdico
positivo les concede.
En general nuestra doctrina se inclina hacia la primera postura, incluso
autores como Carlos Santiago Nino, prominente jurista y filsofo del
derecho constitucional avanza desde el positivismo hacia el naturalismo.
Nuestra constitucin participa del constitucionalismo clsico tributario del
pacto social por cuanto reconocemos derechos humanos amplsimos.
A los fines de su mejor sistematizacin y estudio seguiremos una doble
clasificacin: Derechos enumerado y no enumerados y
derechos
incorporados en el texto originario y en sus sucesivas reformas
constitucionales.

Derechos Enumerados: son aquellos expresamente incluidos en el texto

en su redaccin original y las posteriores incorporaciones.
Derechos no enumerados incluidos en el artculo 33, texto incorporado
por Domingo Faustino Sarmiento en la reforma constitucional de
1860, cuya magistral composicin permite cubrir cualquier omisin

voluntaria o involuntaria en la enumeracin previa y tambin adelantarse

a los tiempos, dando cobertura a las personas por futuras situaciones
amenazantes de la dignidad del hombre que no hubieran podido tenerse
en cuenta en la enumeracin al momento de sancionarse la reforma.
Este artculo, tal como lo hemos sostenido es una puerta abierta a los
actores constitucionales, especialmente a los jueces, como soporte
constitucional para reconocer nuevos derechos protectores de la persona
humana.
Artculo 33- Las declaraciones, derechos y garantas que enumera la
Constitucin, no sern entendidos como negacin de otros
derechos y garantas no enumerados; pero que nacen del
principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana
de gobierno.
Alfredo Mooney al tratar el tema elabora una enumeracin que ha
quedado desactualizada merced a la reforma constitucional de 1994, y
por leyes que han ido reglamentando la Constitucin Nacional, sin
embargo la acompaamos porque
cada caso incluido por el autor,
encontr fundamento constitucional en este artculo 33 siendo
expresamente citado por lo jueces para hacer lugar a reclamos ante
violaciones a los derechos humanos. A fines pedaggicos resaltaremos los
que aun no estn expresamente consagrados:
Vida
Reunin
Revolucin
Resistencia a la opresin
Rplica
Divorcio
Identidad
Integridad
Libertad de soledad
Ocio
Salud (de manera deficiente)
Aborto
Homosexualidad o eleccin sexual

Eleccin de la propia muerte o muerte digna

Honor
A la Paz
Del Paciente
Por su parte Germn Bidart Campos enumera entre los derechos de
libertad:
a) Hacer y omitir actividades.
b) Desarrollar la personalidad.
c) Elegir la forma de vida.
d) Acceder a situaciones aptas para elegir.
e) Liberarse de toda coaccin.
f) Liberarse de inferencias en la moral persona.
g) Preservar la dignidad personal.
h) Recibir un trato razonable y respetuoso.
Derechos enumerados por el texto original:
Artculo 14- Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes
derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: De
trabajar y ejercer toda industria lcita; de navegar y comerciar; de
peticionar a las autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir del
territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa;
de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines tiles; de
profesar libremente su culto; de ensear y aprender.
Derecho incorporado por la reforma de 1957
Artculo 14 bis- El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de
las leyes, las que asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas
de labor; jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribucin
justa; salario mnimo vital mvil; igual remuneracin por igual tarea;
participacin en las ganancias de las empresas, con control de la
produccin y colaboracin en la direccin; proteccin contra el despido
arbitrario; estabilidad del empleado pblico; organizacin sindical libre y
democrtica reconocida por la simple inscripcin en un registro especial.
Queda garantizado a los gremios: Concertar convenios colectivos de
trabajo; recurrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga. Los

representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias para el

cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad
de su empleo.
El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter
de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro social
obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con
autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con
participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes;
jubilaciones y pensiones mviles; la proteccin integral de la familia; la
defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el
acceso a una vivienda digna.
Derechos del texto original
Artculo 15- En la Nacin Argentina no hay esclavos: Los pocos que hoy
existen quedan libres desde la jura de esta Constitucin; y una ley especial
reglar las indemnizaciones a que d lugar esta declaracin. Todo contrato
de compra y venta de personas es un crimen de que sern responsables los
que lo celebrasen, y el escribano o funcionario que lo autorice. Y los
esclavos que de cualquier modo se introduzcan quedan libres por el solo
hecho de pisar el territorio de la Repblica.
Artculo 16- La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de
nacimiento: No hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos
sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra
condicin que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las
cargas pblicas.
Artculo 17- La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin
puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La
expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por ley y
previamente indemnizada. Slo el Congreso impone las contribuciones que
se expresan en el art. 4. Ningn servicio personal es exigible, sino en virtud
de ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario
exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le
acuerde la ley. La confiscacin de bienes queda borrada para siempre
del Cdigo Penal Argentino. Ningn cuerpo armado puede hacer
requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.
Artculo 18- Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio
previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por
comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes
del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s
mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los

derechos. El domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia

epistolar y los papeles privados; y una ley determinar en qu casos y con
qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin. Quedan
abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie
de tormento y los azotes. Las crceles de la Nacin sern sanas y limpias,
para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda
medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de
lo que aquella exija, har responsable al juez que la autorice.
Artculo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn
slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la
ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
Artculo 20- Los extranjeros gozan en el territorio de la Nacin de todos los
derechos civiles del ciudadano; pueden ejercer su industria, comercio y
profesin; poseer bienes races, comprarlos y enajenarlos; navegar los ros
y costas; ejercer libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes.
No estn obligados a admitir la ciudadana, ni pagar contribuciones
forzosas extraordinarias. Obtienen nacionalizacin residiendo dos aos
continuos en la Nacin; pero la autoridad puede acortar este trmino a
favor del que lo solicite, alegando y probando servicios a la Repblica.
Artculo 21- Todo ciudadano argentino est obligado a armarse en defensa
de la Patria y de esta Constitucin, conforme a las leyes que al efecto dicte
el Congreso y a los decretos del Ejecutivo Nacional. Los ciudadanos por
naturalizacin, son libres de prestar o no este servicio por el trmino de
diez aos contados desde el da en que obtengan su carta de ciudadana.
Artculo 28- Los principios, garantas y derechos reconocidos en los
anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten
su ejercicio.
Derecho incorporado por la reforma de 1860
Artculo 32- El Congreso federal no dictar leyes que restrinjan la libertad
de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal.
Derechos incorporados por la reforma de 1994
Captulo segundo
Nuevos derechos y garantas
Artculo 36- Esta Constitucin mantendr su imperio aun cuando se
interrumpiere su observancia por actos de fuerza contra el orden

institucional y el sistema democrtico. Estos actos sern insanablemente

nulos.
Sus autores sern pasibles de la sancin prevista en el Artculo 29,
inhabilitados a perpetuidad para ocupar cargos pblicos y excluidos de los
beneficios del indulto y la conmutacin de penas.
Tendrn las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos actos,
usurparen funciones previstas para las autoridades de esta Constitucin o
las de las provincias, los que respondern civil y penalmente de sus
actos. Las acciones respectivas sern imprescriptibles.
Todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes
ejecutaren los actos de fuerza enunciados en este Artculo.
Atentar asimismo contra el sistema democrtico quien incurriere en grave
delito doloso contra el estado que conlleve enriquecimiento, quedando
inhabilitado por el tiempo que las leyes determinen para ocupar cargos o
empleos pblicos.
El Congreso sancionar una ley sobre tica pblica para el ejercicio de la
funcin.
Artculo 37- Esta Constitucin garantiza el pleno ejercicio de los derechos
polticos, con arreglo al principio de la soberana popular y de las leyes que
se dicten en consecuencia, el sufragio es universal, igual, secreto y
obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a
cargos electivos y partidarios se garantizar por acciones positivas en la
regulacin de los partidos polticos y en el rgimen electoral.
Artculo 38- Los partidos polticos son instituciones fundamentales del
sistema democrtico.
Su creacin y el ejercicio de sus actividades son libres dentro del
respeto a esta Constitucin, la que garantiza su organizacin y
funcionamiento democrticos, la representacin de las minoras, la
competencia para la postulacin de candidatos a cargos pblicos electivos,
el acceso a la informacin pblica y la difusin de sus ideas.
El Estado contribuye al sostenimiento econmico de sus actividades y de la
capacitacin de sus dirigentes.
Los partidos polticos debern dar publicidad del origen y destino de sus
fondos y patrimonio.

Artculo 39- Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar

proyectos de ley en la Cmara de Diputados. El Congreso deber darles
expreso tratamiento dentro del trmino de doce meses.
El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cmara, sancionar una ley reglamentaria que no podr
exigir ms del tres por ciento del padrn electoral nacional, dentro del cual
deber contemplar una adecuada distribucin territorial para suscribir la
iniciativa.
No sern objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma
constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuesto y materia
penal.
Artculo 40- El Congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados, podr
someter a consulta popular un proyecto de ley. La ley de convocatoria no
podr ser vetada. El voto afirmativo del proyecto por el pueblo de la
Nacin lo convertir en ley y su promulgacin ser automtica.
El Congreso o el Presidente de la Nacin, dentro de sus respectivas
competencias, podrn convocar a consulta popular no vinculante. En este
caso el voto no ser obligatorio.
El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cmara, reglamentar las materias, procedimientos y
oportunidad de la consulta popular.
Artculo 43- Toda persona puede interponer accin expedita y rpida
de amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra
todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en
forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por
esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva.
Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y
en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al
usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en
general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que
propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar
los requisitos y formas de su organizacin.
Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los
datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos
de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso
de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin,

confidencialidad o actualizacin de aquellos. No podr afectarse el secreto

de las fuentes de informacin periodstica.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la
libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo en la forma o
condiciones de detencin, o en el de desaparicin forzada de personas, la
accin de habeas corpus podr ser interpuesta por el afectado o por
cualquiera en su favor y el juez resolver de inmediato aun durante la
vigencia del estado de sitio.
Artculo 75: Son atribuciones del Congreso Nacional
Inciso 17. Reconocer la preexistencia tnica y cultural de los
pueblos indgenas argentinos.
Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin bilinge
e intercultural; reconocer la personera jurdica de sus comunidades, y la
posesin y propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmente
ocupan; y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo
humano; ninguna de ellas ser enajenable, transmisible, ni susceptible de
gravmenes o embargos. Asegurar su participacin en la gestin referida a
sus recursos naturales y a los dems intereses que los afectan. Las
provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones.
Inciso 18. Proveer lo conducente a la prosperidad del pas, al
adelanto y bienestar de todas las provincias, y al progreso de la
ilustracin, dictando planes de instruccin general y universitaria, y
promoviendo la industria, la inmigracin, la construccin de
ferrocarriles y canales navegables, la colonizacin de tierras de
propiedad nacional, la introduccin y establecimiento de nuevas
industrias, la importacin de capitales extranjeros y la exploracin
de los ros interiores, por leyes protectoras de estos fines y por
concesiones temporales de privilegios y recompensas de estmulo.
inciso19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al
progreso econmico con justicia social, a la productividad de la
economa nacional, a la generacin de empleo, a la formacin
profesional de los trabajadores, a la defensa del valor de la moneda,
a la investigacin y desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y
aprovechamiento.
Proveer al crecimiento armnico de la Nacin y al poblamiento de
su territorio; promover polticas diferenciadas que tiendan a
equilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones.
Para estas iniciativas, el Senado ser Cmara de origen.

Sancionar leyes de organizacin y de base de la educacin que

consoliden la unidad nacional respetando las particularidades
provinciales y locales; que aseguren la responsabilidad indelegable
del estado, la participacin de la familia y la sociedad, la promocin
de los valores democrticos y la igualdad de oportunidades y
posibilidades sin discriminacin alguna; y que garanticen los
principios de gratuidad y equidad de la educacin pblica estatal y
la autonoma y autarqua de las universidades nacionales.
Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre
creacin y circulacin de las obras del autor; el patrimonio artstico
y los espacios culturales y audiovisuales.
Inciso 22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems
naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos
con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua
superior a las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la
Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y
su Protocolo Facultativo; la Convencin Sobre la Prevencin y la Sancin
del Delito de
Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de
Todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin Sobre la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Contra la Mujer;
la Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes; la Convencin Sobre los Derechos del
Nio; en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua
constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de
esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser
denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa
aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego
de ser aprobados por el Congreso, requerirn el voto de las dos
terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara
para gozar de la jerarqua constitucional.
Ahora bien, antes de seguir adelantndonos en el tratamiento de los
derechos y garantas receptados en la constitucin nacional, es necesario

10

abordar el tema de la libertad, como presupuesto indispensable para el

ejercicio de los derechos

La libertad
Quiz sea el concepto jurdico ms difcil de definir, tanto es as que se han
intentando esbozar conceptos negativos tales como: la ausencia de
prohibicin, sin embargo para la ciencia jurdica quien esgrime este
concepto no dice prcticamente nada. No es que estos autores tomen este
concepto de la nada, sino que se basan en el artculo 19 de la Constitucin
Nacional Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn
slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la
ley, ni privado de lo que ella no prohbe. Contiene en la ltima parte de su
redaccin el llamado Principio de clausura a cuyo fin todos los habitantes
de la nacin estamos obligados a conocer el contenido del orden jurdico
no pudiendo excusarnos en el desconocimiento del mismo. Cdigo
Civil Artculos 1, 2 y especialmente 20: Las ignorancia de las leyes no sirve
de excusa, si la excepcin no est expresamente autorizada por la ley leyes.
Es acaso suficiente abordar el concepto constitucional de La Libertad del
Hombre desde esta pobreza conceptual, echando mano de una trampa
jurdica harto estudiada por los filsofos jurdicos, creemos que no, y desde
esta dificultad conceptual trataremos de dar un concepto cercano del tema
que estudiamos.
Alfredo Money citando al autor Renato Alessi define la libertad individual
asumiendo que puede ser conceptuada como la posicin de cada individuo
mediante la cual tiene la posibilidad de desarrollar su actividad natural,
determinndose segn su propia voluntad, par lograr los fines y la
satisfaccin de los intereses que puede tener como hombre, vale decir
siempre que no incurra en los prohibidos por el derecho.
Para Linares Quintana: La historia del hombre es la historia de su lucha por
la libertad.
Como vemos no es tarea fcil arribar a una definicin por caractersticas
definitorias, pero si estamos obligados a determinar de qu manera lo
toma la Constitucin de la Nacin
En la introduccin adelantamos que los conceptos de la libertad son
incorporados por el constitucionalismo desde su nacimiento segn fuera la
necesidad del hombre de alcanzar su dignidad, por eso hablamos de una
primera generacin de derechos como civiles y polticos, destinados a
incluir el concepto de soberana popular a fin de organizar la sociedad

11

estatal limitando el poder, al tiempo de acceder a la participacin poltica

con el fin de garantizar el resguardo de los derechos fundamentales del
hombre, entre ellos la libertad, la igualdad y la propiedad.
Sobre la Libertad la Constitucin se define desde el inicio en el Prembulo
cuando entre sus objetivos expresa: Asegurar los beneficios de la libertad,
para nosotros, para nuestra posteridad y para todos los hombres del
mundo que quieran habitar el suelo argentino
Creemos que para conceptualizarla de la mejor manera es abordarla tal
como lo hace nuestra Constitucin Nacional.
La libertad puede considerarse en diversos aspectos.
1) la libertad civil: incluye querer, ejecutar, exteriorizar todo acto de
voluntad dentro de los lmites del orden jurdico, sin reconoce
voluntad superior o coaccin de ninguna naturaleza.
2) Libertad de conciencia: es interna destinada a elevar el
pensamiento.
3) Libertad de culto: proteccin de la prctica religiosa, implica
exteriorizacin.
Como complemento de la libertad debemos trabajar en este momento el
tema de la igualdad como parte integrante de la constitucin.

La igualdad
Aristteles la defina como ausencia de privilegios polticos.
El Profesor Ricardo Haro tomaba una definicin de la Corte al sostener El
principio de la igualdad de todas las personas ente la ley, segn ciencia y
espritu de la constitucin , no es otra cosa que el derecho a que no se
establezcan excepciones o privilegios que se excluyan a unos de lo que se
concede a otros en iguales circunstancias. De donde se sigue forzosamente
que la verdadera igualdad consiste en aplicar en los casos ocurrente, la ley
segn las diferencias constitutivas de ellos, y que cualquier otra inteligencia
o aceptacin de este derecho, es contrario a su propias naturaleza e inters
social
De estas afirmaciones se desprenden los siguientes postulados
Podemos afirmar que la ley debe ser igual para los iguales en
igualdad de circunstancias

Que no se establezcan excepciones o privilegios en merced de

algunos

12

 La ley debe reconocer y armonizar las desigualdades

Se deben establecer las lgicas distinciones
Las clasificaciones o agrupamientos deben sustentarse en
criterios razonables y no arbitrarios

La desigualdad es objeto de agravio para quien la sufre

La discriminacin debe surgir del texto mismo de la ley

Est consagrada constitucionalmente en el artculo 16.
Artculo 16- La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre,
ni de nacimiento: No hay en ella fueros personales ni ttulos de
nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles
en los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la
base del impuesto y de las cargas pblicas.
El requisito de idoneidad se vincula a ser apto, estar capacitado tener
suficiencia para el ejercicio de un cargo pblico, lo que se pretende es
desvincular el empleo pblico de las luchas polticas partidarias, de modo
tal de construir en el Estado una burocracia apta y permanente que no
dependa de gobiernos de turno por afinidad poltica
Personalmente advertimos una evolucin en el concepto mismo de la
igualdad, esta definicin de Aristteles, se corresponde a la primer
concepcin de la igualdad, como carencia de privilegios, por eso se habla
de igualdad frente a la ley. El Estado de Derecho tiene como uno de sus
presupuestos la existencia de leyes como normas generales, dirigidas a
todos los habitantes por igual, orientadoras de la conducta social y de
aplicacin coactiva.
Esto incluye la existencia de rganos con competencias para ser ejercidas
ante toda la poblacin por igual. Basta de privilegios, de diferentes
obligaciones y de cargas diferenciadas segn sea la persona sobre la que
recaiga.
Esta gran conquista del constitucionalismo clsico se muestra insuficiente
frente a los hechos que se desatan desde la revolucin industrial, en que la
igualdad frente a la ley queda vaca de contenido. Ante las diferencias
sociales, se produce una grave desigualdad, solo algunos acceden a los
bienes sociales, mientras que miles quedan excluidos. Por fuerza de los
hechos, esta igualdad frente a la ley se torna totalmente insuficiente.
Adviene una segunda concepcin de la igualdad que nace de la mano del
Constitucionalismo Social como igualdad de oportunidades y de acceso a
los bienes sociales. Esta concepcin requiere de un nuevo actor: el Estado,
capaz de interponer su poder de imperio para que, por medio de la ley se
13

propenda a un nuevo equilibrio en la sociedad, de all su responsabilidad

como distribuidor de la riqueza, como garante del acceso a la educacin,
salud, vivienda etc. Sin embargo ante sociedades cada vez mas seccionadas
se han ido gestando grupos con grandes diferencias entre si, mostrando la
imagen de sociedades estratificadas, donde solo algunos acceden a los
paradigmas sociales y los que no, van quedando sumidos en la
marginalidad y excluidos, por razones econmicas, laborales, de sexo,
credo, ideologa, aspecto fsico, edad, entre otras. Se crea as la necesidad
de hablar de la igualdad como la no discriminacin, donde el Estado debe
recurrir a las llamadas medidas de accin positiva para intentar subsanar el
estado social.
Recientemente se ha dictado la llamada ley antidiscriminatoria que
transcribimos a continuacin
Modificaciones a la ley antidiscriminatoria 23.592
Artculo 1: Modificase el artculo 1 de la Ley 23.592 por el siguiente texto:
Artculo 1: Ser reprimido con prisin de tres meses a tres aos quien
arbitrariamente impida, obstruya, restrinja o de algn modo menoscabe el
pleno ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y garantas
fundamentales reconocidos en la Constitucin Nacional, Instrumentos
Internacionales sobre Derechos Humanos o la ley. A los efectos del
presente artculo se considerarn particularmente los actos u omisiones
determinados por motivos tales como raza, grupo tnico, linaje, religin,
nacionalidad, idioma, nacimiento, sexo, color, ideologa, opinin poltica o
gremial, posicin econmica, condicin social, caracteres fsicos o
discapacidad.
Quien incurra en la conducta descripta ser obligado adems, a pedido del
damnificado, s dejar sin efecto el acto discriminatorio, a cesar en su
realizacin y a reparar el dao moral y material ocasionados.
Artculo 2: Modifcase el artculo 2 de la Ley 23.592 por el siguiente texto:
Artculo 2: Elvase en un tercio el mnimo y en un medio el mximo de la
escala penal de todo delito reprimido por el Cdigo Penal o leyes
complementarias cuando sea cometido por persecucin u odio a una
raza, etnia, linaje, religin, nacionalidad, idioma, nacimiento, sexo, color,
ideologa, opinin poltica o gremial, posicin econmica, condicin social,
caracteres fsicos o discapacidad; o con el objeto de destruir en todo o en
parte un grupo nacional, tnico, racial, religioso, sexo, color o con
determinada ideologa, opinin, posicin econmica, condicin social,
caracteres fsicos o discapacidad. En ningn caso se podr exceder el
mximo legal de la especie penal de que se trate.

14

Artculo 3: Modificase el artculo 3 de la Ley 23.592 por el siguiente texto:

Artculo 3: Ser reprimido con prisin de seis meses a cinco aos quien
cometiere actos de violencia contra otra persona o grupo de personas en
razn de su raza, etnia, linaje, religin, nacionalidad, idioma, nacimiento,
sexo, color, ideologa, opinin poltica o gremial, posicin econmica,
condicin social, caracteres fsicos o discapacidad.
Igual pena se aplicar a los que participaren en una organizacin 0
realizaren propaganda basados en ideas o teoras de superioridad de
una raza o de un grupo de personas de determinada religin,
nacionalidad, linaje, origen tnico o color, que tengan por objeto la
justificacin o promocin de la discriminacin racial o religiosa en cualquier
forma, y a quienes, directa o indirectamente, en forma pblica u oculta,
financiaren tal organizacin 0 propaganda.
En igual pena incurrirn quienes por cualquier medio alentaren, iniciaren, o
incitaren a la persecucin o el odio contra una persona o grupos de
persona a causa de su raza, etnia, linaje, religin, nacionalidad, idioma,
nacimiento, sexo, color, ideologa, opinin poltica o gremial, posicin
econmica, condicin social, caracteres fsicos o discapacidad..
Artculo 4: [Comunquese al Poder Ejecutivo]

Fueros personales
En lo relativo a este tipo de fueros, tuvieron significancia durante la
Monarqua absoluta en que los nobles eran sometidos a jueces y procesos
especiales, conformado por pares, lo que se traduce en una flagrante
violacin a la igualdad frente a la ley.
El texto de nuestro artculo 16 los abroga por completo, es decir todos los
habitantes somos judiciables frente a la organizacin del un poder especial
del Estado cual es El Poder Judicial, quien en ejercicio de la jurisdiccin
aplica la ley al caso concreto, lo que se grafica con la imagen de una
justicia ciega.
Se plantean casos especiales que de ninguna manera son excepciones a
esta regla, tal el caso del fuero militar que caen en la regulacin de una
legislacin especial y que gozan del fuero pertinente.
Esta situacin se aplica solo para las faltas militares a que estn sujetos
quienes estn comprendidos bajo las normas contenidas en el Cdigo de
Justicia Militar Ley N 14.029,que crean faltas especficas sometidas a
juzgamiento por jueces militares, tales como indisciplina, desobediencia al
superior, etc. La existencia de esta justicia militar de ninguna manera
excluye a los miembros de las fuerzas armadas al sometimiento a procesos

15

ordinarios para casos regidos por la ley comn tanto civil, comercial o
penal.Podra asimilarse el caso a la falta de tica profesional de mdicos,
abogados, etc, por cuyas faltas a las normas que regulan el ejercicio de la
profesin son sometidos a los tribunales de disciplina, que no los detraen
de la justicia ordinaria.

Acciones positivas
Hemos sostenido que los derechos no pueden quedar como frmulas
vacas en los textos constitucionales, por el contrario ha sostenido la Corte
que son de por s operativos, sin embargo en la realidad advertimos que en
algunos casos estamos lejos de lograr su efectiva vigencia.
El tema esta tratado por un autor americano Ronald Dworking, en Los
Derechos en Serio tributario del comon low analiza casos judiciales
llegados a la Corte en que se plantean situaciones de discriminacin en
los hechos, destaca dos casos: un ciudadano y negro y otro judo a los que
se les impide el ingreso a dos universidades aduciendo banales argumentos
reglamentarios, en ambos casos la Corte impone al Estado la realizacin de
acciones concretas acciones positivas para garantizar el real acceso al
goce de los derechos.
En nuestro pas rescatamos como ejemplo las llamadas leyes de cupo
femenino que garantizan la incorporacin de mujeres en las listas a cargos
electivos y dentro de los rganos de conduccin partidarios.
La reforma de 1994 las instituye en el artculo.
Artculo 37- Esta Constitucin garantiza el pleno ejercicio de los
derechos polticos, con arreglo al principio de la soberana popular y
de las leyes que se dicten en consecuencia, el sufragio es universal,
igual, secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el
acceso a cargos electivos y partidarios se garantizar por acciones
positivas en la regulacin de los partidos polticos y en el rgimen
electoral.

Libertad de expresin
Consiste en el derecho de hacer pblico, difundir, exteriorizar un conjunto
de ideas, creencias, opiniones, crticas, etc., a travs de cualquier medio,
oral, visual, mediante signos, smbolos y gestos en forma escrita,
cinematogrfico, televisivo, teatro o cualquier otro.

16

En cuanto a los medios quedan inmersos en la proteccin todos los creados

o a crearse.
De este derecho bsico se desprenden otros, derecho a escuchar, a
informarse, a guardar silencio, a la proteccin de la fuente de informacin,
a la libertad de la creacin artstica.
Se recepcin constitucional inicia en el artculo 1 de la Constitucin
Nacional La Nacin argentina adopta para su gobierno la forma
representativa, republicana y federal,.
En este sentido hemos sostenido que la libertad de expresin es algo as
como el termmetro de la repblica, donde no se permite no hay sistema
republicano de gobierno.
Tambin se consagra en el artculo 14.la publicacin de las ideas por
la prensa sin censura previa
Esta prohibicin de censura debe ser previa, es decir que la autoridad o un
particular impida la publicacin, que el objeto de la publicacin pueda
exteriorizarse. Sin embargo la Corte ha considerado censura previa, la
persecucin de periodistas, cierre de medios, cambio de modalidades u
horarios de emisin, monopolio de medios, impuestos sobre papel,
discriminacin sobre el otorgamiento de partidas presupuestarias a favor
de medios amigos al poder de turno.
Sujeto activo de este derecho es quien transmite, sujeto pasivo es el Estado
que debe abstenerse de prohibir u obstaculizar.
Tambin el artculo 32 de la Constitucin Nacional, incorporado por la
reforma de 1860 ha dispuesto.
Artculo 32- El Congreso federal no dictar leyes que restrinjan la
libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal.
Se ha interpretado que esta prohibicin abarca solo al Congreso, quedando
en manos de las provincias una posible reglamentacin del derecho. Por
cierto an no se ha legislado al respecto.
El Pacto de San Jos de Costa Rica en su artculo 13 dispone que toda
persona tiene derecho a la libertad de pensamiento de de expresin. Este
derecho comprende la libertad de buscar, recibir, y difundir informaciones
o ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente,
por escrito, o en forma impresa o artstica o por cualquier otro
procedimiento de su eleccin.
En su 2 inciso prohbe la censura previa salvo para espectculos pblicos,
por razones de edad. En nuestra legislacin solo se ha permitido legislar

17

sobre delitos que podran cometerse por medio de la prensa o difusin e

general, nos referimos a las figuras de Injurias y Calumnias, que sern
objeto de proceso a posterioridad y nunca de manera previa.
En cuanto a la jurisprudencia de la Corte Suprema podemos distinguir las
siguientes etapas:
1) Primera etapa: Los tribunales nacionales no son competentes para
conocer en delitos de imprenta, salvo el caso Calvete Benjamn de
1864 por injurias y calumnias publicadas contra un senador el Dr.
Martn Piero. Se sostiene que la Corte tiene competencias para
casos regidos por esta constitucin, referido a la inmunidad
parlamentaria
2) Caso Ministerio Fiscal de Santa Fe contra diario de la Provincia,
donde se acusa al editor de incitar a la rebelin. La Corte sostuvo
que exista competencia para entender en un caso federal si se
afecta un bien de naturaleza federal
3) Caso Ramos Ral C/ Batalla Eduardo- calumnias e injurias la Corte
dice que el artculo 342 debe interpretarse con la potestad del
gobierno federa de dictar los Cdigos de Fondo.
En sntesis cuando el delito es comn su represin legislativa corresponde
al Congreso y se juzgar por la justicia ordinaria o federal segn que las
personas o las cosas cayeran bajo su jurisdiccin (artculo75 inciso 12)

Derecho a replica
Se incorpora con la Convencin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre- Pacto San Jos de Costa Rica.
Permite otorgar a quien hubiera sido agraviado por un medio de
informacin el mismo espacio para poder responder o replicar haciendo
uso de este medio para su defensa
Nuestro derecho lo incorpora en 1992 en el fallo de la Corte en el fallo
Ekmekdjian C/ Sofovich, por el que se obliga al conductor del programa La
Noche del Sbado, dar lectura a una carta documento, reconociendo la
aplicabilidad en el derecho interno de un tratado internacional en virtud de
la Convencin de Viena respecto al derecho de los tratados
internacionales.

Libertad fsica y locomocin

Siguiendo a Germn Bidart Campos es el derecho a no ser arrestado sin
causa justa y sin forma legal. Apareja as mismo la libertad de locomocin y

18

la libertad de circulacin, nuestra constitucin los consagra en el artculo

14 al consagrar el derecho de entrar, permanecer, transitar y salir del
territorio y los protege en el 18. Tambin encuentra expresa consagracin
en el Pacto de San Jos de Costa Rica, entre otros

Libertad de intimidad
Presupone la tutela jurdica de la vida privada, segn lo dispone el artculo
19. En el caso Ponzatti de Balbn fallado el 11 de diciembre de 1984,
referido a la accin incoada por la familia del Dr. Ricardo Balbn en contra
de la publicacin de la revista Gente que en su portada publica la fotografa
del lder agonizante.
En ese de la Corte sostuvo en relacin directa con la libertad individual
protege un mbito de autonoma individual constituida por sentimientos,
hbitos y costumbres, las relaciones familiares, la situacin econmica, las
creencias religiosas, la salud mental y fsicas y, en suma, las acciones,
hechos o datos que teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por la
comunidad est reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y
divulgacin por los extraos significa un peligro real o potencial para la
intimidad. El derecho a la privacidad comprende no solo ala esfera
domstica, el crculo familiar y de amistad sino otros aspectos de la
personalidad espiritual o fsica de las personas, tales como la integridad
corporal o la imagen, y nadie puede inmiscuirse en la vida privada de una
persona, ni violar reas de sus actividades destinadas a ser difundidas sin
su consentimiento o el de sus familiares autorizados para ello.

Libertad de conciencia y de culto

Gonzalez Caldern no distingue entre ambas y las identifica como
formando parte con el derecho a la intimidad, sin embargo mientras que la
libertad de conciencia no trasciende la rbita de la persona, la libertad de
culto necesariamente es exteriorizada y trasciende a la sociedad, se
exteriorizan rituales, y prcticas familiares y comunitarias
En nuestro sistema estn constitucionalizadas en el artculo 14 y 19.
Alberdi en las Bases logra un equilibrio entre el respeto a las mayoras
poblacionales practicantes de la religin catlica, con la libertad de culto
condicin sine qua non para lograr su poltica inmigratoria.
De la libertad de cultos se deriva el principio de laicicidad vigente en la
educacin pblica, tambin tiene estrecha conexin con el matrimonio
civil, desde la vigencia de la ley 2393.
Por leu N 21.745 se ha dispuesto que es el Ministerio de Relaciones
Exteriores y Culto de la Nacin quien autoriza el ingreso de nuevos cultos
19

para su prctica en nuestro pas, se crea un Registro Nacional de Cultos

(con ms de 200 reconocidos) En todos los casos pueden no ser aceptados
o rechazados si se demuelan lesivos al orden pblico, la seguridad nacional,
la moral y las buenas costumbres.
Compatible con este derecho tambin la Corte ha hecho lugar a planteos
para no declarar la religin o el derecho a no practicar un culto.

Libertad de trabajo y ejercer toda industria licita

Este concepto del trabajo en relacin de dependencia modifica su
estructura por la inclusin de los derechos sociales.
En este caso la Constitucin protege el trabajo por iniciativa propia y le
ejercicio de la produccin de bienes y servicios, su comercializacin.
Materia que ha sido harto relegada por las leyes en el mbito nacional,
provincial y municipal.

Libertad de peticin y de asociacin

Tambin consagradas en el artculo 14 como el simple derecho de
peticionar, las autoridades no tienen en contrapartida la obligacin de dar
respuesta, salvo en el mbito del derecho administrativo en que la
administracin nacional, provincial o municipal estn obligadas a
responder. En cuanto al ejercicio de peticin como derecho poltico lo
trataremos oportunamente.
En lo atinente a la libertad de asociacin como derecho civil, siempre debe
perseguir un fin lcito, el mismo est regado en el cdigo civil al referirse es
su artculo 33 a las personas jurdicas privadas, pudiendo estas perseguir o
no fines de lucro.
Es importante destacar el relevante rol protagnico que est adquiriendo
la participacin del llamado tercer sector u ONGs en la defensa y
concientizacin de los derechos del hombre
Ahora veamos el tema de la propiedad, tema que ha planteado mucha
discusin tanto en la doctrina como su aplicacin jurisprudencial

La propiedad
La propiedad est consagrada constitucionalmente en el artculo 14 y 17,
ellos dicen:
Artculo 14: Todos los habitantes de la nacin gozan de los
siguientes derechos conforme a las leyes que reglamentan su
ejercicio a saber: ; de usar y disponer de su propiedad;

20

Artculo 17- La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la

Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia
fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe
ser calificada por ley y previamente indemnizada. Slo el Congreso
impone las contribuciones que se expresan en el art. 4. Ningn
servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia
fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su
obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le acuerde la
ley. La confiscacin de bienes queda borrada para siempre del
Cdigo Penal Argentino. Ningn cuerpo armado puede hacer
requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.
Si vemos la opinin de diferentes autores podemos ver algunas
particularidades, por ejemplo, el profesor Linares Quintana sostiene que la
propiedad privada que est garantizada en todos los estados an en los
colectivistas, es una cuestin de grado. En estos estados la discusin recae
sobre los bienes de produccin.
El derecho romano lo incorporo como una postetad absoluta del
propietario sobre la cosa: ius fruendi, utendi y abutendi. A posterioridad se
desdibuja el concepto en el feudalismo el campesino explotaba la tierra
pero el fruto era del Sr. Feudal. Con la proliferacin del comercio y el
crecimiento de la burguesa se corono este derecho como fundamental.
Para Joaqun V. Gonzalez es un atributo de la personalidad y anterior a la
Constitucin, otros autores sostiene que no es un derecho natural, sino
reconocido por el Estado de Derecho.
Snchez Viamonte distingue: en forma abstracta como derecho de todos a
ser titular del derecho de propiedad sinnimo del derecho a la propiedad
distinto del derecho de propiedad sobre una cosa determinada.
En ese sentido nuestro Cdigo Civil
analiza como uno de los
atributos de la persona al Patrimonio, como un derecho abstracto que se
pone en acto con el derecho de la propiedad
La Declaracin de Derecho Humanos de la ONU de 1948, en su artculo. 17
dispone que Toda persona tiene derecho a la propiedad y nadie puede ser
privado de su ella

21

Bienes suceptibles de propiedad privada

De esta distincin depende la extensin del derecho abstracto, importa
distinguir qu bienes integran el dominio pblico y cuales el dominio
privado. En nuestro orden jurdico es el Cdigo Civil en sus artculos 2339,
2340 quien enumera los bienes pblicos; el artculo 2341 dispone el uso
de las personas de los bienes pblicos, el artculo 2342 conceptualiza los
bienes privados del Estado, mientras que el 2343 establece cuales son los
bienes susceptibles de apropiacin privada.
Dentro de esta distincin es interesante analizar como la reforma
constitucional de 1994 introduce un nuevo concepto el de La Propiedad
Comunitaria a fin de garantizar los derechos de los pueblos aborgenes
Artculo 75: Corresponde al Congreso:
Inciso 17: Reconocer la preexistencia tnica y cultural de los
pueblos indgenas argentinos.Reconocer la personera jurdica de
sus comunidades , y la posesin y propiedad comunitaria de la
tierras que tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras
aptas y suficientes para el desarrollo humano; ninguna de ellas
ser enajenable, transmisible ni susceptible de gravmenes o
embargos.
Esta disposicin es innovadora sobre todo el rgimen instaurado por la ley
civil argentina.

La funcin social de la propiedad

Si bien el Derecho a la propiedad es un derecho individual, se le asigna una
funcin social, atae al inters colectivo
La doctrina social de la Iglesia recepta esta concepcin a partir de la
Encclica Rerum Novarum de 1891 y todo el constitucionalismo social
argentino receptndolo no solo en la legislacin sino tambin en fallos
judiciales. En el fallo de 1922 autos "Ercolano C/ Lanteri se sostiene que
todo derecho, an el de propiedad debe ser reglamentado
razonablemente, de modo de permitir la convivencia social
Ahora veremos la propiedad intelectual, y su implicancia.

La propiedad intelectual
Todos los bienes materiales o inmateriales son susceptibles de ser
objeto del derecho de propiedad. En ese sentido la ltima parte del
Artculo 17 en su ltima parte dispone... Todo autor o inventor es

22

propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino

que le acuerde la ley.
Ley 11723 garantiza de por vida el derecho exclusivo de autor de obras
cientficas, Literarias y artsticas, y en favor de sus herederos hasta 50 aos
despus de la muerte
Tambin regula el tema la ley 111 de patentes e invenciones con amparo
por 5, 10 o 15 aos; la ley 3975 de marcas de fbrica, de comercio y
agricultura; Ley 17011proteccin de la propiedad industrial.

Restricciones y lmites
El carcter relativo en cuanto a la consagracin del derecho de propiedad
marca un doble lmite en su contenido en su extensin material y
temporal.
Sobre el ejercicio del derecho de propiedad recaen restricciones del
derecho civil y del derecho administrativo, como el dispuesto por el
artculo 2611 del Cdigo Civil. Tambin est sujeto al poder de polica en
cuanto a la posibilidad legislativa de delimitar su ejercicio, tales como
cdigos de edificacin urbana, moralidad, salubridad, que imponen
limitaciones que no son indemnizables.
Tambin encontramos restricciones que pueden establecerse en beneficio
de otros particulares como servidumbres, que son desmembraciones del
derecho y son indemnizables, puede ser administrativa o del derecho
privado.
Excepciones a la inviolabilidad: sentencia fundada en ley y Expropiacin,
por ley y previa indemnizacin

La expropiacin
Distinto es el caso de expropiacin por razones de utilidad pblica. Linares
Quintana: lo define sosteniendo que es el acto por el cual el Estado priva a
una persona de un bien determinado, con fines de utilidad pblica o
inters general calificados por ley, y mediante una justa
y previa
indemnizacin.
El Estado tiene un poder soberano sobre todos los bienes, puede
desapoderar para garantizar el bien general.
Nuestros autores sostienen que es de naturaleza mixta es de derecho
pblico pero debe mediar la indemnizacin
Requisitos

23

1) Utilidad pblica,
2) Declaracin por ley
3) previa indemnizacin
Ley de expropiaciones 21499 ha dispuesto que en todos los casos se debe
justificar por la satisfaccin del bien comn
La Corte ha sostenido que la declaracin de utilidad pblica por ley ingresa
en el campo de Causa poltica no judiciable
La ley debe determinar el bien, la indemnizacin debe abonarse antes del
desapoderamiento. El propietario no debe sufrir menoscabo patrimonial ni
enriquecimiento sin causa. Es un valor objetivo

La confiscacin
El artculo 17 en su ltimo prrafo ha dispuesto: La confiscacin de
bienes queda borrada para siempre del Cdigo Penal Argentino. Ningn
cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna
especie.
Las Requisiciones eran actos de castigo y represalia que tenan lugar en la
etapa histrica de la lucha entre unitarios y federales.
Bielsa lo justifica para casos de guerra y temporariamente.

Confiscatoriedad
Este tema est directamente vinculado con el cuantum de los tributos, en
este tema la Corte Suprema ha dispuesto que por todo concepto tributario
no puede excederse el 33% como alcuota sumado todos los impuestos
nacionales, provinciales o municipales.-

Otras garantas del artculo 17

Este tema Ver art. 4 principio de legalidad del impuesto ver atribuciones de
iniciacin de Cmara de diputados 52.
Ningn servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o sentencia.
1) Leyes que pueden exigir servicios servicio militar de defensa civil.
2) Privacin de libertad por sentencia con carga de trabajo.
Nos encargaremos en esta instancia de los llamados Derechos
Sociales y su recepcin constitucional

24

Los derechos sociales

La incorporacin constitucional se produce en la reforma de 1957 luego
de la derogacin de la reforma de 1945
El Artculo 14 bis:
Artculo 14 bis- El trabajo en sus diversas formas gozar de la
proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador:
condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada;
descanso y vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo
vital mvil; igual remuneracin por igual tarea; participacin en las
ganancias de las empresas, con control de la produccin y
colaboracin en la direccin; proteccin contra el despido
arbitrario; estabilidad del empleado pblico; organizacin sindical
libre y democrtica reconocida por la simple inscripcin en un
registro especial.
Queda garantizado a los gremios: Concertar convenios colectivos de
trabajo; recurrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga.
Los representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias
para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas
con la estabilidad de su empleo.
El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr
carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer:
el seguro social obligatorio, que estar a cargo de entidades
nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica,
administradas por los interesados con participacin del Estado, sin
que pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones y
pensiones mviles; la proteccin integral de la familia; la defensa
del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso
a una vivienda digna.
Aseguran los derechos del trabajador, los de las organizaciones gremiales y
los de la seguridad social y familia.
Tambin han sido consagrado en los tratados internacionales que
gozan de jerarqua constitucional como El Pacto de San Jos de Costa Rica
, El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y culturales.
Declaracin Universal de Derechos .Humanos por el articulo 75 inciso 22.
En la legislacin se han incorporado en la ley de contrato de trabajo 20744,
sobre convenios colectivos ley 14250, La conciliacin y arbitraje ley
14786, de conciliacin obligatoria. y arbitraje obligatorio ley 20 638

25

No obstante que despus del caso Siri todos los derechos se consideran
operativos, algunos de los consagrados en esta materia son programticos
y dependen de una posterior regulacin, tal el caso de la participacin del
trabajador en las ganancias de las empresas, o la regulacin de la
proteccin de la familia con acceso a una vivienda digna.
Se han consagrado expresamente entre otros derechos:
Igual remuneracin por igual tarea como media anti discriminacin
Declaracin Universal de Derechos Humanos artculo 23 inc.2.
Tambin se regula lo atinente a la organizacin gremial, protegida
especialmente por la
Organizacin Internacional del Trabajo.
Se ha incorporado la seguridad social como proteccin a la familia, la
maternidad, enfermedad, riesgos imprevistos, accidentes, enfermedades
laborales, nacimiento, muerte, jubilacin.
Proteccin a la familia, contemplando el bien de familia, asignaciones
familiares, acceso a una vivienda digna.
Seguro social obligatorio jubilaciones y pensiones mviles etc.
Tambin la reforma constitucional de 1994 ha incluido estos temas no solo
con la incorporacin de tratados internacionales relativos a la temtica,
sino que tambin los consagra en el artculo 75 el inciso 19 primer prrafo
Inciso 19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso
econmico con justicia social, a la productividad de la economa
nacional, a la generacin de empleo, a la formacin profesional de
los trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la
investigacin y desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y
aprovechamiento.

Derechos del ambiente.- Derecho de usuarios y

consumidores
Estos derechos han sido agrupados bajo la denominacin de derechos
difusos porque no necesariamente tienen un sujeto activo determinado, y
su incumplimiento afectan al conjunto de los hombres en sociedad, de
manera indiscriminada. Tambin son considerados de Tercera generacin y
han sido objeto de especial proteccin por el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos.
La proteccin constitucional de estos derechos se incorpora en el nuevo
captulo sobre derechos y garantas en la reforma de 1994.
26

Artculo 41- Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente

sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las
actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin
comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de
preservarlo. El dao ambiental generar prioritariamente la
obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley.

Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la

utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin
del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biolgica, y a
la informacin y educacin ambientales.

Corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los

presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las
necesarias para complementarlas, sin que aquellas alteren las
jurisdicciones locales.

Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o

potencialmente peligrosos, y de los radiactivos.

Cabe destacar que existen tambin leyes reglamentarias sobre la materia

tal la Ley Nacional de Poltica Ambiental N 25675

Artculo 42- Los consumidores y usuarios de bienes y servicios

tienen derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de su
salud, seguridad e intereses econmicos; a una informacin
adecuada y veraz; a la libertad de eleccin, y a condiciones de trato
equitativo y digno.

Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la

educacin para el consumo, a la defensa de la competencia
contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de
los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de
los servicios pblicos, y a la constitucin de asociaciones de
consumidores y de usuarios.

La legislacin establecer procedimientos eficaces para la

prevencin y solucin de conflictos, y los marcos regulatorios de los
servicios pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria
participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios y de
las provincias interesadas, en los organismos de control.

La ley reglamentaria de la Defensa de Derechos de Usuarios y

Consumidores es la N 24240
Las garantas constitucionales y su importancia a la hora de analizar y
proteger el verdadero ejercicio de los derechos GARANTIAS

27

Hemos conceptualizado a las garantas como remedios constitucionales,

vas, caminos, procesos destinados a volver a su estado anterior o a
reponer los derechos constitucionales que han sido menoscabados,
violados o lisa y llanamente desconocidos por las autoridades o por
particulares Encontramos diversas manifestaciones en su regulacin
insertas en el texto de la Constitucin Nacional, en las leyes
reglamentarias y en los tratados internacionales sobre proteccin de
derechos del hombre.
Pasaremos a considerarlas individualmente:
Garantas a la libertad corporal
El artculo 14 ha consagrado el derecho de todo habitante a entrar,
transitar, permanecer o salir del territorio nacional.
Este derecho es conocido en doctrina como Libertad ambulatoria o de
locomocin, en caso que se produzca una lesin al mismo, se ha
instrumentado una de las garantas ms antiguas en el tiempo, y que de
alguna manera de nacimiento al resto de las garantas consagradas,
hablamos del HABEAS CORPUS.
Garantiza la efectiva libertad corporal, contra actos de autoridad o de
particulares encuentra base de regulacin constitucional en el artculo 18.

Artculo 18- Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin

juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni
juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces
designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser
obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de
orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en
juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable,
como tambin la correspondencia epistolar y los papeles
privados; y una ley determinar en qu casos y con qu
justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin.
Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas
polticas, toda especie de tormento y los azotes. Las crceles de la
Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de
los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de
precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aquella
exija, har responsable al juez que la autorice.

Su naturaleza est en discusin algunos dicen que es un recurso y otros

una accin, que da inicio a un verdadero proceso, su objetivo primordial es
que un rgano jurisdiccional puede revisar la legitimidad y legalidad de la
detencin de una persona, para que en caso negativo ordene
inmediatamente la libertad.

28

En la reforma constitucional el artculo 43 lo incorpora como una especie

del gnero del amparo, transcribimos el prrafo pertinente
Artculo 43Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la
libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo en la forma o
condiciones de detencin, o en el de desaparicin forzada de personas, la
accin de habeas corpus podr ser interpuesta por el afectado o por
cualquiera en su favor y el juez resolver de inmediato aun durante la
vigencia del estado de sitio.
La ley reglamentaria N 23098 ha dispuesto su procedencia:
1) Habeas corpus reparador, ante la privacin de la libertad personal
sin orden escrita de autoridad competente o en forma ilegal
2) Habeas corpus preventivo, ante la amenaza de consumarse la
privacin de la libertad
3) Habeas Corpus Restringido, ante las restricciones o molestias
secundarias de la libertad individual, seguimientos, vigilancia
impedimento de ingresar a ciertos lugares.
4) Habeas Corpus Correctivo ante el agravamiento ilegtimo de las
condiciones de detencin.
5) Ante la negativa a la solicitud de optar por salir del Pas.
6) Existen Habeas Corpus de pronto despacho y por mora en el
traslado de un detenido.
El Habeas Corpus se mantiene frente al Estado de sitio: pueden los jueces
analizar y expedirse sobre la constitucionalidad de la declaracin del Estado
de sitio y su correlacin con el acto de privacin de la libertad y la
materializacin de la opcin a salir del pas.
En estos casos deben interpretarse las disposiciones del artculo 4 de la ley
de Habeas Corpus a la luz del artculo 23 de la Constitucin Nacional, en
virtud de ello la decisin de declarar el Estado de Sitio sigue exenta del
contralor judicial., lo que no implica que el Habeas Corpus no se pueda
presentar an durante su vigencia lo que se reafirma luego con la
redaccin del artculo 43.
Pasos del proceso de Habeas Corpus
1) Peticin, con todo aporte de datos
2) Pedido de informes

29

3) La comparecencia del detenido frente al tribunal

4) Anlisis de la constitucionalidad de la medida, deben ser ilegales los
actos atacados
5) Resolucin judicial
Dentro de este tema cobra relevancia la garanta de Asilo basado en los
Artculos 18, 19 Tratados de Montevideo 1888 y Declaracin Universal de
Derechos Humanos 1948
Garantas en el proceso
Consideramos al Proceso como un conjunto sucesivo de actos rituales
cumplidos ante el rgano jurisdiccional que culmina con la sentencia, lo
que se traduce en la decisin final sobre el asunto a resolver.
En todo proceso se deben respetar el conjunto de reglas legales y de
equidad que defienden los derechos humanos: Defensa, Juez natural,
Prueba y Sentencia fundada, pero cobran mayor relevancia en el proceso
penal, toda vez que est en riesgo la libertad de la persona.
De esta garanta en general se desprenden en particular aquellos tpicos
especialmente contenidos en el Artculo 18
Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso. La necesidad de juicio previo reafirma
la obligatoriedad del Estado de actuar por sus rganos constitucionales la
jurisdiccin, regidos adems por las leyes de fondo y de forma que deben
ser previas al hecho del proceso.
Se fija tambin la aplicacin irretroactiva de la ley en general, cuyo
principio cede frente a la mxima de la aplicacin de la ley ms benigna.
Derecho a la jurisdiccin que se articula con el principio del juez natural,
ya que el Estado debe organizar la administracin de justicia segn
competencia de grado, materia, territorio, no pudiendo instaurarse bajo
ninguna condicin un juez especial o comisiones especiales de
juzgamiento. Debe interpretarse el trmino juez como juzgado o tribunal y
no con la persona que ejerce el cargo.ni juzgado por comisiones
especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de
la causa.
Garantas para la condena
Principio de inocencia que se mantiene hasta la condena definitiva, lo que
tambin implica que nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo.

30

Prohibicin analgica de la ley penal, su interpretacin extensiva, en

virtud del principio de legalidad y de reserva penal.
Mantenimiento de la libertad, salvo que se perjudique los fines del proceso
o se tema que el imputado eludir el accionar de la justicia.
Institutos: excarcelacin bajo caucin juratoria o fianza real, pena de
ejecucin condicional y libertad condicional.
La sentencia arbitraria se origina en el incumplimiento del debido proceso
y de garantas procesales.
Prohibicin de la pena de muerte por razones polticas de los tormentos y
azotes Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas
polticas, toda especie de tormento y los azotes.
La pena es instrumento de seguridad y defensa social no de castigo, Las
crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para
castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de
precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aquella exija, har
responsable al juez que la autorice.
Recordemos que el habeas corpus correctivo se origina en el agravamiento
ilegtimo de forma y condiciones en que se cumple la sentencia art. 43 y
ley 23098.

Inviolabilidad del domicilio, correspondencia y

papeles privados
Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El
domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los
papeles privados; y una ley determinar en qu casos y con qu
justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin.
Intimidad de la persona encuentra fundamento constitucional en el
Artculo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn
slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la
ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
Se ha dispuesto que la orden de allanamiento debe ser clara, precisa
consignarse el funcionario evitarse que lo llevar a cabo, que no sea de
noche etc.

31

La accin de amparo
Protege especialmente el resto de los derechos constitucionales a
excepcin de la libertad fsica o de locomocin. Nace como una creacin
jurisprudencial, luego se avanza al dictarse ley de amparo 16.986/ 66 y los
arts. 321 y y 498 del Cdigo Procesal civil y comercial de la Nacin, en
Crdoba ley 4915/67 y 5770/74 agrega la accin contra particulares.
Actualmente en la reforma artculo 43 se incluyen el amparo a los
derechos individuales, a los derechos colectivos y el Habeas Data
Artculo 43

Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de

amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo,
contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de
particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja,
altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta,
derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado
o una ley. En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad
de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva.

Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de

discriminacin y en lo
relativo a los derechos que protegen al
ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a
los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el
defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines,
registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y
formas de su organizacin.

Esta accin
debe interponerse frente a una alteracin o restriccin
arbitraria del derecho constitucional por parte de la autoridad o
particulares, por accin u omisin, se reclama que cesen dichas violaciones
por esta va sumarsima, la violacin debe ser clara y manifiesta
El perjuicio debe ser real, tangible, manifiesto, concreto e ineludible o
amenaza concreta
Los hechos u omisiones deben ser notoriamente ilcitos o notablemente
arbitrarios
Entre sus requisitos destacamos:
1) Solo se declarar inadmisible cuando no exista un remedio judicial
ms idneo (antes se exiga el agotar la va administrativa)

32

2) Se puede accionar contra actos de autoridad lo que incluira al

Poder Judicial
3) Los derechos son tambin los de los tratados y leyes
4) Es independiente de la garanta de prestacin de un servicio
pblico
5) Ahora tambin puede tratarse por esta va los decretos, leyes y
ordenanzas
Debe ser presentada por el damnificado o su apoderado, se deben
especificar claramente los hechos, autores de la violacin. Y la peticin
clara al juez
El juez puede rechazarla sin trmite
La ley nacional de amparo es la N 16.986
El amparo colectivo
Para derechos de incidencia colectiva, amparo y defensa de usuarios y
consumidores Legitimacin activa al afectado, defensor del pueblo y
asociaciones civiles especialmente inscriptas
El habeas data
Protege los derechos de la intimidad y el honor, se vincula tambin con la
libertad informtica
Artculo 43

Toda persona podr interponer esta accin para tomar

conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que
consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados
destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o
Discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin,
confidencialidad o actualizacin de aquellos. No podr afectarse el
secreto de las fuentes de informacin periodstica.

Encuentra regulacin normativa en la ley 25.326.

Limitaciones a derechos y garantas
Hasta aqu hemos estudiado lo relativo a derechos y garantas, pero
debemos saber que su consagracin no es ni puede ser absoluta, sino
relativa, imitada a la necesidad de la ordenada convivencia social.
El derecho constitucional instaura limitaciones a derechos subjetivos de
manera permanente con el fin de asegurar el bien comn, la posible
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convivencia social, el orden la realizacin del bien justicia y la equidad y

para circunstancias extremas inusuales impone lmites de naturaleza
excepcional.
Limitaciones permanentes
Surgen de la convivencia social diaria y su ejercicio es relativos a su
reglamentacin, la que dispondr en qu medida podremos ejercerlos, sin
afectar al orden pblico, la moral, las buenas costumbres y los derechos de
terceros. Al tratarse de limitar derechos constitucionales esa
reglamentacin legal debe ser razonable La Reglamentacin se rige por los
principios de Legalidad y Razonabilidad.
Principio de legalidad
Contemplado en los Artculos 14 en especial cuando en su primer
enunciado determina que los habitantes de la nacin gozan de los
siguientes derechos conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio. Y
el Artculo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn
slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la
ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
En todos los casos es el Congreso el rgano competente para reglamentar
por ley el ejercicio de los derechos, debemos tener en cuenta que el
trmino ley no es formal, sino en sentido lato, puede haber otras normas
jurdicas en sentido general Ej: Ordenanzas municipales, universitarias, etc.
incluye leyes nacionales o provinciales, ordenanzas, estatutos, decretos,
etc.
Derivacin del principio de legalidad
Para la TECNICA se habla de medios razonables para la obtencin de ciertos
fines
En AXIOLOGIA JURIDICA se refiere al fundamento de valores especficos del
plexo axiolgico: solidaridad, cooperacin, poder, paz, etc. y en el valor
justicia Principio de razonabilidad
El principio de razonabilidad
Surge de lo dispuesto por el artculo 28 de la Constitucin Nacional

Artculo 28- Los principios, garantas y derechos reconocidos en los

anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que
reglamenten su ejercicio.

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El Dr. Ricardo Haro habla del marco de lo jurdico distinguiendo como

notas:
1) La razonabilidad cuantitativa
Protege la identidad de los derechos considerados en s mismos, se
pondera entre el derecho y la restriccin
2) La Razonabilidad Cualitativa
Protege la igualdad ante la ley
Toda vez que el legislador cree una limitacin en diferentes categoras, la
distincin debe ser razonable
A antecedentes iguales se deben aplicar iguales consecuencias sin
excepciones arbitrarias
Principio de ponderacin la distincin no debe basarse en privilegio y
hostilidad infundada
3) La Razonabilidad Instrumental
Se deriva de la proporcionalidad entre la finalidad de la ley y las
restricciones impuestas a los derechos. Tiene en cuenta la adecuacin del
medio y el fin buscado por la norma
En todos los casos compete al Poder Judicial decidir si las limitaciones
encuadran o no en el marco constitucional.
Poder de polica
Es la potestad jurdica en virtud de la cual los poderes del Estado tienen la
posibilidad de limitar los derechos individuales por medio de la ley
Caracterizacin constitucional
Prembulo objeto: promover el bienestar general
Parte Dogmtica arts. 14, 19, 28
Parte Orgnica 75 inc. 18 y 32
El Artculo. 75 inc 30 incluido por la reforma 1994 habla de poder de
polica en los establecimientos de utilidad nacional
En cuanto al alcance del poder de polica y las materias sujetas a
reglamentacin, se han esbozados dos teoras una la europea que le otorga
un carcter restringido

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1) Restringido: medidas sobre salubridad, seguridad y moralidad

pases como Francia e Italia
Mientras la tesis norteamericana ampla las materias sujetas a regulacin
2) Amplio: bienestar general tesis americana incluyendo las clusulas
econmico sociales.
En un pas federal como el nuestro es competencia concurrente entre
Nacin y Provincias incluyendo a municipios
Evolucin
1) Salubridad, seguridad y moralidad
2) Asegurar el bienestar general
3) Promover los intereses econmicos de la comunidad
Limitaciones excepcionales
Se refiere a la restriccin que sufren los derechos individuales, en razn de
la existencia de una situacin de verdadera anormalidad y excepcin.
Esta norma es de carcter transitorio.
Importa el acrecentamiento del poder del Estado

La emergencia en el derecho pblico

Emergencia: se presenta ante estados o situaciones
histricamente
ciertas o posibles, excepcionales de necesidad ante lo imprevisto o
inslito
La vigencia del derecho en general est condicionada a la normalidad,
cuando esta normalidad se quiebra es necesario dotar de mayores poderes
al Estado. Se menguan derechos individuales por la excepcionalidad. Se
pretende resguardar la comunidad, la paz, justicia o bienestar.
Son situaciones anormales, que resultan extraordinarios y excepcionales.
Origen: circunstancias fsicas ej. inundaciones, terremotos
polticas, ej. : caos , revolucin, golpe de estado econmicas,
hiperinflacin
Debe ser declarada por el Poder Legislativo (poder de Polica) Dota de
mayores atribuciones al Poder Ejecutivo (polica)
Las restricciones fueron econmicas: alquileres, plazos fijas diferimientos
de pagos, pagos con bonos, reduccin de tasas de inters, precios

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mximos, lo que se restringi fueron los derechos de la propiedad y del

libre comercio, de contratacin
Estas restricciones se aceptan de manera transitoria y razonablemente.
Csar Enrique Romero estudioso de la materia ha brindado sus
caractersticas o rasgos ms sobresalientes:
1) Existencia de una situacin extraordinaria
2) Estados temporales o transitorios
3) Implica concentracin de poderes o facultades
4) No es creadora de poderes
5) Comporta restriccin y/o suspensin de derechos y garantas
personales y colectivas
6) Significa el uso distinto o diferente del poder ya otorgado por la ley
o la constitucin
7) Debe ser declarada o determinada por rganos diferentes a los que
deben ejercer los poderes concentrados
8) Constituye su finalidad la defensa del orden constitucional o el
resguardo vital del grupo, no su destruccin o aniquilamiento.
9) Su plena vigencia y cabal aplicacin requiere un pueblo celoso de
libertad
Las pautas de limitacin o control tienden a:
a) La eficacia de la medida en procura de superar la emergencia
b) La proteccin de los individuos cuyos derechos y garantas se
restringen
Dentro de estas medidas de excepcin citamos:
Decretos de necesidad y urgencia
Son medidas dictadas por el Poder ejecutivo que suplen funciones
legislativas
La Corte en el Caso Peralta 1990, convalid el dictado los decretos de
emergencia 23696 y
23697 ya que fueron dictados por una situacin de emergencia
Reforma constitucional de 1994 los incorpora en el artculo 99 inciso 3

37

Artculo 99.- El Presidente de la Nacin tiene las siguientes

atribuciones:

3. Participa de la formacin de las leyes con arreglo a la

Constitucin, las promulga y hace publicar. El Poder Ejecutivo no
podr en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable,
emitir disposiciones de carcter legislativo. Solamente
cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los
trmites ordinarios previstos por esta Constitucin para la sancin
de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal,
tributaria, electoral o el rgimen de los partidos polticos, podr
dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que sern
decididos en acuerdo general de ministros que debern
refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros.

El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez

das someter la medida a consideracin de la Comisin
Bicameral Permanente, cuya composicin deber respetar la
proporcin de las representaciones polticas de cada Cmara. Esta
comisin elevar su despacho en un plazo de diez das al plenario
de cada Cmara para su expreso tratamiento, el que de inmediato
consideraran las Cmaras. Una ley especial sancionada con la
mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara
regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso

El estado de sitio
Nocin:
Es un estado de emergencia que constituye un remedio defensivo
extraordinario que la constitucin otorga a los poderes polticos del
Estado, para que en situaciones de excepcin puedan hacer uso de
mayores facultades
El primer antecedente patrio fue el decreto o estatuto de seguridad
dictado el 23 de noviembre de 1811.
El estado de sitio no suspende la constitucin, se dicta para
garantizar su vigencia y las autoridades constituidas, frente a los hechos
de gravedad que las ponen en peligro
Una de sus caractersticas es su temporalidad
Causas

Artculo 23- En caso de conmocin interior o de ataque exterior que

pongan en peligro el ejercicio de esta Constitucin y de las
autoridades creada por ella, se declarar en estado de sitio la
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provincia o territorio en donde exista la perturbacin del

orden, quedando suspensas all las garantas constitucionales. Pero
durante esta suspensin no podr el presidente de la Repblica
condenar por s ni aplicar penas. Su poder se limitar en tal caso
respecto de las personas, a arrestar o trasladarlas de un punto a
otro de la Nacin, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio
argentino.
La doctrina est conteste en que la conmocin Interior Es un tumulto,
alteracin del orden, que ponen en peligro la continuidad de la vigencia de
la constitucin y las autoridades que derivan de ella. Debe existir una
alteracin del orden pblico. Tiene carcter represivo
Ataque Exterior
Es la guerra internacional o civil incluye el dictado de la ley marcial,
tambin contemplado en el artculo 27 del Pacto de San Jos de Costa Rica
rganos que la declaran
Para el caso de conmocin interior la declara el Congreso artculo 75 inciso,
29 En caso de receso puede hacerlo el Presidente convocando al Congreso
para convalidar o no la medida
En caso de ataque exterior corresponde la declaracin al Ejecutivo con
autorizacin del Senado artculo 61 y 99 inciso 16
Segn quien la dicte ser una ley o un decreto
Para el caso de ataque exterior se fija un plazo no para conmocin interior
Efectos
No suspende la Constitucin, ni las autonomas provinciales, ni afecta el
principio de separacin de poderes. Sus efectos son defender la
Constitucin y las autoridades creadas por ella
1) Quedando all suspendidas las garantas constitucionales
2) Durante esa suspensin no podr el Ejecutivo condenar por s ni
aplicar penas, su poder se limita respecto a las personas, a
arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la Nacin, si ellas no
prefiriesen salir del Pas
El control de constitucionalidad del Poder Judicial no puede recaer sobre
los motivos ellos son de resorte poltico, pero s sobre la aplicacin de la
medida al caso concreto planteado

39

Recientemente el congreso ha dictado la ley 26.122 el 27 de

julio de 2006 creando el Rgimen legal de los decretos de necesidad y
urgencia, de delegacin legislativa y de promulgacin parcial de leyes.
Regulase el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso respecto
de decretos que dicta el Poder Ejecutivo

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