DE LA REORGANIZACION DE SOCIEDADES O EMPRESAS

Concepto
La reorganizacin de sociedades o empresas se configura nicamente en los casos de fusin, escisin u otras formas de reorganizacin. (Artculo
103 de la ley general de impuesto a la renta)
1) Aspectos generales.
El artculo 65 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta prescribe que para efectos de dicho impuesto nicamente se configura una
reorganizacin de sociedades en:
- La reorganizacin por fusin: sea fusin por incorporacin y la fusin por absorcin
- La reorganizacin por escisin: la escisin por divisin y la escisin por segregacin.
- La reorganizacin simple, excepto la transformacin.
- El aporte de la totalidad del activo y pasivo de una o ms empresas unipersonales, realizado por su titular, a favor de las sociedades reguladas
por la Ley general de sociedades.
Por otro lado, el artculo 67 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta contempla: Slo existe reorganizacin societaria a efectos del
Impuesto a la Renta cuando todas las sociedades y empresas intervinientes, incluyendo en su caso, la sociedad o empresa que al efecto se cree,
tienen la condicin de domiciliados en el pas de acuerdo a lo establecido en la Ley del Impuesto a la Renta.
Excepcionalmente, se permite la fusin de sucursales de personas jurdicas no domiciliadas, siempre que est precedida de la fusin de sus
casas matrices u oficinas principales. Igualmente, se permite la fusin de una o ms sucursales de personas jurdicas no domiciliadas y una
persona jurdica domiciliada, siempre que est precedida de la fusin de la respectiva matriz u oficina principal con dicha persona jurdica
domiciliada.
Para finalizar este punto, cabe manifestar que tanto el artculo 25 de la Resolucin de Superintendencia N 210-2004/SUNAT (Reglamento del
RUC), el artculo 73 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, y el artculo 40 del Decreto Supremo N 064-2000-EF (este ltimo
artculo prescribiendo lo concerniente al IGV), estipulan exactamente lo mismo referente a la fecha de inicio de las reorganizaciones societarias:
La fusin y /o escisin y dems formas de reorganizacin de sociedades o empresas surtirn efectos en la fecha de entrada en vigencia fijada en
el acuerdo de fusin, escisin o dems formas de reorganizacin, segn corresponda, siempre que se comunique la mencionada fecha a la
SUNAT dentro de los 10 das hbiles siguientes a su entrada en vigencia.
De no cumplirse con dicha comunicacin en el mencionado plazo, se entender que la fusin y/o escisin y dems formas de reorganizacin
correspondientes surtirn efectos en la fecha de otorgamiento de la escritura pblica.

En los casos en que la fecha de entrada en vigencia fijada en los acuerdos respectivos de fusin y/o escisin u otras formas de reorganizacin
sea posterior a la fecha de otorgamiento de la escritura pblica, la fusin y/ o escisin y dems formas de reorganizacin surtirn efectos en la
fecha de vigencia fijada en los mencionados acuerdos. En estos casos, se deber comunicar tal hecho a la SUNAT dentro de los 10 das hbiles
siguientes a su entrada en vigencia.
Ntese la importancia de la entrada en vigencia tributaria de los acuerdos de reorganizacin societaria (que es distinta a la entrada en vigencia de
las reorganizaciones a efectos societarios, contemplada en los artculos 353 y 378 de la LGS), puesto que ello determinar (entre otros) lo
siguiente:
- La fecha a partir de la cual el adquirente va a continuar amortizando los gastos preoperativos y el precio de los activos intangibles a que se
refieren los artculos 37 inciso g) y 44 inciso g) del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, respectivamente.
- El inicio del cmputo de los tres meses con que cuenta la sociedad extinguida para presentar su ltima declaracin jurada anual del Impuesto a
la Renta (artculo 49 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta).
- La fecha a partir de la cual el adquirente comenzar a depreciar los activos fijos recibidos como producto de la reorganizacin societaria (artculo
108 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta).
- La determinacin del sistema de pagos a cuenta del Impuesto a la Renta (coeficentes o porcentajes) a realizar, acorde al artculo 54 inciso g)
del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta.
- El mes a partir del cual se prorratear el crdito fiscal del IGV correspondiente a la empresa transferente entre las empresas adquirentes
(artculo 6 numeral 12) del Reglamento de la Ley de IGV).
2) La reorganizacin societaria est gravada con el Impuesto a la Renta?
En s, la reorganizacin societaria (que comprende las fusiones, escisiones y reorganizaciones simples) no debe encontrarse gravado con
Impuesto a la Renta por los siguientes motivos:
- La empresa transferente se estaba comportando empresarialmente sobre el bloque patrimonial aportado antes que se produjera la
reorganizacin societaria, obteniendo dividendos en el supuesto que se repartan utilidades. Despus del proceso de reorganizacin, la empresa
transferente contina comportndose empresarialmente, de tal forma que si el bloque patrimonial transferido redita ganancias en cabeza del
adquirente, ello le generar dividendos a la compaa transferente. De esta forma, existe una continuidad en la actividad econmica del
transferente antes y despus de la reorganizacin societaria, solamente que la gestin del negocio ha cambiado a otras personas (se trata de un
mtodo de concentracin empresarial).
- Se encarecera los procesos de fusin, escisin y reorganizacin simple en el escenario que se decida gravar estas operaciones con el Impuesto
a la Renta.
- Las reorganizaciones societarias se consideran operaciones no gravadas con el IGV conforme al artculo 2 inciso c) del TUO de la Ley de IGV.
Entendemos que ello se debe a que el transferente contina ejerciendo actividad econmica sobre el bloque patrimonial transferido antes como
despus de la fusin (slo que de manera ms pasiva luego del proceso de reorganizacin). Por consiguiente, la reorganizacin societaria
tampoco debe encontrarse gravada con Impuesto a la Renta.
- La reorganizacin societaria no constituye un simple aporte de bienes, que generara la obligacin de pagar Impuesto a la Renta conforme al
artculo 5 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR en adelante). La reorganizacin societaria involucra la transferencia de activos y

pasivos, de tal modo que solamente lo que exceda a dicho equilibrio (denominado excedente de revaluacin) es susceptible de tributar Impuesto a
la Renta en el caso que se opte por el mecanismo del artculo 104 inciso 1) de la LIR.
- En las fusiones y escisiones, la sociedad transferente no recibe contraprestacin alguna por la entrega de su patrimonio, por lo que no obtiene
ganancia sujeta al pago del impuesto. Son sus accionistas y no las empresas quienes reciben de la sociedad adquirente las acciones que reflejan
el valor fondo de comercio (en sustitucin de las que mantenan en la entidad transferente).
A mayor abundamiento, ante la consulta institucional de si resulta de aplicacin el Impuesto a la Renta en el caso que un accionista, titular de
acciones de una empresa absorbida, reciba en canje acciones de la empresa absorbente con motivo de una fusin por absorcin de empresas,
cabe recalcar que el Informe N 145-2009-SUNAT ha manifestado que Siguiendo a Garca Mulln, en vista a que las simples valorizaciones no
resultan alcanzadas en el criterio del flujo de riqueza, puesto que nada nuevo ha llegado desde terceros al contribuyente, se infiere que el mayor
valor nominal originado en el canje de acciones por motivo de una fusin por absorcin no constituye un resultado gravado con el Impuesto a la
Renta.
De esta forma, conforme al razonamiento esbozado, en una reorganizacin empresarial la sociedad transferente del bloque patrimonial no est
obligada en todos los casos a tributar Impuesto a la Renta por ello (sino en el nico caso que se opte por el procedimiento del artculo 104
numeral 1) de la LIR). En dicho escenario, tampoco el accionista (ya sea persona natural o jurdica) est obligado a tributar Impuesto a la Renta
por las acciones que recibe de la sociedad adquirente con un mayor valor nominal, puesto que nos estamos refiriendo a su participacin en una
inversin de riesgo, en la cual la sola tenencia de acciones no garantiza ninguna rentabilidad futura, no siendo factible considerar devengado el
ingreso en la fecha de recepcin de las acciones con un mayor valor nominal.
Sin embargo, llama la atencin que el Informe N 229-2005-SUNAT haya considerado que Si una empresa no domiciliada, titular de acciones
representativas de capital de una sociedad annima constituida en el pas, se fusiona con otra empresa no domiciliada (fusin por absorcin),
dicha reorganizacin supone la enajenacin de las acciones y la generacin de rentas de fuente peruana, en aplicacin del inciso h) del artculo 9
de la LIR.
En el mencionado Informe, la SUNAT seala que siendo renta de fuente peruana la enajenacin, redencin o rescate de acciones y
participaciones representativas de capital de sociedades constituidas en el pas, y que debido a que el artculo 5 de la LIR entiende como
enajenacin a la venta, permuta, expropiacin, aporte a sociedades, y en general, todo acto de disposicin por el que se transmita el dominio a
ttulo oneroso; entonces cuando una empresa no domiciliada se fusiona con otra compaa no domiciliada, percibiendo acciones de la empresa
fusionante en canje por la entrega de acciones sobre el bloque patrimonial transferido, ello constituye un aporte de bienes que genera renta de
fuente peruana al no domiciliado conforme al artculo 9 inciso h) de la LIR.
Sin duda alguna, discrepamos del criterio vertido por la Administracin Tributaria en el Informe N 229-2005-SUNAT por los fundamentos arriba
expuestos, los mismos que deben ser aplicables tanto si el transferente del bloque patrimonial es domiciliado o no domiciliado.
3) Tratamiento tributario de la revaluacin voluntaria de los activos del transferente.
De acuerdo al artculo 104 de la LIR, los contribuyentes pueden optar por alguno de los siguientes regmenes:

3.1) Si se optase por el gravamen de la revaluacin voluntaria.

El artculo 104 numeral 1) de la LIR dispone que si las sociedades o empresas acordaran la revaluacin voluntaria de sus activos, la diferencia
entre el mayor valor pactado y el costo computable determinado de acuerdo con el Decreto Legislativo N 797 y normas modificatorias estar
gravado con el Impuesto a la Renta. En este caso, los bienes transferidos, as como los del adquirente, tendrn como costo computable el valor al
que fueron revaluados.
Complementando lo anterior, el artculo 68 del Reglamento de la LIR prescribe que las empresas o sociedades que se reorganicen y opten por el
rgimen del artculo 104 numeral 1) de la LIR, debern pagar el impuesto por las revaluaciones efectuadas, siempre que las referidas empresas
o entidades se extingan. La determinacin y pago del impuesto se realizar por cada una de las empresas que se extingan, conforme al numeral
4) inciso d) del artculo 49 del Reglamento de la LIR.
Asimismo, el artculo 69 inciso a) del Reglamento de la LIR consigna que aquellas empresas que optaran por el rgimen del artculo 104
numeral 1) de la LIR, debern considerar como valor depreciable de los bienes el valor revaluado menos la depreciacin acumulada, cuando
corresponda. Dichos bienes sern considerados nuevos y se les aplicar lo dispuesto en el artculo 22 del Reglamento.
Un supuesto en que resulta conveniente la aplicacin de este rgimen es cuando la empresa transferente cuenta con prdidas tributarias
arrastrables. Aqu, la compaa transferente nicamente va a reducir el margen de su prdida tributaria compensable cuando se encuentre
sometido a gravamen el excedente de revaluacin de sus activos fijos, mientras que la empresa adquirente se va a encontrar beneficiada con un
mayor costo computable de los referidos activos fijos sobre los cuales se va a deducir tributariamente su depreciacin.
Es ms, si sobre una maquinaria destinada a la construccin, adquirida en S/. 600,000.00, la sociedad Erika Establishments S.A. ya ha estado
ejerciendo tributariamente la depreciacin por 3 aos, siendo su valor neto de S/. 240,000.00, y luego es absorbida por la compaa Gianlucca
Style S.A., revalundose dicha maquinaria en S/. 500,000.00; si se adopta el rgimen del artculo 104 numeral 1) de la LIR, Gianlucca Style
S.A. depreciar el activo fijo sobre una base de S/ 500,000.00, durante 5 aos a razn del 20% anual.
3.2) Excedente de revaluacin sin efecto tributario.
El artculo 104 numeral 2) seala que Si las sociedades o empresas acordaran la revaluacin voluntaria de sus activos, la diferencia entre el
mayor valor pactado y el costo computable determinado de acuerdo con el Decreto Legislativo N 797 y normas modificatorias no estar gravado
con el Impuesto a la Renta, siempre que no se distribuya. En tal sentido, no ser considerado para efecto de determinar el costo computable de
los bienes ni su depreciacin.
En este supuesto, el artculo 69 del Reglamento de la LIR contempla que el adquirente debe considerar como valor depreciable de los
mencionados bienes del activo fijo, el mismo que hubiera correspondido en poder del transferente, sin tomar en cuenta la revaluacin voluntaria.
Supongamos que Andy Contratistas S.A. ha adquirido un vehculo en S/. 300,000.00, y producto de su depreciacin durante 2 aos (a una tasa

del 20%), su valor neto es de S/. 180,000.00; cuando posteriormente es absorbida por Giancarlo Motors S.A. y el mencionado bien sea
revaluado en S/. 250,000.00.
En caso que sobre el escenario planteado se adopte el rgimen del artculo 104 numeral 2) de la LIR, Giancarlo Motors S.A. tendr un costo
computable de S/ 180,000.00 (puesto que se ha optado porque la revaluacin no tenga efecto tributario). Si bien es cierto que la norma tributaria
no seala si los bienes deben ser considerados nuevos o no en cabeza del adquirente, cabe tener en cuenta que la RTF N 4397-1-2007 ha
manifestado que Salvo que hubiera revaluacin con efectos tributarios, la Administracin Tributaria no debe considerar los activos recibidos por la
absorbente, en un proceso de reorganizacin de sociedades, como si fueran nuevos, sino que debe tenerse en cuenta que tales bienes se reciben
para seguir siendo explotados en una suerte de continuidad econmica y jurdica, y por lo tanto, depreciados sobre las mismas bases y por el
resto de vida til que tenan en poder de la absorbente. Por consiguiente, los S/. 180,000.00 correspondientes al valor restante del vehculo sern
depreciados por Giancarlo Motors S.A. en 3 aos, y no en 5 aos (puesto que no son considerados nuevos).
a) Distribucin del excedente de revaluacin por la empresa transferente.
El artculo 105 de la LIR prescribe que en el supuesto del numeral 2) del artculo 104, si la ganancia es distribuida en efectivo o en especie por la
sociedad o empresa que la haya generado, se considerar renta gravada en dicha sociedad o empresa. Ntese que si el excedente de
revaluacin es distribuido por la compaa adquirente, no habr ganancia gravada para esta ltima empresa.
Por su parte, el artculo 75 del Reglamento de la LIR dispone que la entrega de acciones o participaciones producto de la capitalizacin del
excedente de revaluacin del artculo 104 numeral 2) de la LIR no constituye ganancia afecta para la empresa transferente. Se presumir sin
admitir prueba en contrario que cualquier reduccin de capital que se produzca dentro de los 4 ejercicios gravables siguientes al ejercicio en el
cual se realiza la reorganizacin constituye una distribucin de la ganancia a que se refiere el numeral 2 del artculo 104 de la LIR hecha con
ocasin de una reorganizacin, excepto cuando dicha reduccin se haya producido en aplicacin de lo dispuesto en el numeral 4) del artculo
216 o en el artculo 220 de la Ley General de Sociedades.
De esta forma, los supuestos de reduccin del capital en los que el excedente de revaluacin se ve sometido a tributacin en cabeza del
transferente del bloque patrimonial en una reorganizacin societaria, son los siguientes del artculo 216 de la Ley General de Sociedades:
- La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado.
- La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participacin en el patrimonio neto de la sociedad.
- La condonacin de dividendos pasivos.
- Otros medios especficamente establecidos al acordar la reduccin del capital (combinacin de devolucin de aportes con la condonacin de
dividendos pasivos, pagos en bienes no dinerarios a los accionistas, casos de escisin de la sociedad o ejercicio del derecho de separacin, entre
otros).
Cabe tener en consideracin que el Informe N 036-2007-SUNAT ha estipulado que El ajuste de capital originado como consecuencia de una
escisin parcial, en caso de la transferencia de uno o ms bloques patrimoniales con un valor neto positivo, implica una reduccin de capital que,
de efectuarse dentro de los 4 ejercicios gravables siguientes al ejercicio en el cual se realiz la reorganizacin societaria, origina que se presuma

sin admitir prueba en contrario que existe una distribucin de la ganancia a que se refiere el numeral 2) del artculo 104 y el artculo 105 de la
LIR, ganancia que resultar gravada con el impuesto.
Es pertinente traer a colacin lo indicado por Csar Talledo, quien manifiesta que En el supuesto del inciso 2) del artculo 104 de la LIR, si
llegara a ser de aplicacin a la transferente el Impuesto a la Renta por haber distribuido la ganancia, por lgica consecuencia en el mismo
ejercicio en que ello tenga lugar se incrementar para la adquirente el costo computable de los bienes en el monto de la ganancia gravada. Desde
ese ejercicio resultar entonces de aplicacin la regla del artculo 69 inciso a) del Reglamento, considerando como valor depreciable la diferencia
entre el valor revaluado y la depreciacin acumulada hasta el cierre del ejercicio anterior.
3.3) Sin excedente de revaluacin.
El artculo 104 numeral 3) de la LIR prev que en el caso que las sociedades o empresas no acordaran la revaluacin voluntaria de sus activos,
los bienes transferidos tendrn para el adquirente el mismo costo computable que hubiere correspondido atribuirle en poder de la transferente,
incluido nicamente el ajuste por inflacin a que se refiere el Decreto Legislativo N 797 y normas modificatorias, siendo que en este caso no
resultar de aplicacin lo dispuesto en el artculo 32 de la LIR.
A su vez, el artculo 69 inciso b) del Reglamento de la LIR estipula que el adquirente considera como valor depreciable de los bienes transferidos
va reorganizacin el que haya correspondido en cabeza del transferente, siendo que acorde a la RTF N 4397-1-2007 se mantiene tambin la
vida til que corresponda en cabeza del transferente.
De esta forma, si Loteras Giribaldi S.A. ha adquirido un equipo de procesamiento de datos en S/. 400,000.00 y lo ha venido depreciando
durante 2 aos, quedando un valor neto en libros de S/. 200,000.00. Posteriormente, cuando Loteras Giribaldi S.A. realiza una escisin parcial a
favor de Bingos Sialer S.A., en la cual se incluy el referido equipo de procesamiento de datos, sin efectuar revaluacin alguna; entonces
Bingos Sialer S.A. tendr un costo computable de S/. 200,000.00 sobre el cual depreciar S/. 100,000.00 cada ao, puesto que se deprecia en
funcin a la vida til que le restaba al transferente.
4) Arrastre de prdidas.
El artculo 106 de la LIR prescribe que en la reorganizacin de sociedades o empresas, el adquirente no podr imputar las prdidas tributarias del
transferente. De esta forma, supongamos que la compaa Lionel Destroyers S.A.C. ha tenido en el ejercicio 2008 prdidas tributarias
arrastrables de S/. 1000,000.00, y ha sido absorbida en el 2009 por la empresa Camisetas Suarez S.A.. Si Camisetas Suarez S.A. ha obtenido
ganancias gravables en el periodo 2009 por S/. 700,000.00, no podra compensar el S/. 1000,000.00 de prdidas tributarias de Lionel Destroyers
S.A.C. para no tributar Impuesto a la Renta en este ltimo ejercicio.
Seguidamente, el artculo 106 segundo prrafo de la LIR dicta que en caso que el adquirente tuviera prdidas tributarias, no podr imputar contra
la renta neta de tercera categora que se genere con posterioridad a la reorganizacin, un monto superior al 100% de su activo fijo, antes de la
reorganizacin, y sin tomar en cuenta la revaluacin voluntaria.

En el escenario que en una fusin por absorcin Edificaciones Villa S.A.C. sea absorbida en diciembre de 2008 por Inmobiliaria Muller S.A.,
siendo que el activo fijo neto de depreciaciones acumuladas de esta ltima compaa antes de la reorganizacin era de S/. 1600,000.00
(revalundose los bienes en la fusin a S/. 3000,000.00), y tena una prdida tributaria compensable de S/. 8000,000.00. Si adoptado el sistema
de compensacin de prdidas del artculo 50 inciso a) de la LIR, en el periodo tributario 2009 Inmobiliaria Muller S.A. obtiene una ganancia
gravable de S/. 6000,000.00, conforme al artculo 106 segundo prrafo de la LIR nicamente podr compensar en dicho ejercicio S/. 1
600,000.00 de prdidas.
En dicho caso, existen 3 interpretaciones respecto a la compensacin de la prdida tributaria pendiente de arrastrar de S/. 6400,000.00 por parte
de Inmobiliaria Muller S.A. para el ejercicio gravable 2010:
i) El importe de la prdida tributaria del 2008 que no ha podido ser compensado con las ganancias del 2009, se pierde definitivamente.
ii) El importe de la prdida tributaria del 2008 que no ha podido ser compensado con las ganancias del 2009, se puede compensar bajo los
sistemas a) y b) del artculo 50 de la LIR, pero hasta un lmite mximo del 100% del activo fijo.
iii) El importe de la prdida tributaria del 2008 que no ha podido ser compensado con las ganancias del 2009, se puede compensar bajo los
sistemas a) y b) del artculo 50 de la LIR, sin lmite alguno, puesto que slo se ha establecido lmite expreso para el primer ao de compensacin
de prdidas.
Nosotros consideramos que la interpretacin ii) no desvirta el precepto literal del artculo 106 de la LIR, es la ms adecuada desde el punto de
vista teleolgico y no choca abiertamente con el principio de no confiscatoriedad del artculo 74 de la Constitucin Poltica. Por ende, la prdida
tributaria pendiente de arrastrar de S/. 6400,000.00 es susceptible de ser compensada por Inmobiliaria Muller S.A. durante los aos 2010, 2011
y 2012, hasta un lmite del 100% del activo fijo que ostentaba dicha compaa antes de la reorganizacin societaria, conforme al principio
constitucional de interpretacin indubio pro libertate, consagrado en las Sentencias del Tribunal Constitucional N 795-2002-AA/TC y N 00752004-AA/TC.
Para finalizar este punto, el Informe N 035-2007-SUNAT ha dispuesto que En el marco del segundo prrafo del artculo 106 de la LIR, relativo al
lmite del 100% del monto del activo fijo para la imputacin de prdidas por la adquirente luego de un proceso de reorganizacin de sociedades,
se concluye que: El concepto de activo fijo no comprende a los activos intangibles, y los crditos que otorguen las empresas del sistema
financiero no califican como activo fijo.
De esta forma, en el escenario anterior, si Inmobiliaria Muller S.A. cuenta con intangibles netos de amortizacin ascendentes a S/. 4000,000.00
(antes de absorber a Edificaciones Villa S.A.C.), y ha obtenido en el 2009 ganancias tributarias por S/. 6000,000.00; entonces, no podr
compensar S/. 5600,000.00 (S/. 1600,000.00 de activos fijos netos y S/. 4000,000.00 de intangibles netos) contra la prdida tributaria
arrastrable del 2008 de S/. 8000,000.00, sino que nicamente podr compensar S/. 1600,000.00 que es el importe considerado estrictamente
como activo fijo antes de la reorganizacin.