poder Judicial Peruano

1. INTRODUCCIN
Antes de comentar la resolucin materia de comentario efectuaremos
algunos comentarios que no podemos dejar en el tintero ya que existen
algunos temas que es necesario comentar.
El Poder Judicial en el Estado Peruano ha sido cuestionado siempre por su
ineficacia y falta de credibilidad por muchos motivos o factores, tales como:
Lentitud en algunos procesos judiciales.
Falta de moral en algunos Magistrados.
Falta de especializacin de algunos Magistrados.
Excesiva onerosidad de las tasas judiciales().
Corrupcin por parte de algunos Magistrados.
Parcializacin por parte de algunos Magistrados.
En cuanto a la lentitud es necesario dejar constancia que esta se comprende
por que la carga procesal es enorme en el Poder Judicial lo que no permite
que los Magistrados y Auxiliares Jurisdiccionales ejerzan con tranquilidad y
facilidades necesarias su trabajo, consistentes en el servicio de justicia.
Es decir es necesario la creacin de mas rganos jurisdiccionales en el
Estado Peruano, para que puedan enfrentar adecuadamente la carga
procesal existente en los mismos.
Por lo cual somos del criterio que se deben crear mas juzgados y salas
especializadas y tambin que se deben crear Salas y Juzgados de Derecho
Comercial o de derecho empresarial.
Siendo un tema de actualidad los juzgados comerciales nos referiremos
brevemente a los mismos.
Los Juzgados son rganos jurisdiccionales que son creados de acuerdo a las
necesidades del sistema de justicia, por lo cual se han creado hasta el
momento juzgados civiles, penales, de trabajo, de familia, entre otros.
En algn momento existieron los juzgados agrarios, cuando la legislacin
agraria as lo requera, por lo que dichos juzgados han desaparecido.
Podemos afirmar que con la legislacin actual no son necesarios los
juzgados agrarios. Tambin existieron Salas Agrarias y Tribunal Agrario.
De estos juzgados los que conocen materia comercial y empresarial son los
juzgados civiles y los laborales, pero estos no pueden satisfacer las
necesidades existentes, por lo cual es necesario la creacin de juzgados
comerciales o empresariales.

Es decir, no siempre han existido los mismos juzgados, ahora con el

proyecto de ley orgnica del Poder Judicial se ha previsto en crear juzgados
comerciales.
La carga procesal de los juzgados comerciales en la actualidad es asumida
por los juzgados civiles. Con la creacin de dichos juzgados se reducir la
carga procesal de los juzgados civiles, lo cual trae como consecuencia la
mejora correspondiente en el servicio de justicia en el Estado Peruano.
En tal sentido, la mejora en el servicio de justicia se advertir en el sistema
de justicia peruano.
Es conveniente la creacin de los juzgados comerciales, por que con ellos
nos acercamos a la especializacin en ramas del derecho que son poco
conocidas. Podra crearse tambin juzgados empresariales o juzgados
especializados en cada una de las ramas del derecho comercial y del
derecho empresarial. Lo cual traera como consecuencia una mayor
especializacin, en las ramas del derecho privado especial.
El derecho civil desde cierta perspectiva no es una especialidad, por que al
mismo se le conoce como derecho comn. Los juzgados especializados en lo
civil desde cierta perspectiva no ameritan denominarse juzgados
especializados, sino juzgados de derecho comn. Lo que no ocurre con el
derecho comercial ni tampoco con el derecho empresarial que si son
especialidades dentro del derecho y no son conocidas como derecho comn.
El derecho comercial no es tan amplio como el derecho empresarial, por
tanto, somos del criterio que podra considerarse mas apropiado la creacin
de juzgados especializados en derecho empresarial. Pero estos juzgados no
tendran competencia para tramitar asuntos laborales, ya que dicha materia
seguira siendo de competencia de los juzgados de trabajo.
El derecho comercial al igual que el derecho procesal se caracterizan por
estar conformados por varias ramas del derecho. En tal sentido el derecho
comercial est conformado por societario, cartular o cambiario, concursal y
burstil principalmente. Procesal se encuentra conformada por procesal
civil, procesal penal, procesal laboral, procesal administrativo, procesal
constitucional, y burstil.
En el Estado Peruano contamos con abogados con estudios profundizados
en derecho comercial y en derecho empresarial conforme se advierte con
los tratadistas, autores, articulistas de derecho comercial y de derecho
empresarial y tambin con las promociones de las maestras
correspondientes.
En el proyecto de ley orgnica del Poder Judicial la especializacin en
derecho comercial slo existe en los juzgados, pero no en las Salas, por
tanto, somos del criterio que tambin deben existir Salas Especializadas en
Derecho Comercial o Derecho Empresarial.

No es lo mismo comercial que el empresarial, ya que ste es mas amplio

que comercial y por que comercial forma parte de empresarial.
Sin embargo, es necesario dejar constancia que los especialistas se forman
en las universidades o a travs de investigaciones en cada rama del
derecho. Sin embargo, son pocos los abogados que cuentan con obra escrita
sobre derecho empresarial. Determinando que cuenten con una ventaja
competitiva respecto de los dems abogados.
Comercial se ubica en el derecho privado, pero concursal que forma parte
del mismo se ubica en el derecho pblico, por tanto, podemos afirmar que
comercial no se ubica totalmente en el derecho privado, lo cual es advertido
poco por pocos abogados, magistrados, fiscales, juristas, jurisconsultos, y
estudiantes de derecho.
Para facilitar los estudios sobre la competencia de los juzgados y que exista
un marco legal claro en materia de competencia judicial, debe imponerse el
criterio que cada vez que se creen o supriman juzgados se modifique
expresamente la ley orgnica del Poder Judicial. Sin perjuicio de lo
establecido en el segundo prrafo del artculo 46 de la ley orgnica del
poder judicial en el cual se precisa que la Corte Suprema atendiendo a las
necesidades del servicio judicial y a la carga procesal, puede crear otros
juzgados de distinta especialidad, definiendo su competencia.
Somos del criterio que no se debe esperar a sustituir la ley orgnica del
poder judicial para crear juzgados especializados en determinada rama del
derecho, para nosotros bastara con modificarse la actual ley orgnica del
poder judicial.
Adems de todos estos factores o motivos mencionados, existe el de la falta
de claridad y de fundamentacin de las resoluciones judiciales de los
magistrados a todo nivel.
En el presente trabajo analizamos una sentencia civil de segunda instancia,
la cual presenta la deficiencia consistente en la falta de claridad y adems
la ausencia de fundamentacin jurdica pertinente.
El presente lo dividiremos en tres partes: la primera, que constar de la
resolucin judicial en materia de reconvencin por daos y perjuicios
expedida por la Corte Superior de la Tercera Sala Civil de Lima. La segunda,
que tratar sobre el anlisis jurdico de la resolucin antes mencionada. Y la
tercera, que constar de nuestra propuesta, debidamente fundamentada,
sobre la necesidad de una nueva regulacin en materia de responsabilidad
civil. A continuacin transcribimos la resolucin de visita materia de
comentario en el presente trabajo de investigacin.

2. RESOLUCIN TEXTUAL IN COMENTO

Exp.2218-97.
Res. 05.
Corte Superior De Justicia De Lima
Tercera Sala CiviL
Lima, veintiocho de noviembre de
Mil novecientos noventa y siete.
VISTOS; interviniendo como ponente el seor Braithwaite Gonzales; ; por
sus fundamentos pertinentes y CONSIDERANDO: Primero: que como lo
establece el Cdigo Procesal Civil en el artculo tercero de su ttulo
preliminar la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de
intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica,
haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta es
lograr la paz social en justicia; Segundo: que en el caso de autos, analizadas
las pretensiones en contienda las pruebas aportadas por los justiciables,
persuaden al juzgador, que las denuncias recprocas planteadas por las
partes son la consecuencia de haberse puesto trmino a la relacin de tipo
sentimental sostenida por ambos justiciables, las que han ocasionado
trastornos evidentes en su vida personal; Tercero: que en cuanto a la
denuncia por el delito contra la libertad individual (violacin de la libertad
personal); no se ha acreditado en autos que la misma se hubiera formulado
a sabiendas de la falsedad de la imputacin o de la ausencia de motivos
razonables; por lo que, la demanda en este extremo debe ser desestimada
al no darse los presupuestos contenidos en el artculo mil novecientos
ochenta y dos del Cdigo Civil; Cuarto: que respecto a la reconvencin no
puede ampararse si se tiene en cuenta que las pruebas aportadas con tal
propsito y glosadas en la recurrida no enervan la validez del segundo
considerando de la presente resolucin; CONFIRMARON la sentencia apelada
de fojas cuatrocientos a cuatrocientos dos, su fecha veinte de junio del ao
en curso en cuanto declara infundada la demanda en todos sus extremos; la
REVOCARON, en la parte que declara fundada la reconvencin planteada
por el demandado la que declararon infundada; y los devolvieron en los
seguidos por Celia Acua Mancilla con Rolando Nolberto Rivera Paredes
sobre indemnizacin.Alvarez Guilln.
Umpire Nogales.
Braithwaite Gonzales
3. COMENTARIO DE LA RESOLUCIN
Primero.-

El dao moral corresponde ser estudiado por el derecho de la

responsabilidad civil que abarca ramas del derecho privado, del derecho
pblico y del derecho social, es decir, la responsabilidad civil no se
encuentra ubicada slo en una rama del derecho.
En la resolucin transcrita puede ser materia de comentario la demanda y/o
la reconvencin.
Slo la reconvencin es materia de comentarios en el presente trabajo de
investigacin que en el proceso se advierte que la misma es declarada
fundada en parte en primera instancia y en segunda instancia se revoca la
sentencia de primera instancia en la parte que declara fundada la
reconvencin planteada por el demandado la que declararon infundada.
La reconvencin tiene como petitorio que se efectivice el pago de la
indemnizacin por dao moral y perjuicios, precisando que los mismos han
sido ocasionados en agravio del demandado y que estima en la suma no
menor de 200 unidades impositivas tributarias, mas los intereses legales
correspondientes.
Es el caso que en el expediente seleccionado slo se comentar la
reconvencin, es decir, no se comentar el proceso en lo referido a la
demanda.
La demanda es por que se ha dejado de ser novio y lo ha servido la mujer
(demandante en el presente proceso) como si fuese su esposa, y por que
precisa que a sabiendas de la falsedad de la imputacin de un supuesto
delito contra la libertad individual.
Es decir, la demanda es tambin por denuncia calumniosa, la cual es
declarada infundada en primera instancia y en segunda instancia se
confirma la sentencia apelada de fojas cuatrocientos dos su fecha veinte de
junio del ao 1997.
La reconvencin es por que el demandado es casado y la actora ha
presentado consecutivas quejas ante sus superiores precisa con el afn de
perjudicar su imagen.
Es decir la reconvencin es por perturbar su entorno laboral.
En tal sentido es necesario precisar que no se puede atentar contra el
entorno laboral de las personas por que ello puede causar graves
inconvenientes a las mismas, por ejemplo en lo que se refiere a los asensos
que puede tener el demandante de la reconvencin, puede obstaculizarse y
dificultarse los mismos. Es decir, se puede poner en serio riesgo la calidad
de vida del demandante en la reconvencin. Por lo cual el juzgador no debe
permitir que una persona ocasione tanto dao moral a otra persona, an
cuando las personas fuesen convivientes, novios o enamorados, como
patrimonial.

El actor precisa que la denuncia en que se ampara la demanda fue en

ejercicio regular de un derecho por sus actos atentatorios contra su libertad
individual.
El demandado solicita al juzgado que se ponga coto a las acciones
temerarias irracionales y de mala fe de doa Celia Acua (actora).
El presente trabajo de investigacin tiene por finalidad efectuar comentarios
sustantivos y no procesales a la resolucin materia de comentario.
SEGUNDO.Podemos afirmar que poner fin a las acciones denominadas temerarias de la
demandante no es el objeto del proceso (ya que este pudo ser el petitorio
de una accin de amparo por libertad de trabajo), en el cual han recado las
sentencias materia del presente trabajo de investigacin.
Es decir, el amparo fctico de la reconvencin son las acciones temerarias
llamadas como irracionales y de mala fe de doa Celia Acua (actora en el
proceso comentado).
En tal sentido se justifica iniciar un proceso por dao moral para que se
indemnice los daos y perjuicios pero el objeto de este proceso no es ni
puede ser poner fin a las acciones temerarias de la demandante.
Es decir, se puede indemnizar y continuar con poner en riesgo la carrera
policial del demandando.
El fundamento de derecho de la reconvencin son los artculos 43, 44 y
1984 del Cdigo Civil Peruano de 1984.
Es decir, la reconvencin es por responsabilidad civil extracontractual, es
decir por el deber genrico de no daar a otro.
El Cdigo Civil Peruano de 1984 establece dentro de las normas de
responsabilidad civil extracontractual en el artculo 1984 que el dao moral
es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido a la
vctima o a su familia.
El artculo 43 del mismo Cdigo sustantivo establece cuales son los
supuestos de las personas absolutamente incapaces.
El artculo 44 del mismo Cdigo sustantivo establece cuales son los
supuestos de las personas relativamente incapaces.
Es decir, resulta impertinente al caso citar los dos artculos citados al final
que son el artculo 43 y 44.
En tal sentido el artculo que si corresponde citar es el artculo 1984 del
Cdigo Civil Peruano de 1984.

Es decir, se trata de una demanda por dao moral, por los sufrimientos que
ocasiona la persecucin que efecta la demandante hacia el demandado
como si fuesen esposos.
Es decir, la reconvencin es por que la actora perturba el trabajo del
demandado por lo cual se hace uso del derecho de reconvencin.
Es necesario precisar que este tipo de procesos son escasos, por lo cual se
justifica investigar sobre este tipo de expediente.
Tiene relevancia tambin el presente expediente por que ha sido resuelto
por dos instancias judiciales de manera contradictoria, es decir, la primera
instancia declar fundada en parte la reconvencin y en consecuencia
orden que la demandante pague al demandado por concepto de toda
indemnizacin la suma de dos unidades impositivas tributarias y la segunda
instancia revoc esta sentencia declarando infundada la reconvencin.
No se ha tenido a la vista expedientes similares al que motiva el presente
trabajo de investigacin.
Si bien existen otros expedientes sobre dao moral el expediente materia
del presente tiene la caracterstica que existen muchos problemas en juego.
Para Manuel Miranda Canales citado por Ral Chanam Orbe, el dao moral,
en principio, es aquel que no tiene contenido patrimonial, que se traduce en
un dolor, una tristeza, lgrima, desasosiego, etc. La versin definitiva del
Cdigo Civil, reconoce el dao moral sin limitaciones, es el caso de la
muerte de una madre, anciana o de un hijo menor de edad, que no
contribuan econmicamente con la vctima().
El dao moral es la lesin en los sentimientos que determina dolor o
sufrimiento fsicos, inquietud espiritual o agravio a las afecciones legtimas,
y en general toda clase de padecimientos insuceptibles de apreciacin
pecuaniaria. Si no se afecta al patrimonio pero lesiona los sentimientos de la
vctima, existe dao moral y no patrimonial().
El Cdigo Civil de 1984 acepta la resarcibilidad de cualquier dao moral, al
igual Cdigos: japons, mexicano, venezolano y libans. A diferencia de los
Cdigos alemn, civil suizo y suizo de las obligaciones, polaco de las
obligaciones, italiano y brasilero, que slo admiten la reparacin del dao
moral en supuestos de excepcin().
Es decir, el dao moral es un dao no patrimonial que recae sobre la
persona, pudiendo ser una consecuencia del dao ocasionado sobre sus
bienes.
En sentido contrario el dao material se produce cuando se produce
prdidas en el patrimonio del demandante o en el del reconviniente.

En tal sentido podemos afirmar que si elegimos cual es la responsabilidad

en que se habra podido incurrir sera la responsabilidad civil
extracontractual.
Es decir, la reconvencin est bien planteada como demanda de
indemnizacin de dao moral.
El monto de la reconvencin interpuesta puede ser considerado excesivo, si
tomamos en cuenta los montos fijados por el seguro obligatorio por
accidentes de trnsito. Pero si tomamos en cuenta los daos sufridos por el
demandado consideramos acertado el monto del petitorio de la
reconvencin.
Sobre el tema materia de la reconvencin materia de comentario no existe
bibliografa ni jurisprudencia por lo cual resulta importante investigar sobre
dicho tema y resulta tambin difcil investigar sobre este tema mxime que
en el presente caso existen varios procesos relacionados como son un
proceso penal y un proceso civil, existiendo en este ltimo proceso
acumulacin sucesiva de pretensiones, ya que existe reconvencin por dao
moral.
La reconvencin slo procede en algunos procesos contenciosos (el numeral
1 del artculo 559 del Cdigo Procesal Civil establece que en el proceso
sumarsimo no es procedente la reconvencin y el artculo 490 del mismo
Cdigo establece citando al artculo 486 que es improcedente la
reconvencin en los procesos de retracto, ttulo supletorio, prescripcin
adquisitiva y rectificacin de reas y linderos, responsabilidad civil de los
jueces, tercera e impugnacin de acto o resolucin administrativa), en tal
sentido no procede la reconvencin en los procesos no contenciosos.
Es decir, la reconvencin slo procede en algunos procesos, sin embargo, a
nuestro criterio procede en todos los procesos de conocimiento.
La reconvencin no es lo mismo que la contrademanda, ya que sta se
refiere a pretensiones que tengan relacin con la demanda, lo que no ocurre
con la reconvencin. Sin embargo, es necesario precisar que en nuestro
medio jurdico no es muy conocida la diferencia. El tercer prrafo del artculo
445 del Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993 establece que la
reconvencin es procedente si la pretensin en ella contenida fuera conexa
con la relacin jurdica invocada en la demanda. Adems se establece en el
mismo prrafo que en caso contrario, ser declarada improcedente la
reconvencin.
La reconvencin procede en el procedimiento civil peruano pero en el
procedimiento penal peruano no procede la figura jurdica paralela que sera
la contradenuncia. Es decir, en el Estado Peruano no procede la
contradenuncia. En tal sentido cuando una persona quiere denunciar a otra
persona va contradenuncia es necesario iniciar otro proceso penal a travs
del cual pueda denunciar a la persona a la cual se imputa delito o delitos.

Es decir, la reconvencin tiene como ventaja que se puede poner fin a un

conflicto de intereses con relevancia jurdica que contiene dos demandas en
un solo proceso, es decir, la reconvencin se sustenta en el principio
procesal de economa procesal.
La responsabilidad civil por actos unilaterales y la responsabilidad civil
extracontractual resultan difcil de distinguir, lo que dejamos constancia
para una mejor comprensin del tpico estudiado, y tambin dejamos
constancia que no hemos tenido a la vista trabajos en los cuales se distinga
ambos tipos de responsabilidad civil. En tal sentido consideramos que los
Magistrados no deben ser exigentes al momento de resolver procesos sobre
estas materias. Ya que no puede desconocerse que en la realidad estos dos
tipos de responsabilidad civil han desarrollado poco. Tambin dejamos
constancia que no hemos tenido a la vista trabajos sobre la responsabilidad
civil por actos unilaterales, lo que no permite efectuar mayores
comentarios.
Es decir, si bien en el presente caso se demanda por responsabilidad civil
extracontractual, es probable desde cierta perspectiva que la demanda
debi haber sido por responsabilidad civil por actos unilaterales. Por tanto,
desde dicha perspectiva la demanda debiera haber sido declarada
improcedente, por error en la denominacin de la responsabilidad.
TERCERO.En las definiciones citadas se confunde la pretensin con la reconvencin,
por lo cual es necesario precisar que la reconvencin puede contener una o
varias pretensiones, en tal sentido la reconvencin no es lo mismo que la
pretensin, sino dos conceptos con significado distinto. Confundir la
reconvencin con las pretensiones es como confundir la demanda con las
pretensiones, es necesario precisar que la demanda puede contener una o
varias pretensiones. Por ejemplo en una demanda puede ocurrir lo
siguiente: a una pretensin de resolucin de contrato se puede acumular
una pretensin de daos y perjuicios. Otro ejemplo de una demanda es
cuando contiene una pretensin de nulidad de contrato y se puede
acumular la pretensin de daos y perjuicios.
En los procesos el demandante hace uso de su derecho de accin y el
demandado hace uso de su derecho de contradiccin. Pero el demandado
tambin puede hacer uso de su derecho de accin a travs de la
contrademanda, como ocurre en el proceso que origina el presente trabajo
de investigacin.
En el primer prrafo del artculo 445 del Cdigo Procesal Civil Peruano de
1993 se establece que la reconvencin se propone en el mismo escrito en
que se contesta la demanda, en la forma y con los requisitos previstos para
sta, en lo que corresponda. Es decir, la reconvencin debe contener los
requisitos del artculo 424 del mismo Cdigo adjetivo. Para algunos autores
es inadecuado hablar de Cdigo adjetivo, sino que debe hablarse de Cdigo

Procesal por ejemplo cuando nos referimos al Cdigo Procesal Civil Peruano
de 1993.
En el expediente se precisa que la reconvencin es por dao moral y
perjuicios pero se trata de un expediente de dao moral. En nuestro medio
existen muchos expedientes por dao moral pero pocos por este supuesto
especfico de dao moral.
En tal sentido es necesario precisar que en el derecho peruano el dao
moral se encuentra regulado en la responsabilidad contractual (el artculo
1322 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece que el dao moral,
tambin es susceptible de resarcimiento) como en la responsabilidad
extracontractual (el artculo 1984 del Cdigo Civil Peruano de 1984
establece que el dao moral es indemnizado considerando su magnitud y el
menoscabo producido a la vctima o a su familia). Es decir, en diferentes
partes del Cdigo Civil Peruano de 1984 se regula el dao moral, tanto en la
responsabilidad civil contractual como en la responsabilidad civil
extracontractual. Sin embargo en el Cdigo Civil Peruano de 1984 el dao
moral no se encuentra regulado en los otros tipos de responsabilidad civil
como lal precontractual, post contractual, entre otras. El Cdigo comentado
en esta materia no tiene como fuente de inspiracin el Cdigo Civil Peruano
de 1936, ya que este Cdigo era menos tcnico en dicha materia. Al parecer
el Cdigo Civil Peruano de 1984 tiene otra fuente de inspiracin que no
hemos podido determinar. El derecho aplicable al presente caso slo es
derecho codificado, dejando constancia que en materia de responsabilidad
civil en el Estado Peruano el derecho positivo se divide en dos partes que
son derecho codificado y derecho no codificado. Siendo el derecho
codificado la parte del derecho de la responsabilidad civil mas conocido por
parte de los operadores jurdicos.
Podemos afirmar desde cierta perspectiva que resulta acertado calificar de
dao moral por responsabilidad civil extracontractual, ya que el dao moral
tambin procede demandar via responsabilidad civil contractual y por que
en el expediente materia de comentario no existe un contrato de no
perjudicar la carrera profesional del demandado.
Es necesario precisar que la responsabilidad es de cuatro clases que son las
siguientes: responsabilidad civil, responsabilidad penal, responsabilidad
administrativa y responsabilidad poltica.
La responsabilidad civil es de seis clases que son las siguientes:
responsabilidad que deriva de obligaciones que surgen de una promesa
unilateral, responsabilidad precontractual(), responsabilidad
postcontractual, responsabilidad por actos jurdicos unilaterales,
responsabilidad contractual pura y responsabilidad extracontactual. Esta
clasificacin de la responsabilidad civil es sostenida en nuestro medio por
Jorge Beltrn. Sin embargo, en nuestro medio se encuentra mas difundida la
clasificacin de responsabilidad civil en responsabilidad civil contractual y

responsabilidad civil extracontractual. O responsabilidad civil por

incumplimiento y responsabilidad civil extracontractual.
En tal sentido, el demandante en materia de responsabilidad civil slo est
solicitando el pago de daos y perjuicios, los cuales corresponderan a la
responsabilidad civil por actos jurdicos unilaterales. Posiblemente
desconociendo el abogado del demandado, que pudo solicitar la
indemnizacin por daos y perjuicios de uno o mas tipos de responsabilidad
civil, acerca de los cuales hemos hecho referencia en el prrafo anterior. En
este caso especfico no le corresponderan; pero en otros casos
posiblemente si y consecuentemente al no ser solicitados, la tendencia sera
que tampoco sean amparados, por desconocimiento, en este caso, de las
diferentes clases de responsabilidad civil por parte de los magistrados.
Cuando nos referimos a daos y perjuicios inmediatamente pensamos en el
dao emergente y en el lucro cesante, sin embargo, es necesario precisar
que el dao emergente y el lucro cesante son la clasificacin del dao
patrimonial, por lo cual fuera del dao emergente y del lucro cesante se
encuentra el dao moral y el dao a la persona.
El dao emergente es la disminucin en el patrimonio y en el derecho
romano se le conoca como damnum emergens. El lucro cesante es lo
dejado de percibir, es cuando se deja de ganar lo que se pensaba ganar y
en el derecho romano se le conoca como lucrum cesans().
El derecho romano es estudiado mucho por los autores como un derecho
esttico lo cual no es correcto, ya que el derecho romano no es un derecho
esttico, sino un derecho dinmico que puede estudiarse en parte
estudiando el derecho civil patrimonial de hoy. El derecho civil se clasifica en
derecho civil patrimonial y derecho civil no patrimonial.
Muchos autores estudian el derecho romano sin darse cuenta, ya que el
derecho romano continua vivo en el derecho de muchos Estados al menos
de seguro en dos familias jurdicas que son la familia jurdica del common
law y la familia jurdica romano germnica. Dejando constancia que el
Estado Peruano pertenece a la familia jurdica romano germnica(). Existen
diversas clasificaciones de las familias jurdicas de cuales citaremos la mas
conocida en nuestro medio por cual se clasifica a las familias jurdicas en
cuatro que son las siguientes: 1) familia jurdica del Common Law, 2) familia
jurdica romano germnica, 3) familia jurdica de los derechos socialistas, y
4) Sistemas filosficos y religiosos().
El dao emergente y el lucro cesante son la clasificacin del dao
patrimonial y el dao moral y el dao a la persona son la clasificacin del
dao no patrimonial.
En el Estado Peruano dentro de la responsabilidad civil se encuentra mas
desarrollada la responsabilidad civil extracontractual. El motivo por el cual
se encuentra mas desarrollada parece que es por que est regulada en
forma separada a otros temas del derecho civil, lo que no ocurre con la

responsabilidad civil contractual o responsabilidad por incumplimiento. Es

decir, en cuestin de tcnica legislativa (la tcnica legislativa para nosotros
es el arte de legislar) la responsabilidad civil extracontractual tiene una
mejor regulacin que la responsabilidad civil contractual. En nuestro medio
en materia de responsabilidad civil extracontractual salta a la vista el libro
de Fernando de Trazegnies Granda. No existiendo en nuestro medio un
trabajo igual sobre la responsabilidad contractual, sino que generalmente
los trabajos de investigacin son sobre ambos tipos de responsabilidad
como por ejemplo el trabajo del Dr. Juan Espinoza Espinoza.
En el mismo Estado los montos en las indemnizaciones civiles (tanto en
procesos civiles como en procesos penales) son reducidos, por lo cual se
desincentiva la interposicin de demandas de daos y perjuicios,
incentivndose de esta manera la produccin de daos y perjuicios.
Entre la responsabilidad civil extracontractual y la responsabilidad civil
contractual existen pocas diferencias por lo cual para algunos autores no se
justifica un estudio separado de estas dos clases de daos y perjuicios. Es
decir, algunos autores son del criterio de estudiar ambas responsabilidades
de manera conjunta. La mayor parte de las diferencias entre la
responsabilidad civil contractual (responsabilidad civil por incumplimiento) y
la responsabilidad civil extracontractual son diferencias introducidas por el
legislador, lo cual puede ser superado. Una diferencia que salta a la vista
entre responsabilidad civil contractual y responsabilidad civil
extracontractual, es que en la primera el plazo de prescripcin es de diez
aos, mientras que en la segunda el plazo de prescripcin es de dos aos,
conforme al numeral 4 del artculo 2001 del Cdigo Civil Peruano de 1984.
Tambin es necesario precisar que prescribe salvo disposicin diversa de la
ley a los siete aos, la accin de daos y perjuicios derivados para las
partes de la violacin de un acto simulado (numeral 2 del artculo 2001 del
Cdigo Civil Peruano de 1984).
CUARTO.A continuacin efectuaremos comentarios sobre los considerandos que
hacen referencia a la reconvencin.
Los considerandos de la resolucin comentada en lo referido a la
reconvencin no es lo suficientemente clara, por que no se entiende con
claridad cuales son los fundamentos por los cuales se declara infundada la
reconvencin, lo que no permite el anlisis y comentario correspondiente.
Es decir, vlidamente se hubiera podido solicitar la nulidad de la sentencia
de vista (el segundo prrafo del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil
Peruano de 1993() establece que la resolucin que no cumpliera con los
requisitos indicados en la primera parte del mismo artculo ser nula), o
interponer recurso de casacin al amparo del numeral 3 del artculo 386 (el
numeral 3 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993
establece que son causales para interponer recurso de casacin() la
contravencin a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso,

o la infraccin de las normas esenciales para la eficacia y validez de los

actos procesales) del Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993 por violarse el
numeral 3 del artculo 122 (el numeral 3 del artculo 122 del Cdigo referido
establece que las resoluciones contienen la relacin correlativamente
enumerada de los fundamentos de hecho y los respectivos de derecho que
sustentan la decisin, la que se sujeta al mrito de lo actuado y al derecho)
del mismo Cdigo, y los numerales 3 (el primer prrafo del numeral 3 del
artculo 139 de la Constitucin Poltica de 1993 del Estado Peruano
establece que son principios y derechos de la funcin jurisdiccional la
observancia del debido proceso), y 5 (el numeral 5 del artculo 139 de la
Constitucin Poltica de 1993 del Estado Peruano establece que son
principios y derechos de la funcin jurisdiccional la motivacin escrita de las
resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero
trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de
hecho en que se sustentan), del artculo 139 de la Constitucin Poltica de
1993 del Estado Peruano
QUINTO.Otro problema que tiene la resolucin in comento es falta de motivacin,
dejando al libre albedro la interpretacin de la sentencia y tambin el
servicio de justicia. Ya que, toda resolucin salvo las de mero trmite debe
ser motivada.
Esta motivacin es claro que debe ser lo suficientemente clara para que
abogados defensores y litigantes (demandante y demandado), puedan
saber cuales son las causas, fundamentos o argumentos por los cuales se
gana o pierde un proceso, para segn ello poder impugnar las resoluciones
con las cuales no se encuentre de acuerdo.
Sin embargo, en algunas resoluciones como la que es materia de
comentario no se puede determinar cuales son sus fundamentos.
Evidencindose as una falta de respeto de algunos magistrados al
desnaturalizar el verdadero fin del servicio de justicia, originando la
limitacin de derechos y la indefensin de los litigantes.
SEXTO.Consideramos que la Sala que expidi la sentencia de vista en comento,
(antes de omitir pronunciarse) debi centrarse a resolver lo solicitado por la
parte demandada (en cuanto a la reconvencin) que era infundada
especificando los fundamentos de hecho y derecho.
Es decir, no se brind el servicio de justicia por que no es justicia cuando el
Juez no expide una sentencia debidamente fundamentada, que sea
entendible, sino que adems no se centre en lo solicitado por una de las
partes (demandado en este caso); y lo peor de todo cuando en lugar de
solucionar el problema, la Sala complica el mismo en perjuicio de una o de
ambas partes; contribuyendo por lo tanto, a no solucionar el problema de
fondo, al evitar pronunciarse sobre el mismo; reflejando adems, su posible

desconocimiento en materia de responsabilidad civil, atentando contra la

misma funcin del Magistrado y contra los justiciables.
SPTIMO.Para terminar este comentario, consideramos la imperiosa necesidad de la
erradicacin total de resoluciones judiciales de esta naturaleza (no claras),
por que no ayudan a los justiciables a solucionar sus problemas ya que al no
ser clara no resuelve, caso en el cual el Magistrado no cumple con brindar el
servicio de justicia. Este fenmeno (por el cual se evidencian resoluciones
de este tipo que adolecen de falta de claridad) creemos se presenta en los
magistrados de las diferentes jerarquas, no necesariamente debido a la
falta de seriedad en el ejercicio de la judicatura; sino principalmente a su
falta de capacitacin, a su falta de especializacin jurisdiccional con un
ttulo que los acredite como tal, ya que dicho sea de paso, en nuestro
Estado existen pocos Magistrados de este rango conferido por la Academia
de la Magistratura.
Adems de no administrar justicia, los Magistrados al emitir este tipo de
resoluciones le complican la vida a los litigantes, amn de gastos y de
tiempo innecesariamente invertidos en solicitar nulidad o interponer recurso
de casacin que en el peor de los casos siga la misma suerte de las
anteriores, o que simplemente le busque la falla formal.
4. HACIA UNA NUEVA REGULACIN EN MATERIA DE LA RESPONSABILIDAD
CIVIL
PRIMERO.Antes de comentar la propuesta de nueva regulacin en materia de la
responsabilildad civil, comenzaremos por precisar que la responsabilidad
civil se encuentra relacionada con la sentencia de vista comentada.
Consideramos precisar que la responsabilidad civil est directamente
relacionada con el presente trabajo, dado que la misma incluye los daos y
perjuicios, los mismos que son materia de reclamo a travs de la
reconvencin, cuya sentencia de vista hemos tenido a bien analizar y
comentar.
Nosotros del criterio de regular todas las clases de responsabilidad civil en
un solo libro del Cdigo Civil Peruano de 1984, el cual solo contenga normas
sobre responsabilidad civil, en el cual se desarrollen los siguientes ttulos:
parte general, disposiciones especiales y sistema de seguros.
Por cuestiones tericas algunos autores no estn de acuerdo con regular los
seguros en este libro del Cdigo, lo cual dejamos constancia para un mejor
entendimiento del tema materia de estudio.

El presente trabajo de investigacin slo se refiere a la responsabilidad civil,

es decir, en el presente no se estudia la responsabilidad penal,
administrativa y poltica.
Existen diversas opciones en cuanto a la tcnica legislativa a utilizarse, por
ejemplo existe el sistema de codificacin y de leyes especiales, por lo cual
como opcin legislativa es necesario desechar la opcin de regular todos las
responsabilidades en un solo cuerpo normativo, por que se atentara en
contra de la autonoma de las ramas del derecho, entre ellas penal,
administrativo y constitucional.
El Cdigo Civil Peruano de 1984 est compuesto de diez libros que son los
siguientes libros: Libro I: Derecho de las Personas, Libro II: Acto Jurdico,
Libro III: Derecho de Familia, Libro IV: Derecho de Sucesiones, Libro V:
Derechos Reales, Libro VI: Las Obligaciones, Libro VII: Fuentes de las
Obligaciones, Libro VIII: Prescripcin y Caducidad, Libro IX: Registros
Pblicos y Libro X: Derecho Internacional Privado.
En algunos de estos libros se regula a la responsabilidad civil, pero en la
Seccin VI del Libro VII, denominado Responsabilidad Extracontractual, se
regula especficamente la Responsabilidad Extracontractual, por tanto, es
necesario pensar en la posibilidad de regular toda la Responsabilidad Civil
en un solo libro, para que en la misma se puedan agrupar primero la teora
general de la responsabilidad civil y a continuacin las clases de
responsabilidad civil, y luego regular los supuestos de seguros.
De esta forma el libro X del Cdigo Civil (el actual libro X del Cdigo Civil
sera XI) se denominara Responsabilidad Civil y estara dividido de la
siguiente manera: Teora General de la Responsabilidad Civil, Clases de
Responsabilidad Civil y Sistema de Seguros (Obligatorios y Facultativos).
Si se aprueba esta modificacin legislativa se conseguira mayor eficiencia
en las instituciones por que estaran reforzadas con un sistema de seguros
obligatorio en algunos casos y facultativo en otros, regulndose el seguro
para promover la cultura del seguro.
Con esta medida se conseguira reforzar los sistemas de responsabilidad y
tambin extender el campo de cobertura de las companas aseguradoras.
Es decir, el Cdigo Civil Peruano de 1984 es ineficiente en materia de
responsabilidad civil, por que se desincentiva la interposicin de demandas
de daos y perjuicios.
Otra opcin legislativa en materia de tcnica legislativa es que los seguros
sean regulados en un Cdigo aparte como ocurre en el derecho positivo
francs().
SEGUNDO.-

Otra opcin sera seguir el sistema de las leyes especiales, por lo cual se
descoficara esta materia del Cdigo Civil Peruano de 1984, en una ley
especial, la cual estara dividida de la siguiente manera: Teora General de la
responsabilidad civil, clases de responsabilidad civil y sistema de seguros
obligatorios y facultativos.
Esta medida de regular la responsabilidad civil en un solo libro del Cdigo
Civil Peruano de 1984 o de regularla en una ley especial, es necesario por
que se ha advertido que en la prctica se confunde muchas veces la
responsabilidad contractual con la responsabilidad extracontractual.
Tambin se advertido que los otros tipos de responsabilidad por
desconocimiento no son utilizados. Cuando no se hace uso del derecho de
accin consistente en una demanda o reconvencin de daos y perjuicios
por no existir un marco legal claro en materia de responsabilidad civil,
quedan sin amparo derechos de las personas. Es decir, existen muchas
situaciones injustas que pasan desapercibidas, por lo cual consideramos que
con la modificacin propuesta se conseguir mayor eficiencia en las normas
que regulan la responsabilidad civil y se solucionar muchos problemas que
son ocasionados por la injusticia de no regular adecuadamente la
responsabilidad civil.
El estar los artculos sobre responsabilidad civil muy dispersos en el Cdigo
Civil Peruano de 1984 y en leyes especiales dificulta su aplicacin, por lo
que es necesario la modificacin legislativa correspondiente.
En nuestro medio la descodificacin ha sido mas utilizada en el Cdigo de
Comercio Peruano de 1902 (advirtindose que las ramas del derecho
comercial reguladas por leyes especiales han desarrollado mas que las que
han continuado el sistema legislativo de codificacin), pero poco respecto
del Cdigo Civil Peruano (en arbitraje, sociedades civiles y contrato de
edicin) y del Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993 (en arbitraje antes de
entrar en vigencia). Es decir, el Cdigo Civil Peruano de 1984 se encuentra
casi intacto, en lo que se refiere a descodificaciones, sin embargo, en esta
materia la descodificacin es slo una opcin legislativa.
Se ha advertido que la responsabilidad civil extracontractual se encuentra
mas desarrollada en nuestro medio que la responsabilidad contractual.
Tambin se ha advertido que algunos autores nacionales y extranjeros
nacionales y extranjeros estudian la responsabilidad civil slo desarrollando
la responsabilidad civil contractual y la responsabilidad civil
extracontractual.
Tambin se ha advertido en nuestro medio que los procesos judiciales que
se tramitan slo toman en cuenta la responsabilidad civil contractual y la
responsabilidad civil extracontractual. Es decir, no se ha tenido a la vista
ejecutorias sobre la responsabilidad civil que no sean de responsabilidad
civil contractual y de responsabilidad civil extracontratual.

Es decir, la responsabilidad civil extracontractual y la responsabilidad civil

contractual son slo dos tipos de responsabilidad.
Es necesario dejar constancia que cada tipo de responsabilidad cumple una
funcin importante en el desarrollo de un Estado, por ejemplo, la
responsabilidad civil precontractual (desarrollada por el suscrito en un
anterior trabajo de investigacin por publicar) tiene como funcin evitar que
en las tratativas, tratos previos o tratos preliminares, existan negociaciones
de mala fe que atentan contra la obligatoriedad de la buena fe en los
contratos.
Tambin es necesario precisar que de los tipos de responsabilidad distintos
a la responsabilildad civil extracontractual y responsabilidad civil contractual
la responsabilidad civil precontractual es la mas conocida en el derecho. Es
decir, existen trabajos de investigacin sobre la responsabilidad civil pre
contractual.
TERCERO.La regulacin actual ocasiona que muchas veces surjan situaciones
desventajosas para un agente econmico, ya que los costos de informacin
son altos para que este agente econmico pueda iniciar fcilmente el
proceso de responsabilidad civil correspondiente. Los costos de informacin
son poco conocidos en nuestro medio por lo cual es necesario dejar
constancia que los costos de informacin forman parte de los costos de
transaccin, los cuales si son conocidos en nuestro medio.
CUARTO.Es necesario que se establezca que el Juez no debe ser exigente en la
eleccin que hace el actor respecto del tipo de responsabilidad civil, ya que
en muchos supuestos es difcil precisar la diferencia entre responsabilidad
civil contractual y responsabilidad civil extracontractual. Peor an si los tipos
de responsabilidad no son slo responsabilidad civil contractual y
responsabilidad civil extracontractual.
QUINTO.Se ha advertido tambin que en los centros de estudios en los cuales se
ensea la responsabilidad civil, estos estn orientados casi slo a la
responsabilidad civil contractual y a la responsabilidad civil
extracontractual.
Es necesario precisar que en el Estado Peruano la responsabilidad civil es
regulada por muchas normas entre las cuales destaca el Cdigo Civil, es
decir, el Cdigo Civil Peruano de 1984 no es la nica norma que en el Estado
Peruano regule la responsabilidad civil, sino que existen otras normas las
cuales podemos denominar como normas especiales en materia de
responsabilidad civil que entre otras son las siguientes: Ley de Proteccin al
Consumidor, D. Leg. No. 716, cuyo T.U.O. fue aprobado por D.S. No. 038-

2001-ITINCI; la responsabilidad civil del mdico es tratada por la Ley

General de Salud, No. 26842, la responsabilidad de los dueos de los perros,
por la Ley No. 27956, que regula el rgimen jurdico de canes; la del notario,
por la Ley del Notariado, D.L. No. 26002, la derivada de accidentes de
trnsito, por la Ley General de Transporte y Trnsito Terrestre, No. 27181, el
Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil y Seguros Obligatorios por
Accidentes de Trnsito, D.S. No. 049-2000-MTC, y el Reglamento Nacional de
Trnsito, D.S. No. 033-2001-MTC. Es decir, para estudiar la responsabilidad
civil en el derecho positivo peruano es necesario estudiar parte del derecho
codificado (Cdigo Civil Peruano de 1984 principalmente) y parte del
derecho no codificado (las normas especiales citadas).
En cuanto a los seguros es necesario dejar constancia que estos son
regulados principalmente por el Cdigo de Comercio Peruano de 1902 y por
la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica
de la Superintendencia de Banca y Seguros. Es decir, no existe slo una
norma que en el Estado Peruano regule los seguros y la norma a aprobase
sera la tercera norma principal en materia de seguros.
Si se regularan en la nueva normatividad supuestos de seguros obligatorios
y facultativos se incentivara la inversin privada en materia de seguros, es
decir, los agentes econmicos necesitan reglas claras y legislacin que
incentive sus inversiones, lo que traera como consecuencia mayores
puestos de trabajo y mayores ingresos para el Estado en materia tributaria.
SEXTO.Concluimos en que todas las clases o tipos de responsabilidad civil que son
seis y no dos ni tres, deberan estar reguladas de manera unida en un solo
libro del Cdigo Civil Peruano de 1984 o en una ley especial. Lo cual
constituira un avance en materia de responsabilidad civil en el derecho
positivo peruano, dado que contribuira a su mejor conocimiento y
aplicacin por parte de los abogados y Magistrados en beneficio de los
derechos de los justiciables, ya que el actual marco normativo no slo est
disperso, sino tambin incompleto.
Es decir, regular el mismo tpico o tema en distintas partes del Cdigo Civil
Peruano de 1984 es antitcnico, es decir, no se sigue una tcnica legislativa
adecuada, lo que no permite que el tpico sea tratado con unidad y
coherencia, mxime que es un tpico codificado en materia civil, que en el
caso peruano se encuentra bien evolucionada la materia civil. Es decir, el
derecho peruano ha evolucionado tanto en el derecho no codificado (como
es el caso del derecho comercial peruano), como en el derecho codificado
(como es el caso del derecho civil peruano). Existiendo en este derecho
referido algunas materias codificadas que no han evolucionado como es el
caso del Cdigo de Comercio Peruano de 1902.
Es necesario dejar constancia que tanto el derecho civil peruano como el
derecho comercial peruano son ramas codificadas parcialmente, por lo cual

en estas ramas del derecho existe Cdigo pero tambin existe otras normas
que no son Cdigo como la ley general de sociedades, la ley de ttulos
valores, la ley general del sistema concursal y la ley del mercado de valores,
entre otras normas.
El Cdigo Civil Alemn de 1900 (BGB) regula la responsabilidad civil de
manera unificada en un solo libro, lo cual facilita su estudio, comentarios y
aplicacin de las principales normas sobre responsabilidad civil.

Fernando Jess Torres Manrique

Abogado por la Universidad Catlica Santa Mara de Arequipa. Juez Titular
del Juzgado Mixto de Moyobamba. Ex Registrador Pblico de la Oficina
Registral Regional Los Libertadores Wari, en las Sedes Registrales de: Ica,
Nasca, Pisco, Huanta y Huancavelica. Ex Jefe de la Oficina Registral de
Huancavelica. Ex Apoderado de la Oficina Registral Regional Los
Libertadores Wari. Ex Representante de la Procuradura Pblica a cargo de
los Asuntos Judiciales del Ministerio de Justicia, en los procesos judiciales en
los que era parte la Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari,
tramitados en el distrito judicial de Huancavelica, en mrito a las
delegaciones otorgadas por la Procuradura Pblica a cargo de los Asuntos
Judiciales del Ministerio de Justicia. Ex Presidente de la Comisin Especial de
Transferencia de los Registros de Propiedad Vehicular y de Prenda de
Transportes de la Direccin Sub Regional de Circulacin Terrestre de
Huancavelica al Sistema Nacional de los Registros Pblicos. Ex Miembro de
la Comisin de Transferencia del Registro de Vehculos Menores de la
Direccin Regional de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin
de Huancavelica a la Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari.
Expositor en importantes eventos acadmicos en el Per y en el extranjero.
Maestra en Derecho Civil y Comercial en la Universidad Nacional Mayor de
San Marcos. Estudios de Post grado en Derecho de Trabajo, Derecho
Administrativo, Contratos Modernos, Negociacin, Diplomado en Funcin
Jurisdiccional, Despacho Judicial, Conciliador Extrajudicial, estudios de
Arbitraje en el Colegio de Abogados de Lima, estudios en la Academia de la
Magistratura y de Pedagoga Universitaria. Autor de abundantes artculos en
materia jurdica y de los siguientes libros: Derecho Empresarial, Garantas,
Derecho Comparado y Sistemas Jurdicos, La Enseanza del Derecho,
Introduccin al Derecho y Latn Jurdico, Manual del Abogado Corporativo,
Tratado de Derecho Registral, Personas Jurdicas y Calificacin Registral de
Documentos Judiciales. Segundo puesto como expositor del Taller de
Investigacin Jurdica 2004 en la categora maestristas organizado por la
Unidad de Investigacin de la Facultad de Derecho de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos.

Leer ms:
http://www.monografias.com/trabajos39/reconvencion/reconvencion2.shtml
#ixzz3stRM9RVf