quarta-feira, 26 de agosto de 2009

Aula 15 (ultima)

Caso prtico:
A e B, cidados iranianos refugiados em Portugal ao abrigo da
Conveno de Genebra de 1951 relativa ao estatuto dos
refugiados (que no seu art. 12., n. 1, prev: o estatuto pessoal
de cada refugiado ser regido pela lei do pas do
seu domiclio, ou, na falta de domiclio, pela lei do pas da residncia).
Este casal contraiu matrimnio no Iro, em Outubro de 2005,
sem que nenhum deles se tenha deslocado ao pas da sua
nacionalidade: com efeito, o Cdigo Civil iraniano, que regula a
celebrao do casamento nos arts. 1071. a 1074., prev, no
art. 1071., que cada nubente pode encarregar um terceiro
da celebrao do casamento, o que significa, naquele sistema
jurdico, a admissibilidade da celebrao do casamento na
presena de procuradores de cada um dos nubentes (cfr., no CC
portugus, a conjugao dos arts. 1615., a), e 1616., a)), bem
como a possibilidade - que o direito portugus no prev
- de a escolha do outro nubente caber ao prprio procurador. No
caso, as
procuraes foram outorgadas por A e por B ainda quando cada
um deles se encontrava no Iro, e com a expressa atribuio de
poderes aos respectivos procuradores para que escolhessem
com quem o seu representado iria casar, sendo que A e B data
nem sequer se conheciam. Hoje pretendem proceder ao registo
civil dessa unio em Portugal, o que lhes negado pela
Conservatria. Quid iuris, atendendo aos arts. 49. e 50. do CC?!

R:
A e B iranianos (L.Nacionalidade) refugiados
em Portugal ao abrigo da C.Genebra de 1951.
Artigo 12/1 . estatuto pessoal de A e B= Lei
do Pas do seu domicilio ou lei do Pais da
residencia , que PORTUGAL.
Outubro de 2005 - casamento de A com B no
Iro por procurao.
Cdigo civil Iraniano 1071 a 1074 - admite o
casamento por procurao e a escolha dos
nubentes pelo procurador.

Cdigo civil Portugus 1615/a e 1616/a admite o casamento por procurao mas no
prev a escolha dos nubentes pelos
procuradores (ver 1620).
Procuraes foram assinadas por A e B no Iro
(A e B nem se conheciam) autorizando aos
respectivos procuradores a escolha do outro
nubente.
Hoje , querem registar o casamento em
Portugal e isso -lhe negado!
1. Ordenamentos juridicos: Portugal e
Iraniano.
2. Regras de conflito: artigo 49CC (est.
fam. matrimonial); artigo 50 (qt forma);
3.Normas materiais: artigo 1071 CC
Iraniano e artigo 1615/a e 1616/a
CCPortugues;
Temos referencia s normas materiais logo,
ser um problema de qualificao!
O artigo 49 manda aplicar a lei pessoal (aqui
a lei pessoal a da residencia e no a da
nacionalidade 12/1 CG, o 49 conjuga-se com o
12/1 CG nao com o 31 cc;
O artigo 50 manda aplicar a lei do Estado
onde o acto celebrado;
Iro - Lei Iraniana (permite o casamento)
No ha problemas de reenvio n. conflitos de
sistema. A lei iraniana diria o mesmo que a
nossa.
E, aceitando o registo nao seria chocante? ...

Poderia , mas so eles mesmos que querem

registar o casamento, logo no h problema ,
eles que sabem da vida deles!!!
Razo de ser do 12 CG - o dto da
nacionalidade nao se deve aplicar pois se o
agente refugiado h uma grande quebra
com o esse ordenamento juridico.
Estatuto matrimonial quanto substancia (lei pessoal portuguesa 12/1CG)
Art 50 estatuto matrimonial qt forma Lei Indiana
Normas materiais 49 aplica-se?
50 aplica-se?
1071 a 1074 CC Iraniano : estatuto matrimonial qt
substancia admite a procuraao (forma) e a procuraao de
vontade (esta a questo principal) - subsume-se no 49
manda aplicar L.Portuguesa e nao iraniana, logo nao se
aplica...
Arts CC PT: estatuto matrimonial quanto forma subsume-se no 50? manda aplicar Lei Iraniana. logo estes
arts no se aplicam.
Estamos perante um conflito negativo:
nenhuma das leis chamada a titulo diferente se considera
competente
Lacuna
Lanamos mo da adaptao

Esta deve operar ao nivel das regras de conflitos em vez

de operar nas regras materiais Prof. Collao.
As normas assim obtidas so mais universalizaveis no
caso de ocorrer novamente o problema; a adaptaao da
norma material muito mais dificil.
Adaptamos o elemento de conexo:
Deveriamos no artigo 49 excluir a aplicaao do 12/1 e
aplicar o 31/1 Nacionalidade!!!
Assim a lei aplicavel poderia ser a iraniana: o 1071
cciraniano subsumia-se no 49
ou
poderiamos mexer na qualificaao: normas mat. segundo
um principio favor negotii. dizendo que as normas do cc
sao de forma subsumia-se no 50.
_______________________________________________
________

Fim
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Aula 14

Caso prtico
A, portugus residente na cidade do Mxico, explora nessa
cidade uma empresa de empacotamento de frutas e legumes.
Em 2007, durante uma feira em Pequim, na China, contratou
com B, pessoa colectiva inicialmente constituda no Nepal mas
com sede na ndia, a venda, por esta a A, de componentes
electrnicos para as mquinas de empacotamento utilizadas

por A. Os mesmos deveriam ser entregues a A, em Dezembro de

2007, na cidade de Coimbra.
a) Qual a lei que reger as consequncias de um
incumprimento do contrato
por B, no caso de ser intentada aco de cumprimento junto dos
Tribunais
portugueses? (Suponha, para efeito da aplicao do
Regulamento Roma I, que o
contrato celebrado aps 17 de Dezembro de 2009)
b) Por que lei deveria um Tribunal portugus apreciar a questo
da capacidade
de B para a celebrao do contrato sabendo que:
-a lei indiana considera competente a lei do lugar da
constituio da pessoa colectiva, nos termos da teoria da dupla
devoluo;
-a lei nepalesa reconhece competncia lei do lugar onde agiu
o representante da pessoa colectiva, adoptando a teoria da
devoluo simples; e
-a lei chinesa considera competente a lei do foro demandado,
com referncia material? Cfr. o art. 33. do Cdigo Civil.
c) A sua resposta questo anterior mantm-se se o negcio for
considerado invlido luz das leis portuguesa e chinesa, mas
vlido de acordo com as leis indiana e nepalesa?

R:
No h indicao de normas materiais, logo
no ser problema de qualificao.
Estamos perante um problema de lei
aplicvel.
a) Regulamento Roma I - art.3, aplicamos a
lei escolhida pelas partes (no h) --->artigo
4 "na falta de escolha..." a) residencia
habitual do vendedor (INDIA) ; pessoa
colectiva - artigo 19 (local da sua sede);
Artigo 4/1 a
A lei aplicvel o direito material Indiano.
Al.b Ver artigo 33
Sede de B-India

A lei Indiana no se considera competente

mas antes o Nepal.
L1---->L2-dd--->L3-ds--->L4(lei chilena)
------->L1 (retorno indirecto - de L4 para L1)
L1->L2->L3->L4->L1
Retorno indirecto.
Qual a lei aplicvel?
Artigo 18
L2 aplica o que L3 aplicar
L3 aplica L1 (atende as regras de L4)
L4=L1
Logo, L3-L1 e L2-L1 e L1-L1
Vale a pena aceitar o reenvio pois temos
harmonia juridica internacional!
E o artigo 18/2?
Lei Nacionalidade
+
Lei residencia habitual
No aplicamos este nem o 17/2, pois estamos
perante uma PESSOA COLECTIVA (no
singular)
H.juridica qualificada - no faz sentido para as
pessoas colectivas.
A lei aplicvel L1.
c) Problema validade/invalidade:
Em L1 (invlido)----> L2 (vlido)----> L3 (vlido)---->
L4(invlido)
L1 para L2 L2 para L3 com DD L3 para L4 com DS L4 para L1
com RM;

Se aceitassemos o reenvio o negcio seria invlido....

Se no aceitarmos o reenvio (ref. material) o negcio ser

vlido (L1=L2);
L1 --- L2
RM
Afastamos o reenvio (aplicamos L2 lei indiana (favor
negotii) artigo 19/1 --->16 (RM);
+ interpretao restritiva (+ 2 requisitos): 1. situao j
constituida sim!! 2007; 2. que tenha conexo com o nosso
ordenamento data da const. da relao sim - lugar da
execuo da obrigao de B e A Portugues;
Aplicamos L2 - a Lei Indiana.

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Aula 13

Caso prtico:
A, italiano residente na Sua, declarou em Itlia, em
2002, a perfilhao de B, de nacionalidade
portuguesa. Contudo, o acto, celebrado em
conformidade com o direito suo, nulo em face da
lei italiana. Em que sentido deveria um
juiz portugus apreci-lo, sabendo que o direito
internacional
privado italiano considera competente a lei pessoal
do
perfilhante, praticando um regime de devoluo
simples, e
que a lei sua faz uma referncia material para a lei
do seu

domiclio?
R:
Filiao- artigo 56.
A=Italiano.
L1----> L2 (L.Italiana) (considera-se competente L2)
[L1 e L2 aplicam L2]
O reenvio o mtodo usado para resolver conflitos
de sistemas. Neste caso, para j, no h conflito,
logo no se justifica o reenvio...
Mas, de acordo com L2 o acto nulo. Mas , no Pas
de residncia vlido. Qual a sua importncia?
Quando contribuiu para a validade do negcio... mas
, no chegamos Lei Suia por L1 nem por L2...
O relevo dado lei da residncia habitual nasce do
artigo 31/2 e no pelas referncias feitas pelas
regras de conflitos.
Lei Suia considera-se competente e faz ref.
material para si prpria, aplica-se!
O facto de fazer ref. material e de a lei italiana fazer
dev. simples irrelevante pois as leis consideram-se
competentes, no remetem para outras...
Interpretao extensiva do
31/2: Reconhecimento de situaes constituidas no
estrangeiro, que esto de acordo com uma lei que
no aquela designada na nossa regra de conflitos.
Requisitos:
1. Matrias de estatuto pessoal (sim);
2. Celebrado no pais de residncia habitual (no)...
parece ter sido em Itlia;
3. Conformidade com a lei da residencia habitual
(sim);
4. Que essa lei se considere competente (sim);
No h forma de contornar o problema do ponto 2.?
Ser o requisito no preenchido essencial?

Essencial o facto de o negcio produzir os efeitos

luz da lei da residncia habitual - poder justificarse ento uma interpretao extensiva para aplicar o
31/2. (adequando a letra da lei ao seu espirito,
recusando um dos seus requisitos para a poder
aplicar);
Ento, podemos afastar aquele requisito?
O lugar da celebrao do acto no deve ser decisivo
para proteco das expectativas dos particulares.
REQUISITOS que resultam da ratio do 31/2:
1. questo levantada a titulo principal;
2. situao consolidada (que tenha produzido efeitos
+/- estveis (no caso desde 2002);
3.Decorrente de acto/negcio juridico;
4.No tenha sido objecto de sentena judicial
transitada em julgado (se no seria problema de
reconhecimento de sentenas).
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Aula 12
Caso prtico:
I. A, brasileiro e residente em Portugal, perfilhou B neste Pas,
sendo tal acto nulo em face do direito portugus mas vlido
em face do direito brasileiro. Quid iuris, sabendo que o direito
brasileiro manda aplicar s questes de filiao a lei do
domiclio com referncia material?
II. A, ingls, residente em Paris, morreu em Portugal deixando
bens imveis em Inglaterra, Itlia e Portugal e bens mveis na
Itlia. Quais as leis competentes tendo em conta que:
-!o direito ingls pratica a dupla devoluo e submete a
sucesso lei do ltimo domiclio do de cuius;
-!a lei francesa pratica a devoluo simples e submete a sucesso
dos mveis lei do ltimo domiclio do de cuius e a sucesso
dos imveis lex rei sitae;
-!o direito Italiano hostil ao reenvio e manda reger a sucesso
pela lei nacional do de cuius.

I. Problema do reenvio:

Artigo 56 (constituio da filiao) --> manda aplicar a lei pessoal

(31): Nacionalidade (brasileira);
L1----->L2 (se a L2 se considerasse competente, o problema estaria
resolvido);
A lei brasileira remete para a lei portuguesa (domicilio) com referencia
material;
L1(LResidencia) --------> L2
L2------------------------->L1 (RM)
Referencia material: remete para as normas materiais;
Haver retorno?
Devemos analisar o 18/1
REQUISITOS:
"lei designada pela nossa regra de conflito"
lei brasileira L2
"devolver"
Sim, o caso.
"direito interno devolver"
Sim, o caso, h referncia material.
Logo, L1=L1; L2=L1; H har
monia juridica internacional.
Como estamos perante matria de estatuto pessoal, vamos agora analisar
o 18/2.
Requisitos:
Residir em territorio portugues: Sim, est preenchido!
ou
Lei do Pais da residencia considerar competente o direito interno
portugues. Nao est preenchido.
Logo, L1= L1; L2=L1 (Harmonia juridica internacional; harmonia
juridica qualificada) Alm do acordo entre leis materiais e regras de
conflito h acordo entre a lei da nacionalidade e a lei da residencia
habitual.

Artigo 19
Aceitamos o reenvio, h harmonia juridica internacional.
MAS ATENO!
A lei aplicvel L1= Portugue
sa, considera o acto NULO.Nestes casos , em que a lei aplicvel
considera o negocio nulo, devemos rejeitar o reenvio, em prol do
favorecimento da validadedo negocio (favor negotii).
O artigo 19/1 deve ser restritamente aplicado/interpretado.
Devemos acrescentar - lhe dois requisitos doutrinais que decorrem da
ratio da norma e no da sua letra:
1. Que a situao esteja j c
onstituida (Se no estivesse, nao haveria expectativas legitimas a tutelar;
2. Que, no momento da sua
constituio, a situao tenha contacto com a nossa ordem juridica;
Assim podemos afirmar que as partes tinham considerado a nossa lei
(regra de conflito);
Esto ambos preenchidos!
Assim, aplicamos a LEI BRASILEIRA.
II. Problema de sucesso:
Artigo 62
L1 (L.Portuguesa) --------> L2 (L.Inglesa) remete para L1 ou L3 com
DD (dupla devoluo)
A ultima residencia ser portugal (L1)ou frana (L3)?
Se fosse Portugal....
Retorno para Lei Portuguesa:
L1---------->L2
PT ING

L2---DD--->L1
Artigo 18/1
A dupla devoluo um sistema de referencia global.
O artigo 18/1 no est preenchido, logo, segundo FERRER CORREIA,
devemos aplicar o 16CC.

L1-L2
L2-L2
Harmonia
ou
Segundo Baptista Machado, a
dupla devoluo pode ser entendida como fazendo referencia para o
direito material portugues , se este se considerar competente:
L1-L1
L2-L1
Tanto com FERRER como com BAPTISTA obtemos harmonia juridica
internacional. Mas aconselhvel que sigamos BAPTISTA - sempre que
possivel, os juizes portugueses devem aplicar a lei portuguesa ---principio da boa administrao da justia.
Portanto, aplicamos L1 (P
T) aceitando o reenvio.
Se no quisermos aceitar
o reenvio, aplicamos a L2 Inglesa.
Se fosse em Frana....
L1 (pt)----->L2 (Inglaterra) --- DD---> L3 (Frana)
A L3 (Frana) manda aplicar aos mveis a lei do ultimo domicilio do de
cuius (L3 - considera-se competente)
E manda aplicar aos imoveis a lex rei situae
Portugal ; Inglaterra ; Itlia
Bens mveis (Itlia)
L1---->L2---->L3 considera-se competente;
Reenvio:
transmisso de competncia
art 17/1 - cumprido, artig
o 17/2 cumprido, no cessa o 17/1, h reenvio.
Aplica-se a L.Francesa.
(verificar os pressupostos verificar se 17/2
t cumprido)

---------------------------------------------------------------------

Ben
s imveis
Em Inglaterra:

L2 - aplicar aquela que L3 considerar competente; L3 faz referencia

global para a lei inglesa: a lei inglesa designa a francesa , logo: temos
L2=L3; L3=L3; O 17/1 est preenchido. Artigo 17/2: norma de estatuto
pessoal; residencia habitual em Portugal? Nao; A lei do Pais de
residencia considera compete
nte o direito interno portugues? No; O artigo 17/2 no se preenche,
logo, no faz cessar o 17/1 e assim h reenvio.Aplicamos a lei Francesa.
Imveis em Itlia:

L2 aplica a lei que L3 considerar competente; L3 transmite com DS para

L4 e L4 devolve para L2; LOGO: L4=L2;L3=L2;L2=L2; Se L1=L2 com
referencia material, temos h.j.internacional. L2 aplicvel, a Lei Inglesa.
L2 considera-se competente desde inicio, logo
, no h reenvio.

Imveis em Portugal

L2 aplica a lei que L3 considera competente; L3 lex rei sitae: devolve

com devoluo simples para L1 e, L1 manda aplicar L2 (Nacionalidade);

Logo L1=L2; L3=L2;L2=L2;

No aceitamos o retorno nem a trasmisso de competncia; Sem reenvio
temo harmonia juridica internacional! (L1=L2);

quarta-feira, 26 de agosto de 2009

Aula 11
Caso Prtico

I. A, brasileiro, residente em Portugal, pretende contrair

casamento. Sabendo que a lei brasileira consideracompetente, neste

domnio, a lei do domiclio e praticaa referncia material, que lei aplicaria a
este caso?
II. Discute-se nos tribunais portugueses a sucesso imobiliria de A,
cidado francs que morreu tendo domiclio em Paris e deixando como
herana bens
imveis no Brasil e em Portugal. Sabendo que o direito francs regula,
nestes casos, a sucesso pela lei do lugar da situao dos bens e pratica a
devoluo simples, e que o direito brasileiro tambm considera competente
a lex rei sitae mas assumindo uma posio hosti

l ao reenvio, que
lei aplicaria?
R:
I. Lei Portuguesa 31/1 (ver artigo 49);
L2 devolve com referncia material;
Vamos verificar o artigo 18/1 e 2 para ver se esto verificados os pressupostos;
Artigo 18/1 - se o Dip da Lei 2 devolver para a Lei 1, o direito interno (material)

desta que se aplica. Temos harmonia juridica internacional visto que L1=L1;
L2=L1 ; O caso coloca-se em L2 aplica-se L1 , o caso coloca-se em L1, aplica-se
L1.
Vamos verificar se esto cumpridos os pressupostos do 18/2. Estamos perante leis de
estatuto pessoal, tem que ser observado um de dois requisitos:
1- Lei da residencia habitual ( o caso);
2- Lei da residencia habitual considerar competente o dt. portugues;
Se aceitarmos o reenvio/retorno, a lei portuguesa aplica-se.
------------------------------------------------------------------------------------------------

II. A referncia da regra de conflitos lei estrangeira L3 feita relativamente ao seu

todo e no somente em relao ao seu direito material. L3 considera-se competente e
, segundo o artigo 17/1 e 3 aceitamos o reenviom aplicando a lei brasileira. Mas,
no esqueamos que estamos perantenorma de estatuto pessoal (17/2); Devemos
recusar o reenvio? A residia em Paris, e a lei do seu Pais no se considera
competente. O artigo 17/2 no se preenche logo, h reenvio (assim , no precisamos
de ir ao 17/3);
<----------------------Portugal
L1---->L2 L2 ---->L1
Retorno para a Lei Portuguesa (18/1)
O DIP da Lei Francesa L2 retorna lei Portuguesa (L1)mas com devoluo simples,
logo , tomando em considerao as regras de conflito.
Para a lei 2, a lei competente a da nacionalidade. O artigo 18/1 nao se preenche
(no h retorno para o direito interno portugues). Nao vamos ao 18/2 - entao
aplicamos o 16.
O reenvio no necessrio nem adequado para obter a harmonia juridica
internacional .

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tera-feira, 25 de agosto de 2009

Aula 10
O REENVIO
Artigo 16 CC
A doutrina da referncia material: o nosso cdigo civil aceita o reenvio
excepcionalmente, apenas quando se mostre til pressucuo da harmonia juridica
internacional.
Artigo 17 do cc e artigo 18 do cc.
O artigo 17 trata das situaes de trasmisso de competncia

O artigo 18 trata das

questes de retorno;
Retorno e transmisso de comptetncias so duas modalidades de reenvio.
O artigo 16 cc focaliza o direito material de L2;
Os artigos 17 e 18 cc focalizam as regras de conflitos de L2;
Art 17 (transmite para L3)
Art 18 (retorna para L1)

Artigo 18 Cc (retorno) : se o DIP de L2 devolve para L1 aplica-se o direito material

de L1, que ser o direito interno Portugus.
Portanto, L2, deve, em principio, tomar uma referncia material de L1: s assim h
retorno.
Promove-se a harmonia juridica internacional. Teoricamente: o caso coloca-se em L1,
aceitamos o reenvio para L2, que por sua vez retorna para L1 e aplica-se direito material de L1.
Se no aceitssemos o reenvio o caso colocava-se em L1 - ns como iriamos aplicar o artigo 16
(hostil ao reenvio) aplicava-mos o direito material de L2, se o caso colocado em L2, como faz
referencia material para L1 aplicava-se L1. Sendo assim o caso era resolvido com direito
diferente sendo colocado em L1 ou em L2. (L1- L2); (L2-L1)- Aceitando-se o reenvio e no se
aplicando o 16 temos que (L1-L1); (L2-L1);

Ateno aos requisitos de 18/2 (veremos em caso prtico nas aulas seguintes);
EXEMPLOS:
Artigo 17/1
L1 ---> L2 ----> L3 (considera-se competente)
L1=L3
L2=L3
L3=L3
Temos harmonia juridica internacional;
Artigo 17/2 - art 16
L1 (lei residencia habitual)-----> L2 (L.Nacionalidade)----> L3 (Cons.competente)
L1=L3
L2=L3
L3=L3
Harmonia juridica internacional;
L1-----> L2 (L.Nacionalidade) ------> L3 (Cons. competente)
Lx (lei residencia habitual)
Lx= L2 (assim no h reenvio)
S pode haver reenvio se....
L1---->L2---->L3
Lx------------> L3
L1=L3
L2=L3
L3=L3
e LX=L3
O acordo entre a lei da nacionalidade e a lei da residncia habitual que nos permite

aceitar o reenvio.
Se no cessa o reenvio (17/2 cc);
Artigo 17/3
L1 (r.habitual)----> L2 (l.nacionalidade)-----> L3 (lex rei situae) (h reenvio por
causa do principio da maior proximidade (da lei com o objecto);
L1---->L2 (l.nacionalidade)----> L3 (considera-se competente)
LX (residencia habitual) (que l.nacionalidade)
h reenvio.
Artigo 19
Faz cessar o reenvio aparentemente aceite pelo 17 ou 18;
Exemplo. 1
L1-----L2 (negocio cons. valido) -----> L3 (negocio cons. invlido)
O que deveremos preferir?
Manter a validade do contrato?
ou cumprir o reenvio?
19/1 - preferimos a validade do negcio.
Exemplo.2
18/1 (reenvio para a lei portuguesa)
L1 (negocio cons. ivlido)--------> L2 (negocio considerado valido)
<-----------------------------------|
ref. material (L2 para L1)
19/1: preferimos a validade do negcio!
Segundo o 16 era vlido. L1--RM--L2
Principio favor negotii.
Prescindimos da harmonia juridica internacional para melhor tutelar as expectativas
das partes.
Mas, de acordo com FERRER CORREIA, a letra do 19/1 muito ampla.
Devemos adoptar requisitos adicionais que no resultem da letra da lei mas que se
adequam sua ratio.
1 Que existisse data da constituio da relao juridica, algum contacto com o
nosso ordenamento juridico; S assim presumivel que as partes se tinham

orientado pela nossa regra de conflito.

2Que se trate de uma situao juridica j constituida;
Artigo 19/2: situaes de escolha de lei pelos particulares ----> artigo 41 (mas no
se aplica ao ROMA I (este regulamento tem uma norma que exclui expressamente o
reenvio)
Situaes inimigas do reenvio: normalmente h uma referncia material.
Artigo 36/1 conexo alternativa --> o negcio sempre formalmente vlido;
Imaginemos que, segundo a lei aplicvel substncia do negcio invlido e que a
lei do lugar da declarao tambm considerava invlido.
Mas , temos o artigo 36/2 para salvar a validade do negcio.
O 36/2 funciona como o reenvio:
36/1
L1 ------> L2 (Lei substancia do negcio) X
L1------>L2 (Lei do local da celebrao do negcio) X
36/2
L1----->L2------>L3 (mesmo que no se considere competente. Ratio: favor negotii,
fundamento autonomo do reenvio.
(funciona ao contrrio no artigo 18/1)
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Aula 9
Caso 5

A, cidado portugus morre, sem deixar herdeiros, e

deixa bens imveis sitos na Turquia e em Portugal. A lei
turca permite a apropriao pelo Estado turco dos bens
sitos no seu territrio, quando so bens vagos (bona
vacantia), nos termos de um direito real de ocupao. Por
seu turno, o Estado
portugus pretende, segundo o disposto no artigo 2152.
CC, ser chamado a herdar a totalidade da herana.
Supondo que a lei turca adopta conexes idnticas s do
DIP portugus:

a) Quid iuris? Cfr. os artigos 46. e 62. CC.

b) E se todos os bens estivessem situados em Portugal,
mas o
de cuius fosse turco?
R:
1Identificao dos ordenamentos juridicos:
Lei Portuguesa (Nacionalidade , Lex rei sitae);
Lei Turca (Lex rei sitae);
2 Regras de Conflitos:
Artigo 46 CC tem estatuto real ( a lei do local do bem) -- Lei Turca +
Lei Portuguesa , porque esto imveis na Turquia e imveis em
Portugal.
Artigo 62 CC tem estatuto sucessrio ( a lei do autor da sucesso:
Nacionalidade- Lei Portuguesa)
3. Subsuno das regras materiais:
Lei Turca X ( o Estado Turco tem um direito real de ocupao); A lei
Turca tem estatuto real! E manda aplicar a Lei Turca aos imveis sitos na
Turquia e a Lei Portuguesa aos imveis sitos em Portugal).
Subsume-se no artigo 46 do CC?
Sim, mas somente quanto aos imveis sitos na Turquia.... e os sitos em
Portugal? sp excluidos.
A lei x no se pode aplicar (subsuno parcial);
Artigo 2152 do CC - Este ter estatuto sucessrio ou real? Se houver
dvidas quanto qualificao , devemos usar um critrio sistemtico...
encontra-se no livro das sucesses, logo um estatuto sucessrio.
Ento, tem estatuto sucessrio.
Subsume-se no artigo 62?
Sim, aplicando-se a toda a sucesso.
Mas, temos aqui um conflito parcial...

- A lei Turca x: subsume-se parcialmente no 46;

- Artigo 2152: subsume-se no 62;
Temos duas leis diferentes chamadas ao mesmo problema!
Simultaneamente, admitimos que a Lei Turca se aplica aos imveis
Turcos e que a Lei Portuguesa se aplica a toda a sucesso.
O que fazer?
FERRER CORREIA: devemos hierarquizar as normas, tendo em conta o
seu estatuto!
No caso temos um estatuto real VS um estatuto pessoal (deve prevalecer
o estatuto real, pela maior conexo que tem com o imvel (principio da
maior proximidade) (serve a adaptaao de qualificaes);
A Lei Turca aplicar-se- aos imveis Turcos, afastando a lei Portuguesa;
Quanto aos bens situados em Portugal no h conflito: o Estado sucede a
A (2152)
B) E se todos os bens estivessem em Portugal mas
o de cuius fosse Turco?
1 Identificao dos ordenamentos juridicos:
Lei Turca - Lei da Nacionalidade;
Lei Portuguesa - Lex rei sitae;
2 Regras de conflito
Artigo 46 CC - manda aplicar a lei Portuguesa; tem estatuto real;
Artigo 62 CC- manda aplicar a lei Turca; tem estatuto sucessrio;
3 Subsuno das normas materiais
Lei Turca x - tem estatuto real; no se subsume no 46 , no se aplica;
Artigo 2152 - tem estatuto sucessrio; no se subsume no 62
Mas, temos um conflito negativo de qualificaes;
Nenhuma das normas conexas com o caso se considera competente!

O que fazer?
FERRER CORREIA: haver uma verdadeira lacuna?
Ser possivel contornar o problema?
Devemos lanar mo da adaptao:
H trs solues possiveis:
1- Dr. FERRER CORREIA: a soluao passaria pelo alargamento da
aplicaao do artigo 2152, de modo a que o Estado portugus herdasse
bens situados em Portugal, quando no houvesse outros herdeiros;
2- Dr. Magalhes Colao: deviamos adaptar a regra de conflitos (artigo
62 CC), adaptando o seu elemento de conexo, aplicando s sucesses a
lex rei situae;
3- Dr. Marques dos Santos: deviamos adaptar o artigo 1345,
subsumindo-o no artigo 46;
Todos eles defendem procurar a soluo ao nvel do DIP.
Se no for possivel, ento partimos para a adaptao de normas
materiais.
A segunda posio, a do Dr. Magalhes Colao parece ser a mais
adequada (devemos adaptar a regra de conflitos (artigo 62 CC),
adaptando o seu elemento de conexo, aplicando s sucesses a lex rei
situae).
b1: E se a lei turca considerasse competente a lei do domicilio do de
cuius ao tempo do seu falecimento (que era Portugal) de acordo com
a teoria da referncia material?
Lei Turca
tem est. sucessrio - - - - - - - -- - - - - - -- - subsume-se no artigo 62
(manda aplicar a lei da nacionalidade : lei turca.
A lei turca considera competentea lei do domicilio do de cuius
RETORNO PARA A LEI PORTUGUESA
Necessitamos de verificar os requisitos:
18/1 - com referencia material (cumprido o requisito);
18/2 - residencia habitual (cumprido o requisito);

Continua... aula 10

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Etiquetas: aula 9 DIP

Aula 8
Caso 4

A e B, canadianos e residentes em Portugal, celebraram no

Porto, em 1995,um contrato de mtuo. Alguns meses depois
casaram. Em 2001
divorciaram-se e o mutuante intentou em 2004, em Portugal,
uma aco

declarativa de condenao para pagamento da dvida. B alega a

prescrio da dvida, invocando que, segundo o direito
canadiano, o prazo de prescrio geral de 5 anos, e que no
existiria no Canad qualquer causa de suspenso semelhante
do artigo 318., al. a), do CC
portugus. Cfr. tambm o art. 309. do CC.
a) Quid iuris, tendo em conta o disposto no Regulamento Roma I
(imaginando que este j seria temporalmente aplicvel ao caso)
e no art.
52. do CC?
b) Se adoptasse a posio relativa qualificao, quer de
Roberto Ago, quer de Arthur H. Robertson, como resolveria esta
hiptese?
c) Imagine agora que, no momento da celebrao do
contrato, A e B
escolheram como aplicvel a legislao canadiana; a sua
resposta seria
idntica da al. a)?

R:
Identificar os ordenamentos em conexo:
Ordenamento juridico Canadiano (Nacionalidade);
Ordenamento juridico Portugus (Residencia, contrato);
Estamos perante uma situao absolutamente internacional! No nos
basta o principio da no transactividade, teremos que mobilizar regras de
conflitos.
Analisar os conceitos quadro das regras de conflito:
Neste caso temos ausncia de escolha de lei pelas partes, o que fazer?
O artigo 40 do ROMA I d-nos a resposta.
Se o contrato no se incluir no 4/1 ou se for um contrato misto,
aplicamos o 4/2 "prestao caracteristica do contrato"*
*Em cada contrato possivel identificar uma prestao que permite
apontar a funo econmico-social daquele tipo contratual.
Artigo 4/3: se ainda assim houver conexo mais estreita com outro Pas,
aplicar-se- a sua Lei.
O artigo 4/3 uma clusula de excepo - confia ao juiz a faculdade de,
no caso concreto, poder escolher uma lei que tenha maior conexo com
outro Estado.

Artigo 4/4: quando no se consiga definir a lei aplicvel pelo artigo 4/1
ou 4/2 aplicamos o 4/4. Estamos perante um principio de conexo mais
estreita (principio da conexo mais estreita ou principio da maior
proximidade) O principio da maior proximidade um nome pouco
usado...
Exemplo:
Contrato de permuta:
A (troca a coisa x com b) ----------------------------------------> B (troca a
coisa y com A)
1. Qual a prestao caracteristica se ambos tm exactamente o mesmo
contedo?
impossivel saber...
... logo, aplicaremos o artigo 4/4 do ROMA I.
No nosso caso, "encaixamos" o mtuo no artigo 4/2;
Qual a prestao caracteristica do contrato?
Mtuo: s existir a partir do momento em que algum entrega o
dinheiro. A partir da, o muturio fica obrigado a restituir o mesmo
montante (ou o montante mais juros).
O mtuo existe para financiamento (concesso de crdito) logo, se este
o objectivo do contrato, a prestao caracteristica do mutuante que
releva.
Este problema no se pe, ambos residem em Portugal, logo esta lei no
se aplica.
E o artigo 52 do CC?
Relao entre os conjugues - manda aplicar a lei da nacionalidade
comum: que a lei canadiana.
Qual aplicar??
4 ROMA 1 ------> Lei Portuguesa
52 CC------------> Lei Canadiana
Estatuto:

4 ROMA I : Estatuto obrigacional

52 CC: Estatuto familiar/matrimonial
3. Subsuno das regras materiais:
Artigo x da Lei Canadiana (prev a prescrio de 5 anos - tem estatuto
obrigacional).
Subsume-se no artigo 4 Roma I - mas o artigo 4 Roma I designa como
competente a Lei Portuguesa. O artigo x da Lei Canadiana no se aplica.
Artigo 318/a do nosso CC
"prescrio (...) conjugues (...)"
||
est.obrg. est.fam/matrimonial
Como qualificar???
necessrio analisar a ratio da norma: proteco da paz familiar - assim,
tem estatuto matrimonial.
Artigo 52 manda aplicar a Lei Canadiana;
Artigo 4Roma I manda aplicar a Lei Portuguesa;
Lei Canadiana subsume-se no 4 ROMA I - no se aplica porque o artigo
4 do Roma I manda aplicar a lei Portuguesa;
Lei Portuguesa subsume-se no 52 do CC - ambos tm estatuto
matrimonial, mas o 52 no se aplica porque manda aplicar a lei
canadiana.
E o artigo 309 CC?
Tem estatuto obrigacional.
Subsume-se no ROMA I
Aplica-se!!!
Prazo geral de 20 anos (no h suspenso durante o casamento pois no
o 318 que se aplica).
Regra material = 309CC --------------> Regra conflito 4Roma I.
B) Se adoptasse a posio relativa qualificao, quer de Roberto
Ago, quer de Robertson, como resolveria esta hiptese?

Se adoptssemos a posio destes dois autores teriamos dois momentos

diferentes de qualificao.
1 Qualificao primria:
Devemos olhar os factos e (tal como se fosse uma situaao interna)
encontrar as regras materiais a aplicar.
Logo, o artigo 318/a Cc. Assim, devemos encontrar depois a norma de
conflitos a que reconduz a norma material. Logo o artigo 52 CC.
A Lei aplicvel ser a designada pela regra de conflitos. Logo, a Lei
Canadiana.
2 Qualificao secundria/material:
Encontrar na lei designada (Canadiana) as leis materiais que resolvam o
caso.
Aqui temos duas diferenas entre Ago e Robertson:
Ago: ocorre agora o chamamento indiscriminado: chamamos todas as
normas do ordenamento juridico.
Robertson: ordem juridica s vamos buscar as normas que se
reconduzem categoria normativa da regra de conflito.
Como ficava resolvido!?
Segundo AGO: Lei aplicvel lei x da lei Canadiana (teoria errada!!!
partimos da norma de estatuto familiar de um ordenamento para chegar a
aplicar normas de estatuto obrigacional de outro ordenamento!!!!
Segundo Robertson: segundo o caso na lei Canadiana no existe
(norma), estamos perante um vcuo juridico! (esta teoria falha. Parte da
qualificao primria e falha por isso. Seno poderia ser interessante e
semelhante ao que usamos actualmente).
c)Imagine agora que, no momento da celebrao do contrato, A e B
escolheram como aplicvel a legislao Canadiana, a sua resposta
seria a idntica da alinea a)?
Imaginemos que havia escolha de lei.
Lei Canadiana e Lei Portuguesa so as leis em contacto com o caso.
Mas A e B escolheram a lei Canadiana.
Ver o artigo 3 do ROMA I.

Quer se aplique, no caso, um estatuto obrigacional, quer um estatuto

matrimonial, as regras materiais sero sempre as da Lei Canadiana.
Art X Lei Canadiana ----------subsume-se na regra ROMA I (art3), tem
estatuto obrigacional*
(presciao 5anos)
* Na

Lei Canadiana procuramos:

- Lei com estatuto matrimonial - no h

- Lei com estatuto obrigacional - norma x (esta).
tera-feira, 25 de agosto de 2009

Aula 7
Caso prtico 3
C e D, espanhis, so filhos de A e B, portugueses. A vende a C
um imvel em Madrid de que era proprietrio. D discorda e
quer impugnar a venda nos termos do art. 877. do CC
portugus; mas o negcio, segundo C, plenamente vlido
em face da lei espanhola, porque, apesar de a existir norma
semelhante quela, j decorreu o prazo nela previsto para a
arguio da anulabilidade. Quid iuris? Cfr. arts. 57. CC e 4.
Roma I.

R:
1 Identificar os ordenamentos juridicos em conexo:
Ordenamento juridico Espanhol (nacionalidade dos filhos, lex rei sitae
quanto ao imvel);
Ordenamento juridico Portugus (nacionalidade dos pais);
Estamos perante uma situao absolutamente internacional.
2 Analisar os conceitos quadro das regras de conflito:
Artigo 57 (regra de conflito)
Tem estatuto familiar.
Os pais tem nacionalidade portuguesa
uma regra de conflitos de conexo multipla subsidiria (e no
cumulativa);
O artigo 57 manda aplicar a Lei Portuguesa.
Artigo 4 Roma I (regra de conflitos)

Vem substituir os arts. 41 e 42.

Artigo 4/1/c Roma I: a lei aplicvel a do Pas onde o
imvel se situa; Tem estatuto contratual.
O artigo 4/1/c Roma I manda aplicar a lei espanhola.
3 Subsuno da norma material ao conceito quadro da regra de
conflito.
Artigo 877 CC (regra material definida pelo 57 CC)
Esta norma visa evitar prejudicar a vida familiar; esta
norma tem um estatuto obrigacional e familiar; apesar de
o 877 se encontrar no livro das obrigaes , tem cariz
mais familiar;
Subsume-se no artigo 57 - logo aplicvel.
Artigo x da Lei Espanhola (cc espanhol) regra material definida pelo 4
ROMA I.
semelhante lei Portuguesa , logo tem natureza familiar.
A subsuno desta no artigo 57 (regra conflito de cariz familiar) no
bem sucedida. A regra de conflito designa como competente o
ordenamento juridico portugues, logo, apesar de ambas serem aplicveis,
a lei correcta a aplicar ser a portuguesa.
Ambas so subsumiveis - mas o artigo 57 designa o ordenamento
juridico Portugus.
Logo aplicaremos o artigo do nosso ordenamento - o artigo 877 do
Cdigo Civil Portugus.

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Etiquetas: Aula 7 DIP

Aula 6
Caso prtico 2

A, suo, morreu em Portugal tendo deixado em

testamento todos os seus bens aos mdicos portugueses

que o assistiram. Aberta a sucesso, os familiares suos

e que
vivem na Sua invocam a invalidade do testamento com
base no artigo 2194. do CC portugus.
O direito suo no se ope validade de tal
testamento. Quid iuris, tendo em conta o disposto no
artigo 62. do CC portugus.
R:
O objecto das regras de conflitos /so conceito tcnico-juridicos.
As regras de conflitos podem indicar a aplicao de lei nacional ou
estrangeira. Levando-nos a aplicar e incocar conceitos/normas
desconhecidas.
1- Problema da interpretao do conceito-quadro: interpretao
teleolgica e autnoma;
2- Problema de saber o que se subsume nesse conceito quadro
(QUALIFICAO) : subsume-se normas materiais
nacionais/estrangeiras;
Passos a dar no caso de resoluo dos casos de qualificao:
1 Identificar os ordenamentos juridicos em contacto com o caso;
2 Identificar e interpretar o conceito-quadro da regra de conflito
invocada por cada questo/estatuto juridico pertinente, levando
determinao da (s) lei(s) competente (s) por cada uma das questes em
causa;
3 Reconduzir cada norma ou conjunto de normas materiais ao conceitoquadro da regra de conflitos que designa como competente a ordem
juridica a que pertence essa regra material;
No caso temos:
1 Ordenamento juridico Suio : Nacionalidade de A e seus familiares;
Ordenamento juridico Portugus: Abertura da sucesso, morte de A e
nacionalidade dos mdicos!
Estamos perante uma situao absolutamente internacional.
uma situao de DIP, em contacto com vrios ordenamentos
diferentes;

Cabem no mbito de eficcia de uma ou mais leis, por isso h recurso s

regras de conflitos). Se estivessemos perante uma situao relativamente
internacional bastava o recurso ao principio da no transactividade;
O principio da no transactividade: s poder ser aplicada a lei
portuguesa ou suia (tm conexo com o caso); (dimenso positiva,
dimenso negativa : exclui os outros ordenamentos);
2 Cada regra de conflito circunscreve no seu conceito-quadro uma
matria juridica especifica (estatuto juridico);
Veja-se o artigo 62 (regra de conflito) - esta regula o estatuto sucessrio,
manda aplicar a lei pessoal que a lei Suia (artigo 31);
necessrio enquadrar a norma material no conceito quadro da regra de
conflitos que designa como competente aquele ordenamento juridico.
Artigo 15: a qualificao feita consoante a lex causae. Perante a norma
material (ex. 2194) preciso analis-la e encontrar o seu contedo e
funo dentro do ordenamento juridico em que se insere (Lex Causae);
3 Subsuno das normas materiais, aps analisadas (qualificadas)
Artigo 2194 (regra material)
Esta norma pretende evitar que o doente (A) seja influenciado no
momento do testamento.
Analisado o seu contedo material, a norma tem estatuto sucessrio,
logo subsumivel no artigo 62 (regra de conflitos).
Mas no ! O artigo 62 define como aplicvel a Lei Suia e, apesar de o
art. 2194 se subsumir no 62, uma lei portuguesa; logo no h
verdadeira subsuno.
Logo, o artigo 2194 no se pode aplicar.
Quanto norma x da Lei Suia (norma material que no se ope
validade do testamento);
Esta norma a indicada pelo 62. A norma no encontra nenhuma
invalidade no testamento. Esta norma tambm de estatuto sucessrio.
A norma x da lei suia a norma a aplicar.
No basta que a norma material se subsuma no conceito
quadro. necessrio que a norma que se subsume no
conceito quadro pertena ao ordenamento juridico
indicado pela regra de conflitos (neste caso a norma x da
lei suia);

O Tribunal Portugus aplica a Lei Suia; apesar de a Lei Suia ser

diferente da Portuguesa, isso no atenta contra a ordem pblica.

Publicada por diconvergenciablog (s) 20:35 1 comentrio:

Etiquetas: Aula 6 DIP

Aula 5

Caso prtico (1):

A sociedade A, com sede em Amesterdo, celebra com B,

sociedade por quotas com sede em Portugal, um contrato
de compra e venda de 2 toneladas de amendoins
descascados destinados actividade de transformao
exercida por B.
O referido contrato de compra e venda seguia as
condies dos vendedores contidas num clausulado geral
designado CONDIES GERAIS DE CONTRATAO e de
onde constava, para alm da meno de que o contrato
seria regido pela lei chilena, uma clusula que
estabelecia expressamente a excluso da excepo de
no cumprimento e da resoluo por incumprimento.
A referida clusula de excluso perfeitamente legtima
em face da lei chilena, embora proibida nos termos do
art. 18., al. f), do Decreto-Lei n. 446/85, de 25 de
Outubro (com alteraes).
Nos termos contratuais, o pagamento deveria realizar-se
no momento da entrega dos amendoins e no porto de
embarque (Roterdo).
Tendo em conta o exposto, e considerando que os
amendoins se encontravam completamente ranosos,
para alm de no estarem descascados, a
sociedade B recusou-se a receber a mercadoria e a
efectuar o pagamento. Ter sido legtima esta atitude?
Em que termos e em face de que ordem jurdica?
(Suponha, para efeito da aplicao do Regulamento Roma
I, que o contrato
celebrado aps 17 de Dezembro de 2009).
Resoluo:

Ser aplicvel o ROMA I?

mbito temporal: 17 de Dezembro de 2009 - SIM!!!
mbito espacial: aplicao universal e desde que a aco seja intentada perate um Estado
Membro: Portugal - SIM!!!
mbito material: obrigaes contratuais internacionais (1 e 12);
O Roma I aplica-se somente a obrigaes contratuais e no a efeitos reais.
Ser que A e B podiam escolher a Lei Chilena??
Artigo 3/1- autonomia conflitutal das partes;
A escolha da lei pode ser expressa ou tcita (deduz-se do comportamento das partes) mas
nunca hipottica, ou seja lei que teria sido opo das partes se tivessem antecipado o
problema, isto geraria insegurana juridica!
Art. 3/1 in fine a escolha pode ser parcial, se no puser em causa a coerencia do
contrato;
Art.3/2 a escolha pode ser superveniente;
Art.3/3 ver pargrafo 37 (normas imperativas NANI)
A regra de conflitos designa uma lei. A regra de conflitos consta do ROMA I que se aplica
universalmente (art.2 e 3);
Eles podem escolher a Lei Chilena!
Mas, aparentemente no h nenhum elemento de ligao com a lei chilena. Mas h, e esse
elemento a vontade das partes logo no h violao da no transactividade. Assim , as
normas materiais Chilenas ganham competencia mas, luz do 18/al. f do DL 446/85
Portugues - elas so proibidas!
Estamos perante leis materiais conflituantes!
O artigo 18 do diploma legal supra uma norma imperativa (NANI), em situaes
puramente internas, logo no poderia ser afastado por vontade das partes (3/3 ROMA I)
--- mas no isso que aqui temos, estamos perante uma situao absolutamente
internacional.
Em situao interna - normas imperativas (nao derrogaveis - ex. artigo 18 do DL 446/85
CCG);
Em situao internacional- normas de aplicao imediata - so tambm imediatamente
aplicveis (NANI);
Se as partes escolhem a lei chilena, so as normas imperativas dessa lei e no as
portuguesas que se devem aplicar.
E o 23 do DL 446/85?
(norma de reconhecimento)
23/1. - sempre que haja conexo estreita com Portugal, uma situao internacional e as
partes escolherem outra lei, no podem afastar esta norma.
Mas o artigo 23 do referido diploma s se aplica a consumidores finais, o que no o
caso! Aplica-se a consumidores finais para a proteco da parte que considerada mais
fraca.
No nosso caso temos A e B empresrios (posio de igualdade);
--> o artigo 23/1 no relevante, no se aplica a empresrios;
--> as regras de conflitos apontam para a Lei Chilena (3/1 ROMA I);
Aplicar-se- a lei chilena? ou o 18 do DL 446/85?

O artigo 18 alinea f ser uma NANI?

NANI( caracter implicito , deduz-se da norma; carcter explicito se a norma disser o
ambito de aplicao no espao);
Ser o 18/f uma NANI de direito comunitrio?
Se sim, afastaria a lei chilena;
Se no, a aplicao da lei chilena violaria um principio do direito portugus e poderia ser
invocada a excepo de ordem pblica internacional (verificando-se os pressupostos);
Continua ... aula 6
Publicada por diconvergenciablog (s) 20:03 Sem comentrios:
Etiquetas: Aula 5 DIP

Aula 4
O regulamento ROMA I (593/2008) aplica-se s obrigaes contratuais e
definio da sua lei aplicvel.
Neste momento (21 Out/2008) , vigora a conveno de Roma de 19 de
Junho de 1980 nos 27 Estados da Unio Europeia.
O regulamento ser aplicado a contratos celebrados a partir de 17 de
Dezembro de 2009.
mbito de aplicao no tempo: contratos celebrados aps 17 de
Dezembro de 2009;
mbito de aplicao no espao: nos 27 Estados membros;
Art.20: a lei aplicada mesmo que no seja a lei nacional do Estado
membro.
--> Se for demandado n Estado vinculado ao reg - o reg. aplica-se mesmo
que os elementos conexo da situao de facto no digam respeito a um
Estado membro;
--> Se for demandado n Estado no vinculado - as regras do regulamento j
no se aplicam, mas antes as regras de DIP nacional;
ESTADO MEMBRO para efeitos do ROMA I
Todos excepto a Dinamarca.
Se, em Portugal, for demandado um caso com ligao ao dto.
Dinamarques, o regulamento aplica-se;
Artigo 1/1 Roma I - Aplica-se somente a obrigaes contratuais; no se
aplica a matrias fiscais, aduaneiras ou administrativas;
Artigo 2/ al. a) a j) - matrias igualmente excluidas;
Artigo 2/ al.i - responsabilidade in contraendo (ver art. 12 Roma II)

Artigo 1/1 "impliquem conflito de leis" - situaoes internacionais

Ver art. 3/3 e 3/4
Artigo 1/3 problemas processuais - ver artigo 18.
O direito probatrio material diferente do direito probatrio formal. O
direito probatrio material (apesar de dizer respeito ao processo em si,
tem alguma conexo com a lei aplicvel, com o direito material), j o
direito probatrio formal apenas diz respeito ao rito processual.
Verdadeiro mbito de aplicao (12)
Aspectos verdadeiramente contratuais
+
Aspectos da validade do contrato (10 e 11);
10 validade substancial;
11 validade formal;
Organizao geral do regulamento
1. Artigo 3 (principio geral) - principio de liberdade de escolha de lei
aplicvel (na falta de escolha de lei.... art4.
Regras de conflitos para determinados tipos contratuais - se o facto se
encaixar em vrios ou nenhum art 4/2. Excepo 4/3.
2. Contratos especificos (art.5,6,7 e 8);
3. Regras aplicveis aos contratos em geral (art. 9 e 14 a 17);
Saiu em exame: "em que medida o regulamento se assume como
instrumento normativo que acolhe os principais contributos criticos da
designada revoluo Norte Americana dos conflitos de leis?"
1. Especializao das regras de conflitos, aperfeioamento da justia
conflitual: at certo ponto, proteco da parte mais fraca; mais fcil
determinar a lei competente;
Este especializao pode levar a que, no mesmo caso, sejam aplicadas
vrias leis ao mesmo problema (cumulo juridico) ou ainda antinomias ou
contradies - pem em causa a harmonia juridica internacional.
Artigo 4/1 e 5/1, 5/2. . .
2. Clausulas de excepo, a regra de conflitos primariamente competente
manda aplicar a lei x mas o juiz pode, se a lei permitir e houver maior
conexo com o caso, aplicar a lei y. V. artigo 4/3 Roma I, artigo 8/4 Roma
I;
3. Concretizao judicial do principio da conexo mais estreita.
Normalmente o legislador que a concretiza, excepcionalmente, o juiz

(ex.clausulas de excepo);
4. Materializao do DIP: proteco da parte mais fraca, consumidores.
Nos contratos trabalho os trabalhadores;
5. Relevo das normas espaciais auto-limitadoras.
Continua.... na aula 5
Publicada por diconvergenciablog (s) 19:40 1 comentrio:
Etiquetas: Aula 4 DIP

Aula 3
Ver regulamento CE 593/2008, de 17 de Junho
ROMA I
-----Funo da regra de conflitos:
1.Funo bilateral / 2.Funo unilateral
1. Funo bilateral: tm por funo designar como competente para
resolver uma questo juridica uma qualquer ordem juridica - lei do foro ou
lei estrangeira; Baptista Machado - a funo designar a lei do foro ou
uma lei estrangeira. Em situaes puramente internas no se convocam
regras de conflitos.
No caso da lei do foro a regra de conflitos s intervm quando haja
elementos de estraitariedade face lei portuguesa.
2. Funo unilateral: tm por funo designar como competente um nico
ordenamento juridico. Exprime-se atravs de trs doutrinas:
- Unilateralismo extroverso - Roberto Ago;
- Unilateralismo introverso - Quadri;
- Doutrinas da autolimitao espacial das regras de conflitos
(Francescakis);
Unilateralismo extroverso: a regra de conflito s designa como
competente uma lei estrangeira.
Doutrina defendida por AGO.
Unilateralismo introverso: a funo da regra de conflitos designar
somente como competente a lei do foro. A lei estrangeira s se aplica
quando:
- naquela situap a lei do foro no se considerar competente (no estando
o elemento de conexo em contacto com ela);
- a ordem juridica estrangeira se considerase competente (estando ligada
ao caso pelo elemento de conexo) Doutrina defendida por QUADRI.

FERRER CORREIA: parece atractiva e produtora de harmonia juridica

internacional. Uma doutrina bilateralista pode causar problemas de
harmonia juridica internacional (necessita de correces - exemplo,
conflitos de sistema , reenvio....)
Crticas: desrespeitam a paridade de tratamento de ordens juridicas;
Podem existir problemas de cmulo/vcuo juridico, quando duas ou mais
leis so competentes ou no nenhuma.
Doutrinas defendidas por Francescakis
H duas grandes grupos de situaes:
- situaes que tm algum conctacto com a ordem juridica local/do foro,
que nao aquele escolhido pela regra de conflitos, aqui, a regra de conflito
pode aplicar-se ao caso;
- situaes em que, no momento da sua constituio, no tinham
conctacto com a ordem juridica local/do foro- aqui a regra de conflito
local j no se aplica, aplica-se a lei que efectivamente tinha sido
aplicada, luz da qual se constituiu a situao;
CRITICAS: 1.o interesse no justifica a complicao doutrinria.
a regra de conflito pressupe erradamente que a lei local nao queira
exercer um controlo prvio sobre situaes criadas no estrangeiro. Este
controlo existe e deve existir. Quanto a estas situaes pressupe-se que o
nosso Estado (local/foro) nunca estar interessado em aplicar as suas
normas materiais e isto tambm errado.
Doutrina que se afirma quase bilateralista mas que chega a perspectivas
unilateralistas.
critica importante: joga com o fundamento da regra de conflitos; estas
devem ser regras de deciso e no regras materiais; as regras de conflitos
so regras materiais, logo a autolimitao no se justifica.
Exemplos: o artigo 46 uma regra bilateral. A lei competente a lei do
sitio do bem, logo, pode ser a portuguesa ou estrangeira.
Para ser unilateral seria assim: "definido pela lei portuguesa quanto aos
bens sitos em Portugal"
artigo 28/1 - uma regra unilateral , porm o 28/3 bilateralizou o 28/1.
--- No mesmo Dip podemos encontrar normas unilaterais e bilaterais.
Concluimos, por isto, que os sistemas no esto em antitese e no so
fechados.
Continua .... na aula 4
tera-feira, 25 de agosto de 2009

Aula 2
Aula 2
A portugus casa com B espanhola em salamanca a 20 Maro de 78;
Salamanca o local de residncia habitual. Depois passa a ser Portugal,
onde se divorcia.
Ao divrcio e regime de bens, que ordenamento aplicar?
Artigo 53 (mas, h duas nacionalidades - logo 53/2), a regra de conflitos
conduz lei espanhola. A lei espanhola reenvia para a lei da nacionalidade
do marido Portuguesa.
Regra de conflitos (53/2 cc) ------- Lei espanhola (reenvio) para a Lei
Portuguesa.
L1-L2 L2-1 (A lei 1 portuguesa endossa competencia a lei espanhola que por
sua vez a devolve para a portuguesa);
Artigo 18 CC
Problemtica do reenvio: conflitos de sistemas de DIP. Qual a lei
competente?
Porm, o acrdo diz-nos que o artigo do cc Espanha que reenviava para a
lei portuguesa foi declarado inconstitucional. Logo, no h conflitos de
sistemas. Anteriormente havia um conflito de sistemas. Assim, nunca h
conflito mvel; o legislador imobilizou o elemento de conexo. O artigo 9
do cc espanhol foi considerado inconstitucional luz da lei espanhola.
Devemos apreciar as normas estrangeiras luz da nossa Constituio?
A nossa Constituio um limite aplicabilidade do direito estrangeiro nos
mesmos termos em que aplicada pelo juiz da sua provenincia.
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DIP E O DIREITO COMUNITRIO
1. Adopo de regras uniformes de Dip comuns aos Estados membros impacto do direito comunitrio sobre o DIP dos Estados membros;
- Compatibilidade das regras de DIP dos Estados mebros com o dto
comunitrio;
- Influncia do direito comunitrio sobre as regras de conflito (quanto ao
seu funcionamento e ao resultado da sua aplicao)
Noo de ordem pblica: ver acrdo ECO Suuis (C126/97);
Fraude lei: ver acrdo Centros;
Nanis Acrdo Ingmar (C38/98)

Continua... aula 3
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Etiquetas: Aula 2 DIP

Aula 1
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Carcter instrumental das regras de conflitos de leis:
Em regra, as normas juridicas so compostas por dois elementos:
1 Previso (hiptese);
2 Estatuio (consequncia);
As normas de conflitos no do solues para as situaes juridicas, estas remetem o
problema para outra lei (instrumentalidade), remetem para o ordenamento juridico
competente.
Isto tem reflexos na estrutura da norma, que no tem dois elementos, mas sim trs:
1 Conceito Quadro ou objecto da conexo;
2Elemento da conexo;
3Consequncia jurdica;
O conceito quadro: o elemento que circunscreve um sector normativo ou de
regulamentao, matria juridica a que diz respeito a regra de conflitos - exemplo,
artigo 46/1 Cciv " o regime da posse, propriedade e demais direitos reais;
O elemento de conexo: o elemento que localiza a situao juridica a um espao
legislativo determinado - exemplo, artigo 46/1 Cciv "(...) cujo territrio as coisas
se encontrem situadas";
Consequncia juridica: consista na declarao de aplicabilidade de preceitos
juridico-materiais da lei que for designada pelo elemento de conexo - exemplo,
artigo 46/1 " definida pela lei do Estado (...)"
O elemento mais varivel o elemento de conexo:
Este pode ser:
De facto: exemplo da situao do artigo (46/1) (bens);
De direito: exemplo a nacionalidade;
Subjectivo: atende a caracteristicas dos sujeitos (ex. nacionalidade);
Objectivo: atende a caracteristicas do objecto (ex. Lex rei sitae);
Fixo: situao dos bens imveis, local da celebrao de um contrato, nacionalidade
imobilizadora (53/1), etc;
Mvel: situao de bens mveis, nacionalidade em geral, etc;
O elemento de conexo pode ser composto por:

Regras unas/simples: s h um elemento de conexo - exemplo, 46/1;

Regras mltiplas/plrimas/complexas: compostas por vrios elementos de
conexo - exemplo o 65/1;
A articulao dos vrios elementos pode ser:
Alternativa/distributiva
Alternativa: exemplo, 65/1, os elementos tm igual valor e deve optar-se por um
deles , o objectivo favorecerem o sujeito com um regime sua escolha;
Subsidiria: na falta de uma conexo aplicar-se- uma segunda ou eventualmente
uma terceira (ex - 52/2, 45/2 ) p. razes de justia de aplicao da lei;
Distributiva: exemplo 49 "cada nubente "a cada um aplicado um regime"
Cumulativa: exemplo 33, consonncia entre a sede de origem e a sede de destino;
as leis so chamadas ao mesmo problema simultaneamente;
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DIREITO DA NACIONALIDADE:
A aquisio de nova nacionalidade no importa necessariamente a perda da
nacionalidade anterior. Sendo assim, verifica-se, por exemplo, a dupla
nacionalidade;
Artigo 31/1 problema: em caso de dupla nacionalidade, qual a lei pessoal?
Estamos perante conflitos de nacionalidade, estes resolvem-se atravs dos artigos
27 e 28 da Lei da Nacionalidade;
Caso prtico:
Sr. A Portugus e Ucraniano residente em Portugal quer contrair matrimnio
com Sr B Iraniana e Marroquina residente em Portugal e, anteriormente em
Marrocos;
Art. 49: aplica-se a lei pessoal, qual?
Sr A: art.27 Lei Nacionalidade ... aplica-se a lei portuguesa;
Sr B: art 28 Lei Nacionalidade . .. aplica-se a lei marroquina;
Consultar o (acrdo Michelettti) Processo C-369/90 - ver o caso de dupla
nacionalidade Argentina e Italiana;
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CONFRONTO DO DIP COM OUTRAS DISCIPLINAS:
H trs grandes problemas no confronto entre o dip e o direito constitucional:

1 Considerao na regra de conflitos dos valores e opes Constitucionais do foro;

Perspectiva tradicional at meados do sc XX: a regra de conflitos axiolgicovalorativamente neutra. A regra de conflitos uma infra-norma - no desencadeia
valoraes ou supra-norma superior e no d origem a valoraes;
2 Interpretao dos preceitos constitucionais do foro, como limite autnomo
aplicao do dto. estrangeiro: a constituio deve intervir como limite aplicao do
direito estrangeiro (ex. com NANIS ou excepo de o.pblica);
3 Possibilidade da no aplicao da lei estrangeira designada competente pela regra
de conflitos em virtude da inconstitucionalidade (desconformidade) dessa lei
estrangeira (em virtude da sua constituio);
Art23 Cc.
irrelevante a posio do nosso juiz relativamente nossa constituio. O tipo de
controlo de constitucionalidade do Pas estrangeiro tem que ser verificado e este
relevante (se a lei estrangeira no aplicada pelo juiz estr. tambm o no ser pelo
nosso);
Ver o acrdo do STJ de 6 de Novembro de 2003;