EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA PRIMEIRA VARA DO

TRABALHO DA COMARCA DE MONTES CLAROS / MG

Ao de Reclamao Trabalhista n 0000001-00.2015.8.21.0433

CAIXA ECONMICA FEDERAL, empresa pblica federal, pessoa jurdica de direito

privado, inscrita no CNPJ/MF sob o n. 00.360.305/0001-04, com sede em Braslia (DF), por
meio de seu representante, e atravs de seu procurador infra firmado, advogado regularmente
inscrito na OAB/MG, sob o n 028074, com escritrio profissional Avenida Deputado
Esteves Rodrigues, n 640, Centro, nesta cidade e Comarca de Montes Claros MG, onde
recebe intimaes e comunicados, vem perante Vossa Excelncia, nos autos da presente
Reclamao Trabalhista que lhe move o Reclamante, j qualificado na inicial, oferecer a
presente;

CONTESTAO

I SNTESE DO PEDIDO

Ao que se vislumbra, pretende o RECLAMANTE que seja reconhecido o vnculo

empregatcio com a RECLAMADA, e em decorrncia, sejam-lhe equiparado os vencimentos
e garantias da categoria dos bancrios que exercem as mesmas funes do RECLAMANTE e
o pagamento das frias vencidas.
Para tanto, alega o RECLAMANTE que trabalhava para a RECLAMADA,
exercendo as mesmas atribuies daqueles que foram regularmente empossados na funo de

bancrio pela RECLAMADA e que os valores auferidos do seu trabalho no eram

semelhantes queles percebidos pelos empregados da RECLAMADA. Ademais, alega que
entre os anos de 2011 a 2015 fora impedido de gozar frias.
II PRELIMINARMENTE

Conforme restar plenamente demonstrado, o RECLAMANTE exercia to

somente ATIVIDADE-MEIO, no havendo o que se falar em TERCEIRIZAO ILCITA e
constituio de vnculo empregatcio com a RECLAMADA.
Cumpre analisar MM. Juiz, que a RECLAMADA uma instituio financeira,
sob a forma de empresa pblica que tem como misso a promoo da cidadania e
desenvolvimento sustentvel do pas. Logo, no obstante do carter financeiro dos servios
prestados pela RECLAMADA, possui esta, papel social, uma vez que gestora de programas
como o Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS), Programa de Integrao Social
(PIS), Habitao Popular, entre outros. , tambm, agente pagador do Bolsa Famlia,
programa de complementao de renda do Governo Federal e do Seguro-desemprego.
importante aclarar que na inicial o RECLAMANTE afirma que prestava
servios no setor de compensao interna, realizando a coleta dos envelopes inseridos nos
caixas eletrnicos e a contagem dos valores ali lanados, conferindo cadastros e outros
servios de natureza interna.
Desta feita, ao comparar a atividade desempenhada pela RECLAMADA com
aquela prestada pelo RECLAMANTE, surge o seguinte questionamento: como seria possvel
considerar a atividade do RECLAMANTE como atividade-fim? Diante do exposto, a resposta
negativa, pois nitidamente perceptvel que a RECLAMADA presta servios diretamente
sociedade, oferecendo linhas de crdito, financiamentos, repasse de recursos etc. e que o
RECLAMANTE atua em servios internos. Portanto, a atividade realizada pelo
RECLAMANTE atividade-meio. No mesmo sentido, MAURCIO GODINHO DELGADO
afirma que as atividades-meio consiste em atividades que no se ajustam ao ncleo da
dinmica empresarial ou aos objetivos da entidade tomadora de servios.
Destarte, no h o que se falar em atividade-fim, sendo flagrante que o
RECLAMANTE est tentando constituir uma TERCEIRIZAO ILCITA para auferir
vantagem ilcita.
Em decorrncia lgica, no h, tambm, qualquer relao empregatcia, entre o
RECLAMANTE e o RECLAMADO, tornando aquele carecedor do direito de ao.

III DO MRITO

Caso no seja a preliminar acolhida, deve-se proceder anlise do mrito.

a) Da Especificidade da Administrao Pblica

Conforme exposto anteriormente, no h o que se falar em reconhecimento de
vnculo empregatcio por se tratar de uma TERCEIRIZAO LCITA. Porm, acrescenta-se
a este impedimento, o fato da especificidade da administrao pblica no tocante aos efeitos
jurdicos da terceirizao efetuada por ela. que a Constituio colocou a aprovao prvia
em concurso pblico como requisito insuplantvel para a investidura em cargo ou emprego
pblico, considerando nulo o ato de admisso efetuado sem a observncia de tal requisito (art.
37, II e 2, CF/88). Nesse quadro, MAURCIO GODINHO DELGADO ensina que a
Constituio Federal insculpiu um expresso obstculo ao reconhecimento de vnculos
empregatcios em entes da administrao pblica, ainda que configurada a ilicitude da
terceirizao.
Ressalta-se que a vedao constitucional foi absorvida pelo texto da Smula 331,
II, TST: A contratao irregular de trabalhador, atravs de empresa interposta, no gera
vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica Direta, Indireta ou Fundacional
(art. 37, II, da Constituio da Repblica). O que torna mais slida a proibio legal acerca
do vnculo empregatcio.
Logo, resta impossibilitada a constituio de vnculo empregatcio face
RECLAMADA, permitindo entender que a reclamao ora ajuizada descabida.

b) Da Equiparao de Vencimentos e Direitos do Reclamante

Caso MM. Juiz entender, atravs do seu livre convencimento, que deve ser
reconhecido a TERCEIRIZAO ILCITA importante ressaltar que se aplica de forma
analgica o dispositivo da Lei do Trabalho Temporrio, mais especificamente o art. 12, a da
Lei n. 6.019/74. Porm, MAURCIO GODINHO DELGADO chama a ateno pelo fato de
nem mesmo a Smula 331 do TST conseguiu disciplinar em sua totalidade os efeitos jurdicos
da TERCEIRIZAO ILCITA, e por no ter respondido as questes relevantes do tema,
surgiram, ento, posies diferentes acerca deste problema, sendo que a mais adequada ao
caso concreto, sustenta que a terceirizao ilcita por entidades estatais no gera vnculo
empregatcio (em virtude da vedao constitucional), no teria ela tambm aptido para
produzir qualquer diferena justrabalhista em benefcio do trabalhador ilicitamente

terceirizado. Considera-se a corrente mais adequada em razo de ser a decorrncia lgica

perfeita do inciso II da Smula em foco.
Desta forma, no h o que se falar em equiparao de vencimentos e garantias ao
RECLAMANTE. Portanto, resta improcedente este pedido.

c) Das Verbas Trabalhistas em Razo das Frias No Gozadas

Resta de maneira indubitvel, a inexistncia de vnculo empregatcio. No
demasiado frisar, que no havendo vinculao empregatcia, no h que se falar em direito s
verbas decorrentes de frias no gozadas.
Caso fosse reconhecido o vnculo empregatcio do RECLAMANTE, o
empregador formal responderia, em primeiro plano, pelas verbas derivadas da isonomia e
comunicao remuneratrias. A RECLAMADA iria responder, subsidiariamente, por tais
verbas, conforme estabelece a Smula 331, IV do TST. Alm do mais necessria a presena
da culpa in vigilando da RECLAMADA para que seja responsabilizada, que por sua vez,
dever ser provado pelo RECLAMANTE, em obedincia Smula 331, V do TST.
Caso no seja evidenciada nos autos a conduta culposa da RECLAMADA,
especialmente quanto fiscalizao do cumprimento das obrigaes trabalhistas do
empregador formal, no ser cabvel a responsabilizao da RECLAMADA.

d) Da Subordinao Jurdica
Como bem aclara o inciso III, da Smula 331 do TST, no possvel formar
vnculo empregatcio nos servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde
que inexistente a pessoalidade e subordinao direta entre trabalhador terceirizado e tomador
de servios.
Desta feita, o fato do RECLAMANTE ter errado na contagem dos envelopes de
dinheiro depositados nos caixas eletrnicos da agncia em que presta servios, e
posteriormente, sendo punido no exato valor do erro, no constitui subordinao jurdica e
sim o mero dever de reparar o DANO causado RECLAMADA que decorre da
RESPONSABILIDADE CIVIL.
Portanto, no resta dvidas que o fato ocorrido na agncia em 30 de julho de
2013, por si s, no capaz de caracterizar o vnculo de emprego entre o RECLAMANTE e a
RECLAMADA, devido a falta do poder punitivo que caracterstico da relao de emprego.

IV DOS PEDIDOS

Em conformidade com os fatos trazidos, com as provas a produzir, demonstrando

a situao de fato status quo, com a legislao declinada, e demais atinentes espcie o
RECLAMADO requer se digne Vossa Excelncia:
a) Seja acolhida a preliminar alegada, julgando-se extinta a ao, dada a
inexistncia do vnculo empregatcio, a ensejar a carncia de ao;
b) Caso Vossa Excelncia entenda em sentido contrrio, no acolhendo a
preliminar aduzida, sejam consideradas as razes de mrito, julgando-se integralmente
improcedente a ao;
c) Protesta pelo depoimento pessoal do RECLAMANTE e dos RECLAMADOS,
em audincia de instruo que Vossa Excelncia designar;
d) Requer, tambm, a oitiva de testemunhas ora arroladas ao final da contestao;
e) Requer, ainda a condenao do RECLAMANTE ao pagamento das custas e
honorrios de advogado que Vossa Excelncia por ventura arbitrar.
V DAS PROVAS

Protesta pela produo de todas as provas de direito admitidas, especialmente

documental, testemunhal, percia, acareao, juntada de novos documentos e todas as demais
que se fizerem necessrias para a comprovao dos fatos alegados e que ao interesse da causa
possam convir.

Nestes Termos, pede deferimento.

Montes Claros, 18 de novembro de 2015

FLVIO SANTOS FERREIRA

OAB / MG n 028074

Rol de Testemunhas:
Douglas Vincius Alves Dias, brasileiro, solteiro, bancrio, residente e domiciliado na Rua
Cruzeiro, n 4, Centro Montes Claros / MG, CEP 39401-000