I-DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (D.I.Pr.

)
Concepto: podemos decir que el D.I.Pr. comprende las relaciones jurdicas mas all de las fronteras, es decir,
relaciones que implican a dos o ms estados. En otras palabras, estudia las relaciones jurdicas privadas en distintas
jurisdicciones. Por estas razones es un derecho internacional de ndole privada, pero esto no quiere decir que sea
derecho internacional civil, ya que el contenido del D.I.Pr. es mucho ms amplio que el derecho civil.
Es privado porque lo importante es la existencia de intereses privados, esto es, intereses de personas fsicas y/o
jurdicas.
El D.I.Pr. est integrado por varias normas que se encargan de estudiar las relaciones jurdicas en donde tiene que
haber al menos un elemento extranjero o internacional, en el sentido que ese elemento se encuentra en un Estado
que no es el propio. El elemento extranjero o internacional puede estar visible (cuando aparece en la relacion
jurdica y es verificable sin necesidad de indagacin) u oculto (para desentraarlo se requiere una investigacin
sobre actos o hechos constitutivos).
Es una disciplina de carcter autnomo, pero esto no significa que tenga autonoma legislativa o jurisdiccional, ya
que no hay un cuerpo normativo que regule el D.I.Pr. y tampoco hay un fuero especializado en el tema.
-Hay dos elementos relevantes para que una relacin jurdica este comprendida por el D.I.Pr. La primera de ellas
tiene que ver con el elemento extranjero, para el cual hay dos grandes criterios: el domicilio y la nacionalidad de
las personas. As, para Argentina lo que internacionaliza las relaciones privadas es el domicilio, pero para los
pases europeos lo importante es la nacionalidad. Sin embargo, en Argentina, en materia penal si puede jugar la
nacionalidad como elemento relevante. Vale aclarar que para los pases europeos la nacionalidad es un criterio en
las relaciones con otros pases no europeos, pero en las relaciones entre pases europeos el criterio es el domicilio.
El segundo elemento relevante es que se encuentren en juego o colisionen intereses privados de personas fsicas
y/o personas jurdicas.
Normas de D.I.Pr.: las normas que componen el D.I.Pr. son las normas directas (materiales o sustanciales), las
normas indirectas (normas de conflicto), que tienen una estructura que soluciona indirectamente el conflicto, y las
normas de polica, que se utilizan como limites a la aplicacin del derecho extranjero.
Finalidad: lo que se busca con la materia es que el derecho pueda garantizar la continuidad de las relaciones
jurdicas en cualquier parte del mundo.
Objeto: el para que inmediato u objeto del D.I.Pr. es determinar al juez competente (1) y que luego este decida
qu derecho (2) se debe aplicar. Las normas de competencia se encuentran en las normas convencionales (tratados)
o en las normas internas, y para saber qu derecho aplicar, el juez debe recurrir nuevamente a las normas internas.
Puede estar la posibilidad de que las partes hayan elegido la norma aplicable (contractual), y en este caso hay que
ver en la fuente interna que norma nos remite al derecho aplicable. Por lo tanto siempre se debe evaluar desde el
derecho argentino.
Adems del juez competente y el derecho aplicable, hay un tercer objeto que con el tiempo ha tenido un rol
preponderante: la cooperacin jurdica internacional (3). Es decir, se requiere que las autoridades competentes
cooperen entre si, por ejemplo los jueces.

II-METODOS Y FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Introduccion/repaso: segn lo visto anteriormente podemos decir que el D.I.Pr. busca desentraar que derecho se
debe aplicar a una relacin jurdica, pero para ello no necesariamente tiene que haber controversia.
Las normas contenidas en distintas fuentes darn respuesta a una relacin de carcter privado (persona fsica o
juridica) que, adems, tiene que contener al menos un elemento extranjero. En este punto se distinguen elemento
extranjeros relevantes e irrelevantes, y para ello hay dos criterios: el domicilio (Argentina) y la nacionalidad (pases
europeos).
Argentina adopto el criterio del domicilio porque Velez entendi que siendo Argentina un pas que promova la
migracin, no poda tomar la nacionalidad como criterio de internacionalizacin porque los jueces tendran que
aplicar en gran parte derecho extranjero.
1

Mtodos del D.I.Pr.: rige el pluralismo metodolgico, y los mtodos estn relacionados con los tipos de normas.
Es decir, el derecho va buscar soluciones en los distintos tipos de normas. Hay 3 mtodos:
1-Metodo conflictual: procede a travs de normas indirectas.
2-Metodo material: procede a travs de normas directas.
3-Metodo de autolimitacin: acta a travs de normas de polica que ponen un limite o freno a la aplicacin de
derecho extranjero.
Fuentes del D.I.Pr.: las normas mencionadas anteriormente se encuentran en las fuentes del D.I.Pr., dentro de las
cuales distinguimos a la fuente convencional y a la fuente interna.
1-Fuente convencional: se trata de acuerdos internacionales, de tratados que celebro Argentina en temas de
derecho privado, sin perjuicio de que tambin hay tratados de DD.HH. que pueden ayudar en la aplicacin e
interpretacin de normas. A modo de ejemplo podemos citar las siguientes fuentes convencionales:
-Convenios dictados por la CNUDMI (Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional)
o UNCITRAL (siglas en ingles).
-Convenios interamericanos dictados por la CIDIP (Conferencia de Derecho Internacional Privado) en el orden de
Amrica y auspiciados por la O.E.A.
-Normas que emanan del MERCOSUR.
Por otro lado estn los tratados de alcance multilateral o bilateral:
-Tratados de Montevideo de 1889 (fueron ratificados por Per, Bolivia, Paraguay, Uruguay y Argentina)
-Tratados de Montevideo de 1940 (se modificaron los tratados de 1889, pero solo Argentina, Paraguay y Uruguay
adhirieron).
-Tratados de extradicin (son 17 tratados)
2-Fuente interna: son las normas que emanan del legislativo, es decir, la fuente legal, las leyes dictadas por el
Poder Legislativo.
Ms all de lo expuesto hay doctrina en lo comercial internacional que habla acerca de una tercer fuente: la lex
mercatoria, tambin conocida como soft law o derecho blando, compuesto por usos y costumbres. Estos usos y
costumbres son generados por los operadores, rbitros, etc. No tienen respaldo estatal y no son coercitivos, solo se
aplican cuando as lo deciden las partes ya que hay autonoma de la voluntad.
Del otro lado estn las fuentes convencionales e internas que serian hard law, ya que cuentan con respaldo y
participacin del Estado, y son coercitivos.
Respecto al orden jerrquico entre las fuentes, ms all de la aplicacin del Art. 75 inc. 22 de la C.N., el Art. 2594
del nuevo C.C.C.N. establece que en primer lugar debe aplicarse las normas de fuente convencional y, en defecto
de normas de fuente internacional, las normas de fuente interna.

III-LAS NORMAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Concepto: la norma jurdica es una preceptuacion obligatoria del derecho que regula en un sentido social la
conducta humana.
El derecho formula supuestos jurdicos, hiptesis, que van a desencadenar determinadas consecuencias jurdicas. Es
decir que de producirse el hecho descripto en la hiptesis o tipo legal acarrea determinada consecuencia jurdica.
Hay 3 tipos de normas de D.I.Pr.:
1-Normas directas o materiales (mtodo material).
2-Normas indirectas o de conflicto (mtodo conflictual).
3-Normas de polica, internacionalmente imperativas o de aplicacin inmediata. Son disposiciones legales que
tiene cada ordenamiento jurdico (en su fuente interna o convencional) y persiguen proteger un determinado inters
legtimo. La norma de polica, en la estructura, es una norma directa, pero su funcionamiento y objetivo es distinto,
ya que sirve como lmite a la aplicacin de derecho extranjero.
Normas directas: son normas tpicas que tienen la estructura de una norma jurdica estndar, tienen un tipo legal
y su consecuencia jurdica, que sanciona o da solucin al conflicto que se suscita. Como se observa la estructura
es similar a otras normas, pero estn pensadas para problemas que se susciten en el D.I.Pr., es decir, para una
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relacin jurdica internacional privada. La norma directa va regular el problema en forma inmediata sin tener que
recurrir a un derecho estatal de un pas o de otro.
Estas normas generalmente se encuentran en la fuente convencional (tratados) y son mucho ms comunes en temas
comerciales. Cuando estn presentes no suscitan problemas en la interpretacin a diferencia de las normas
indirectas.
Normas indirectas: la mayora de las normas de D.I.Pr. son las normas indirectas. Estas normas poseen, adems
del tipo legal y la consecuencia jurdica, el punto de conexin. Por ejemplo, los contratos (tipo legal) se
rigen por la ley del lugar de cumplimiento (punto de conexin). La consecuencia del tipo legal va ser el derecho
aplicable (derecho local o derecho extranjero). Siguiendo el ejemplo, puede ser que el lugar de cumplimiento sea
Argentina y en ese caso el juez aplicara el derecho argentino; y si el lugar de cumplimiento es otro pas, el juez
tiene que aplicar derecho extranjero. As, el punto de conexin relaciona el tipo legal con el derecho que se debe
aplicar.
Entonces, el punto de conexin es el elemento tcnico del que se vale la norma indirecta para indicar cual es
derecho que habr de dar respuesta a la situacin descripta en el tipo legal. Son puntos de conexin el domicilio, la
nacionalidad, el lugar de celebracin, lugar de situacin, etc.
Ms all de lo expuesto, para algunos autores la consecuencia jurdica determina el juez competente, para otros la
ley aplicable, e incluso parte de la doctrina sostiene que la norma indirecta es la que establece la ley aplicable.
Clasificacin de los puntos de conexin
Primera clasificacin
1-Punto de conexin simple: la norma indirecta posee un solo y nico punto de conexin aplicndose desde el
principio una sola ley. Por ejemplo acerca de la validez del matrimonio (tipo legal), se rige por el lugar de
celebracin (punto de conexin), que en este caso sera Argentina por lo que se aplicara la ley argentina
(consecuencia).
2-Punto de conexin alternativa (o): la norma indirecta otorga la facultad de eleccin entre dos o ms leyes
conforme a las cuales vlidamente podr realizarse un determinado acto jurdico. Por ejemplo, en el caso de
alimentos (tipo legal), son aplicables la ley del domicilio del acreedor o la ley del domicilio de deudor (puntos de
conexin), y el juez decidir qu ley elegir teniendo en cuenta al acreedor alimentario.
3-Punto de conexin subsidiario (1, 2, etc.): la norma indirecta, previendo el supuesto de ausencia del
elemento erigido en punto de conexin primario, designa uno con carcter subsidiario al que habr de recurrirse.
Por ejemplo, en el caso de un contrato (tipo legal), se aplica la ley del lugar del cumplimiento (punto de conexin
1), pero si no se puede determinar el mismo, se aplicara la ley del lugar de celebracin del contrato (punto de
conexin 2).
4-Punto de conexin acumulativo (y): en este caso la norma indirecta subordina la relacin jurdica a dos o mas
leyes. Por ejemplo, en el caso de una adopcin (tipo legal), el juez tiene que aplicar la ley del domicilio de
adoptado y la ley del domicilio del adoptante.
Segunda clasificacin
1-Puntos de conexin reales: se refieren a los bienes o cosas. Por ejemplo, el lugar de situacin del inmueble o de
la cosa mueble.
2-Puntos de conexin personales: se refieren a las personas. Por ejemplo el domicilio o la nacionalidad.
3-Puntos de conexin relativos a los actos o conductas: hacen referencia a conductas y actos jurdicos. Por
ejemplo, lugar de ejecucin del contrato, lugar de celebracin del matrimonio, etc.
Tercera clasificacin
1-Puntos de conexin fijos: no sufren alteracin, no cambian, y generalmente se refieren a hechos pasados. Por
ejemplo, lugar de celebracin del contrato, lugar de ejecucin del contrato, etc.
2-Puntos de conexin variables: pueden sufrir modificaciones o variaciones durante la relacin. Por ejemplo el
domicilio. Ahora bien, los puntos de conexin variables tienen que ser precisados temporalmente para indicar el
derecho aplicable. Siguiendo el ejemplo, ultimo domicilio del causante, primer domicilio conyugal, etc.

IV-APLICACIN Y PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO

Dijimos que las normas pueden ser directas e indirectas, que son las que traen mayor inconveniente. Tambin se
dijo que la mayora de las normas de D.I.Pr. son indirectas, es decir, las que tienen la estructura de tipo legal, punto
de conexin y consecuencia jurdica (derecho aplicable, ya sea local o extranjero).
Por ejemplo, si el punto de conexin dice que el contrato se rige por el lugar de cumplimiento, y el cumplimiento
se da en Argentina se aplicara derecho local, y si el cumplimiento se da en el extranjero se aplicara derecho
extranjero. As, el razonamiento seria que el juez tiene un conflicto de D.I.Pr., tiene que buscar la norma de D.I.Pr.
que resulte aplicable, y para ello recurre a la fuente convencional y en su defecto a la fuente interna, buscara
normas directas, que es muy factible que en muchos casos no encuentre, y entonces recurrir a las normas
indirectas, y ah vera en el caso concreto a qu derecho lo remite la norma indirecta.
Puede haber distintas variables en lo que respecta al punto de conexin (simple, alternativo, subsidiario, etc.), lo
ms sencillo es que haya un punto de conexin simple. Por ejemplo el lugar de cumplimiento del contrato,
celebracin del mismo, etc., est en Argentina, entonces se aplica derecho argentino, pero el caso sigue siendo
internacional.
Pero el problema sustancial se va producir cuando se tenga que aplicar el derecho extranjero, y ah surgen
dos grandes problemas, el primero respecto al tratamiento procesal o aplicacin del derecho extranjero y la
segunda respecto a la naturaleza del derecho extranjero.
1-Respecto al tratamiento procesal del derecho extranjero: esto es, si la aplicacin del derecho extranjero para
el juez es una facultad o es una obligacin. Es decir, si entendemos que es una obligacin para el juez, la aplicacin
del derecho extranjero es de oficio (el juez debe aplicarlo), y si entendemos que es una mera facultad para el juez,
la aplicacin del derecho extranjero requerir peticin de parte (el juez puede aplicarlo).
Para explicar el fundamento de la aplicacin del derecho extranjero hay varias teoras:
a-La justicia: haba varias teoras, estaban los que decan que la aplicacin del derecho extranjero se basa en la
justicia, por lo que es deber del juez aplicarlo. Este era el fundamento tpico de las escuelas de la edad media.
Luego aparecieron teoras de otros autores. (Obligacin)
a-La cortesa internacional (Story): para Story la aplicacin del derecho extranjero se basa en la cortesa
internacional. Es decir, un juez puede aplicar el derecho extranjero en razn de ser cortes y respetuoso respecto al
soberano extranjero (hoy seria respecto al estado extranjero). Esta idea de mera cortesa nos lleva a entender que la
aplicacin del derecho extranjero es una facultad para el juez.
b-El fundamento jurdico (Savigny): para este autor corresponda aplicar el derecho extranjero porque haba una
comunidad jurdica de estados que tena principios y valores en comn, basadas en dos pilares: el derecho romano
y la religin cristiana.
Savigny pensaba en la sociedad occidental, pero saba que haba otros principios jurdicos y otras races culturales y
religiosas, y por ello entenda que la comunidad jurdica de estados poda entrar en crisis. Esto porque quiz en
algn caso habra que aplicar un derecho que no tuviera el basamento comn desde lo cultural y religioso, este
lmite seria lo que hoy se conoce como orden publico internacional.
De todas formas sostena que, en tanto existiera la comunidad jurdica de estados, haba un deber del juez de aplicar
derecho extranjero. Pero la idea de la comunidad jurdica de estados y la problemtica que se planteo respecto a
otros estados, lo llevo a establecer la regla de solucin. Segn esta regla, para una determinada relacin jurdica
corresponda la aplicacin del derecho que resultaba ms razonable a la naturaleza, a la esencia, de la propia
relacin jurdica en s misma, sin importar si era derecho local o derecho extranjero, lo importante era cual era el
derecho que razonablemente se ajustaba mejor para resolver el problema que se suscitaba en torno a una relacin
paterno-filial, un contrato, un matrimonio, etc. (categoras de derecho civil). Entonces la aplicacin del derecho
extranjero era facultativo para el juez, pero en base a la razonabilidad. (Obligacin)
c-El fundamento poltico (Mancini): Mancini era un politlogo italiano que pretenda la unificacin de Italia que
estaba desmembrada en la edad media, y entenda que un criterio de unificacin era la nacionalidad. Deca que el
derecho deba siempre aplicarse en virtud de la nacionalidad de la persona. Si una persona estaba en su pas, deba
aplicrsele el derecho de dicho pas, y si la persona estaba en otro pas distinto, respecto a su capacidad y relaciones
personales, tambin deba aplicrsele el derecho de su propio pas. Entonces, la nacionalidad de la persona sigue a
la persona ms all de su pas. (Obligacin)
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Ahora bien, para estas posturas, salvo para la cortesa internacional (Story), ya sea en virtud de la justicia, de la
nacionalidad, de la comunidad jurdica de estados, corresponda como aplicar el derecho extranjero (era un deber,
una obligacin).
2-Respecto a la naturaleza del derecho extranjero: para dar argumentos respecto a la aplicacin del derecho
extranjero, es decir, si deba ser una facultad y por ende requerir peticin de parte, o si el derecho extranjero deba
ser considerado como tal y ser aplicado de oficio, se abrieron dos grandes posturas: la normativista y la realista.
a-Teoras normativistas: entiende que el derecho extranjero es ni ms ni menos que derecho, es un ordenamiento
jurdico y por el hecho de ser de un pas distinto al propio no deja de tener todos los caracteres y la misma
naturaleza de ordenamiento jurdico o derecho positivo, y por ende no debe tener tratamiento distinto al que tiene el
derecho propio, en consecuencia deber aplicarse de oficio.
Esta postura era sustentada muy claramente Savigny, quien deca que el derecho extranjero es derecho, es un
ordenamiento jurdico y es extranjero, o sea se aplica de oficio y no requiere ningn acto de nacionalizacin para su
aplicacin.
Dentro de esta postura otros autores, como Lorenzen y Beale, sostenan la tesis de la incorporacin o
nacionalizacin del derecho extranjero, que si bien comparten con Savigny la idea de que el derecho extranjero es
derecho, sostienen tambin la idea de, a travs de un acto, la incorporacin del derecho extranjero para
transformarlo en derecho nacional y aplicarlo. Sin embargo estos autores tambin tenan diferencias:
-Para Lorenzen la sentencia del juez era el acto que transformaba el derecho extranjero en derecho interno.
-Para Beale la incorporacin no era judicial sino legislativa. Este autor sostena que la misma norma indirecta de un
pas conduce al derecho extranjero, es decir, la misma norma es la que nacionaliza el derecho extranjero en derecho
local.
Las posiciones normativistas, en especial la postura de Savigny, en realidad no niegan la posibilidad de que la
parte interesada alegue y pruebe el derecho extranjero, es ms, en realidad cuando el juez aplique el derecho
extranjero, se habla de que las partes pueden alegar e informar acerca del derecho extranjero. Son los hechos
los que deben ser probados, y como en el caso se trata de un derecho, lo que se puede hacer es informar acerca del
texto, alcance y vigencia del derecho extranjero.
b-Teoras realistas: como regla estas teoras dicen que el derecho extranjero no es derecho, sino que por el hecho
de ser un ordenamiento jurdico distinto al propio y ser sancionado para una cultura, un pas y territorio que no es el
propio, para el juez nacional es un mero hecho. Por lo tanto no hay obligacin de aplicarlo, pero si puede ser
aplicado cuando es pedido y probado por de parte interesada. La parte tiene que probar el texto, el alcance, y la
vigencia del mismo. El autor de esta teora era Story, quien entenda que el juez nacional poda aplicar el derecho
extranjero como un acto de cortesa, y lo mnimo que puede hacer la parte interesada en la aplicacin del derecho
extranjero es pedirlo y probarlo.
Dentro de estas teoras estaba Goldschmidt quien le dio un giro a estas teoras. Para este autor el derecho
extranjero era un hecho, pero un hecho notorio, por lo que no haba necesidad de probarlo, ya que se trata de un
hecho de pblico conocimiento. La postura de este autor era conocida como la teora del uso jurdico, y
prcticamente sostena que el juez nacional, cuando aplica el derecho extranjero, debe buscar cual hubiera sido la
solucin a la que hubiera arribado el juez extranjero cuyo derecho se va aplicar. Esto teniendo en cuenta el derecho
y tambin cuestiones de ndole sociolgicas y valorativas (tena una tesis de tipo trialista). Entonces el derecho
extranjero poda ser invocado, pero no era necesario probarlo.
El sistema adoptado en el derecho argentino
Lo que pasa entre las tesis planteadas y el derecho argentino es algo problemtico porque hay varias fuentes. Por
orden de jerarqua estn las fuentes convencionales e internas:
1-Fuente convencional:
-Tratado de Montevideo de 1889 (vincula a Argentina con Bolivia, Per y Colombia)
-Tratado de Montevideo de 1940 (vincula a Argentina con Uruguay y Paraguay)
-Convencin Interamericana de 1979
Las fuentes convencionales, en general, principalmente van a ser los protocolos adicionales de los Tratados de
Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1889 y su revisin de 1940, y la Convencin Interamericana de
Derecho Internacional Privado (CIDIP) de 1979 sobre normas generales.
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2-Fuente interna:
-Artculo 13 del Cdigo Civil (vigente)
-Artculo 377 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
-Artculo 2595 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (nuevo)
Problemas
Por un lado, los dos protocolos de los Tratados de Montevideo adscriben a la tesis de Savigny, esto es, el derecho
extranjero es derecho y por ende se debe aplicar de oficio. Por lo tanto cuando corresponda aplicar derecho
extranjero el juez est obligado a aplicarlo de oficio.
En la CIDIP II intervino como representante de la comitiva argentina Goldschmidt e impuso su teora del uso
jurdico, segn la cual el juez est obligado a aplicar el derecho extranjero como si fuere el juez cuyo derecho
resulte aplicable.
Sin embargo ms all de los fundamentos de las teoras de los autores, en la prctica, las fuentes convencionales
llegan a la misma conclusin: el derecho extranjero debe aplicarse de oficio, sin perjuicio de ser alegado y probado.
Por otro lado, el Art. 13 del Cd. Civil deca todo lo contrario a lo ya expuesto porque segua la tesis de Story,
Vlez sostena que en ningn caso el juez podr aplicar el derecho extranjero si no es a pedido de parte y si con
prueba de parte interesada. Es decir, impeda al juez nacional aplicar el derecho extranjero, salvo que
especficamente hubiera sido alegado y probado.
El Art. 377 del Cd. Procesal matizaba la postura del Art. 13 del Cd. Civil al establecer que el juez podr aplicar
derecho extranjero sin perjuicio de que sea alegado y probado por parte interesada. Es decir, ya no obliga al juez
nacional a no aplicar derecho extranjero, le permite discrecionalidad, as el juez puede o no aplicar derecho
extranjero sin perjuicio de que el mismo sea alegado y probado.
Hubo una serie de proyectos de reforma que modificaba el Art. 13 con races de Story por ser contradictoria
respecto a otras disposiciones de D.I.Pr. La doctrina denostaba el artculo en cuestin, exiga la reforma urgente y
trataba de matizarlo de todos modos porque, qu sentido tena tener todas las normas indirectas que remitan a un
derecho extranjero cuando despus aparece la tesis de que no se puede aplicar si no es alegado y probado. La
jurisprudencia del fuero civil por su lado se alineo por el Art. 13, si el derecho extranjero no era alegado y probado
se aplicaba el derecho nacional, y la jurisprudencia comercialista y laboralista se inclinaban por el Art. 377 del Cd.
Procesal.
El Art. 2595 del nuevo C.C.C.N. sigue en lneas generales la postura de Goldschmit as que, en principio, cambia
radicalmente la postura que vena teniendo el Art. 13 del Cd. Civil. El Art. 2595 tiene tres partes:
-La primera parte es la que se ocupa de la aplicacin del derecho extranjero. Bsicamente dice que el juez nacional
tiene deber aplicar el derecho extranjero como si fuera el juez cuyo derecho resulta aplicable. Esta parte de Art.
2595 ha sido objeto de dos crticas:
a-Hay muchos autores que entienden que la postura de Goldschmit y su teora del uso jurdico en realidad es
utpica y se inclinan por la tesis de Savigny (el derecho extranjero es derecho y hay que aplicarlo).
b-El artculo menciona que, respecto al derecho extranjero, el juez establece el contenido y est obligado a
interpretarlo como lo haran los jueces cuyo derecho resulte aplicable. Esta redaccin no deja en claro que significa
establecer el contenido y que interpretarlo, y que tarea se realiza primero.
Al final de la primera parte, el artculo dice que Si el contenido del derecho extranjero no puede ser establecido se
aplica el derecho argentino, y con esto abre las puertas a la aplicacin del derecho argentino.
El Art. 2597 trae la clausula de la excepcin, que deriva de la teora de los vnculos ms estrechos propia de los
contratos. Esta teora significa que en realidad corresponde aplicar el derecho que esta mas vinculado al contrato y
el juez determinara en el caso concreto. O sea no le impone una norma al juez, sino que en cada caso concreto, ser
l quien determine qu derecho (local o extranjero) aplicar en base a los vnculos ms estrechos.
Sin embargo esta clausula tambin deja un problema, ya que por un lado el Art. 2595 da las pautas de que el juez
est obligado a aplicar el derecho extranjero, y por otro lado el Art. 2597 le da recursos al juez para aplicar
derecho extranjero.
-La segunda parte se ocupa de otra cuestin que tiene que ver con los casos de covigencia, es decir, de normas
extranjeras vigentes a la vez, y establece como solucin que dichas cuestiones debern resolverse conforme a las
propias reglas del derecho extranjero.
-La tercera parte trae la solucin al fraccionamiento a travs de la adaptacin. El fraccionamiento se da cuando a
una misma relacin jurdica le son aplicables diversos derechos a sus diferentes aspectos. Por ejemplo, en el mbito
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del matrimonio, las cuestiones matrimoniales no se rigen todas por el mismo derecho y en un problema atinente a
las relaciones personales y patrimoniales, las primeras se rigen por el derecho del lugar del domicilio conyugal y
las segundas se rigen por las convenciones matrimoniales pactadas o en su defecto por la ley del lugar del primer
domicilio conyugal.
La norma establece que en estos casos es necesario buscar una solucin armoniosa a travs del recurso de la
adaptacin, que tiene que ver con un criterio de interpretacin del caso concreto.
Reenvo
Una vez superada las cuestiones de cmo aplicar el derecho extranjero, si el juez decide a aplicar el derecho
extranjero puede asumir dos posturas:
1-Reenvio de primer grado: entender que el derecho extranjero, entendido como un todo integral, rechaza ser
aplicado y, por ende lo conduce, reenva, a aplicar su propio derecho.
2-Reenvio de segundo grado: entender que la norma indirecta de derecho extranjero, entendido como un todo
integral, lo remite a la aplicacin del derecho de un tercer Estado.
El problema con el reenvo es que podra producirse un crculo vicioso, y al respecto la doctrina elabor distintas
soluciones, rechazar el reenvo o aceptar algn reenvo ponindole un lmite. El Art. 2596 del nuevo C.C.C.N.
acepta el reenvo y obliga expresamente al juez a aplicar el reenvo de primer grado estableciendo que, si las
normas indirectas del derecho extranjero conducen a la aplicacin del derecho propio, el juez aplicara derecho
argentino. El segundo prrafo del artculo en cuestin deja a salvo la autonoma de la voluntad, por lo que, si las
partes eligen el derecho de a aplicar ya no juega el reenvo.

V-LOS LIMITES A LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO

1-El Orden Publico Internacional (Art. 14 del Cd. Civil de Vlez y Art. 2600 del nuevo C.C.C.N.)
Esta cuestin se plantea cuando el derecho extranjero indicado por la norma indirecta para solucionar la cuestin de
D.I.Pr. est en pugna con la ley del juez que entiende en la causa (foro) vulnerando principios fundamentales. Su
principal efecto es impedir la aplicacin del derecho extranjero perjudicial para el foro.
Varios doctrinarios se pronunciaron respecto a este tema, entre ellos resaltan las posturas de Mancini y Savigny.
Para Mancini haba que aplicar derecho extranjero en base a los principios de la nacionalidad y la libertad de las
partes, siempre y cuando no se afecte la soberana del Estado, que es el principio superior y rector de todo
ordenamiento jurdico. Se relaciona con este ltimo principio el orden pblico integrado por el derecho pblico, el
derecho criminal, principios bsicos del Estado, la moral y buenas costumbres, etc.
Para Savigny haba que aplicar a cada relacin jurdica el derecho ms razonable y acorde (ya sea local o
extranjero), en base al asiento o sede de la relacin jurdica. Vale recordar que este autor pensaba en una comunidad
jurdica de Estados porque haba races de derecho romano en comn, y tambin se comparta la religin
judeocristiana. Tambin previ que la comunidad jurdica de Estados poda entrar en crisis, ya que haba Estados
que no tenan cosas en comn. En esa situacin entenda que no haba que aplicar derecho extranjero ya que otros
Estados tenan normas rigurosamente obligatorias. Estas normas cumplen dos funciones, por un lado limitan la
autonoma de la voluntad y por otro lado impiden la aplicacin del derecho extranjero.
El Art. 14 del Cd. Civil de Vlez enumera algunos lmites a la aplicacin del derecho extranjero, por ejemplo,
cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal, a la religin del Estado, a la tolerancia de cultos, a la
moral y buenas costumbres, etc.
El Art. 2600 del nuevo C.C.C.N. regula ms claramente el tema del orden pblico y establece que Las
disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles
con los principios fundamentales de orden pblico que inspiran el ordenamiento jurdico argentino.
2-El fraude a la ley (Art. 2598 del nuevo C.C.C.N.)
La diversidad de los sistemas legislativos y jurisdiccionales pueden provocar en el campo del D.I.Pr. que las
personas (fsicas o jurdicas) procuren sustraerse a la aplicacin de la ley normalmente competente para regir la
relacin jurdica internacional, colocndose bajo otra que estimen ms favorable a sus intereses. El fraude
comprende la realizacin de una serie de actos que, si bien aisladamente son lcitos, en conjunto estn
deliberadamente encaminados a escapar al rigor de una ley imperativa.
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En otras palabras, el fraude puede darse a la ley y tambin a la jurisdiccin, y sucede cuando se dan conductas y
actos que se producen en un tiempo muy limitado, que son lcitos pero a la vez fraudulentos, porque persiguen una
finalidad que es ser amparados por un derecho que sea ms favorable.
El Cd. Civil de Vlez, recepta expresamente el fraude en temas especficos pero no como cuestin de la teora
general del D.I.Pr. Los Arts. 1207 y 1208 prohben la realizacin de contratos destinados a violar las leyes
extranjeras o argentinas que se hubieran celebrado en Argentina o en otro pas, respectivamente, estableciendo que
los mismos son de ningn valor. O sea, la sancin genrica del fraude es someter los actos realizados al imperio de
la ley que se ha intentado evadir. A esta solucin arriba el Art. 2598 del nuevo C.C.C.N., que si trata el tema del
fraude en el orden del D.I.Pr.
3-Las normas internacionalmente imperativas (Art. 2699 del nuevo C.C.C.N.)
Las normas internacionalmente imperativas o normas de polica son otro limite que obsta la aplicacin del derecho
extranjero. Estas normas tratan relaciones multilaterales como locales (carcter local), y si bien tiene la misma
estructura que las normas directas, se diferencian de estas en cuanto a su funcionamiento y finalidad: mientras que
las normas de polica apuntan a frenar o impedir la aplicacin de derecho extranjero, las normas directas regulan el
problema en forma inmediata sin tener que recurrir a un derecho estatal de un pas o de otro.
En concreto, las normas de polica excluyen la aplicacin del derecho extranjero porque al Estado le interesa que se
aplique la normativa local por sobre cualquier otra normativa. Por ejemplo el Art. 124 de la Ley de Sociedades
establece que la sociedad constituida en el extranjero, que tenga sede en Argentina, ser considerada sociedad local
para que se le pueda aplicar la normativa local.
El Art. 2699 del nuevo C.C.C.N. regula el tema como normas internacionalmente imperativas y dice
expresamente que las normas internacionalmente imperativas o de aplicacin inmediata del derecho argentino se
imponen por sobre el ejercicio de la voluntad y excluyen la aplicacin del derecho extranjero elegido por las
normas de conflicto o por las partes. En el segundo prrafo habla acerca de las normas de polica extranjeras y
establece que cuando resulta aplicable un derecho extranjero tambien son aplicables sus disposiciones
internacionalmente imperativas.
Calificaciones
Calificar es definir los trminos de la norma de D.I.Pr. segn un determinado ordenamiento jurdico, fijando su
alcance y extensin. Hay que entender que las calificaciones pueden variar en los distintos ordenamientos jurdicos.
Puede ocurrir que los hechos que segn la lex fori (derecho del juez que debe resolver, es decir, derecho local) se
encuadran en una determinada categora jurdica, resultan que son objeto de una consideracin diversa a la luz de la
lex causae (ley competente para resolver la cuestin a la cual remite la lex fori, es decir, derecho extranjero). Este
tema se puede plantear tanto con relacin al tipo legal como a la consecuencia jurdica de la norma de conflicto.
La doctrina trato este tema, en especial dos autores, Kahn y Bartin. Kahn (1891) es el primero que habl acerca de
la problemtica de las calificaciones entre los ordenamientos jurdicos de los Estados, y Bartin (1897) analizo la
problemtica a partir de varios casos que sentaron jurisprudencia como El caso de la viuda maltesa y el Caso del
testamento olgrafo del holands. A partir de este primer anlisis surgieron teoras para solucionar el tema
de las calificaciones:
1-Ex lege fori o lex fori: segn esta teora el juez debe calificar aplicando su propio derecho. Sin embargo, esta
teora tiene dos excepciones, en los cuales no se aplicara el derecho propio del juez que entienden en el caso, esto
es, la autonoma de la voluntad de las partes y las calificaciones de muebles e inmuebles por medio de la lex
causae (por ejemplo la ley del lugar de situacion).
2-Ex lege causae o lex causae: para esta teora la calificacin debe ser hecha conforme el derecho extranjero
aplicable a la relacin jurdica. Esta teora es crtica de la teora de lex fori, porque entiende que dicha teora
conduce a una limitacin de la aplicacin del derecho extranjero.
3-Teoria de la coordinacin: esta teora coordina las dos teoras anteriores de tal forma que, para calificar el
contenido del tipo legal y punto de conexin utiliza la lex fori, y para calificar la consecuencia jurdica
utiliza la lex causae.
4-Calificacion autrquica: es la teora sostenida por Rabel. Este autor sostiene que para saber cul es el
significado de ciertas normas o institutos hay que darles calificaciones autrquicas a cada una de ellas y luego
compararlas. Es decir, comparar los institutos o normas de las diferentes legislaciones.

Hoy en da para calificar el punto de conexin se utiliza la lex fori, para calificar la consecuencia jurdica se
utiliza la lex causae, y para calificar el tipo legal tambien se utiliza la lex causae (en principio).
La cuestin previa
Este tema plantea saber cul es el derecho aplicable a la cuestin previa o preliminar. Ante una cuestin de D.I.Pr.
se pueden presentar cuestiones principales y previas. Al encontrarnos en presencia de una relacin jurdica
internacional, y para la resolucin de la cuestin principal debemos resolver inicialmente una cuestin previa. Por
ejemplo, podra ocurrir que en una sucesin en la que tiene vocacin hereditaria el cnyuge (cuestin principal),
deba resolverse con anticipacin la validez del vinculo matrimonial (cuestin previa). Respecto a este tema hay dos
teoras principales:
1-Teoria de la equivalencia: para esta teora la cuestin previa y la cuestin principal se encuentran en igualdad de
condiciones y pueden ser resueltas por separado por su derecho aplicable.
2-Teoria de la jerarquizacin: esta teora entiende que la cuestin previa se resuelve conforme a la ley del caso
principal.
Sobre la cuestin previa no hay normativa de fuente interna, pero si de fuente convencional. As la C.I.D.I.P. II le
da libertad al juez para aplicar cualquiera de las dos tesis expuestas conforme a su derecho. (Ver caso del nio
hind).

VI-LA JURISDICCION INTERNACIONAL

Lo primero que debe observar el juez, o rbitro, es si tiene competencia para resolver la cuestin que se le presenta.
Relacionado a este tema la doctrina habla de 3 aspectos:
1-Jurisdiccion judicial directa: se refiere a nuestras normas, que nos indican si los jueces pueden entender en una
determinada cuestin. Es decir que la voluntad siempre ser del Estado.
2-Jurisdiccion judicial indirecta: apunta a la ejecucin de sentencias, laudos y decisiones, que ha resuelto un juez
extranjero. Es decir, la cuestin ya ha sido solucionada en otro pas y la decisin del juez extranjero debe ser
ejecutada en nuestro pas. En otras palabras, el fondo del asunto ya ha sido resuelto, lo que se busca es que los
efectos de la sentencia se extiendan a otro pas.
3-Jurisdiccion arbitral o prorroga de jurisdiccin: en este caso las partes deciden quin va resolver la cuestin,
ya sea un juez o un rbitro.
La jurisdiccin judicial intermedia: mas all de lo expuesto, la jurisdiccin intermedia es una concepcin
moderna ligada al tercer objetivo del D.I.Pr.: la cooperacin interestatal. Se habla de distintos grados de
cooperacin, por ejemplo, desde informar notificaciones (menor intensidad), solicitar medidas de pruebas
(intensidad intermedia), y la traba de medidas cautelares (mayor intensidad). El mximo grado de cooperacin es la
ejecucin de sentencias, laudos y decisiones.
La jurisdiccin directa
Como dijimos, la jurisdiccin directa es el poder del Estado para entender en una controversia que le es sometida.
En este caso el juez o el rbitro se plantea el interrogante de si es competente para dirimir una determinada
desavenencia. En este sentido podemos hablar de:
1-Foros exorbitantes: excede las reglas de razonabilidad entre los elementos internacionales del caso, no hay
proximidad entre los elementos y la competencia del juez.
2-Foros razonables: existe una conexin lgica, razonable y justificada entre los elementos internacionales del
caso y por ello el juez tiene que resolver el caso. Dentro de los foros razonables se puede distinguir la jurisdiccin
exclusiva y la jurisdiccin concurrente.
Hay jurisdiccin exclusiva cuando solo el juez designado puede entender en el caso. Esto se puede dar por
acuerdo de eleccin del foro (est regulado en el Art. 2606 del nuevo C.C.C.N.), y tambin cuando un juez
determina que es competente en virtud de la legislacin interna de un estado (se trata de las normas de polica).
Hay jurisdiccin concurrente cuando el individuo puede elegir entre varios foros a cual recurrir. As, se destacan
los siguientes foros:
a-Foro general: el foro general es el domicilio o residencia del demandado (es la opcin ms cmoda o sencilla
para litigar), puede ser desplazado por el foro exclusivo, y en general suele concurrir con los foros especiales.
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b-Foros especiales: estos foros suelen concurrir con el foro general. Son especiales porque se encuentran solo en la
materia especfica de que se trate.
c-Foro de necesidad: este foro est contemplado por el Art. 2602 del nuevo C.C.C.N. como derecho humano de
acceso a la jurisdiccin. Es decir, los jueces argentinos pueden intervenir excepcionalmente a fin de evitar la
denegacin de justicia.
d-Foro del patrimonio: supone abrir jurisdiccin en el lugar donde estn los bienes.
e-Forum causae: implica abrir jurisdiccin en el lugar que sera aplicable en el caso. Primero se observa que ley
sera aplicable y luego se abre jurisdiccin.
f-Forum non convenience: es de tradicin anglosajona y se da cuando no resulta conveniente que el juez
relacionado con el caso, por razones fcticas, resuelva el mismo. Es decir, el juez podra inhibirse. Este foro es
declinatorio de la competencia y por eso es peligroso, ya que va contra el derecho de acceso a la justicia. No esta
regulado por el derecho argentino.
g-Forum actoris: se refiere al foro del domicilio del actor.

1) Evolucion jurisprudencial de la doctrina de los tratados como fuente del derecho.

2) Fundamento juridico de Savigny.
3) Aplicacion del derecho extranjero como hecho y como derecho.
1) Derecho internacional privado: concepto, objeto y finalidad.
2) Historia del Derecho internacional privado: desarrolle la segunda Escuela Estatutaria Francesa.
3) Orden publico internacional y orden publico interno.
1- Patria Potestad, Tutela y Curatela: Tratados de Montevideo.
2- Regimen Contractual en el Codigo Civil.
3- Jurisdiccion Internacional: Tratados de Montevideo

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