Extincion de Las Obligaciones PDF

UNIVERSIDAD NACIONAL DE HUANCAVELICA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

La extincin de las
obligaciones tiiene lugar
cuando cesa la relacin
que liga a los sujetos con
las
consecuencias
jurdicas que de ella se
siguen.
Cuando el acreedor recibe
aquello a que tena
derecho.
Cuando el obligado es por
otra causa liberado de su
dbito.
Son los hechos en virtud
de los cuales la obligacin
deja de existir. En general
estos hechos son, sin
perjuicio de lo que pueda
establecer
cada
legislacin en particular, a
nuestro grupo realizo una
investigacin a profundad
sobre:Compensacin,
Condonacion, Novacin.
pg. 1

Ao de la Diversificacin Productiva y del Fortalecimiento de

Educacin
EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES,

NOVACION, COMPENSACION, CONDONACION
CATEDRA:
DERECHO DE OBLIGACIONES
CATEDRTICO:
Abg. Mg. Denjiro Del Carmen Iparraguirre
ALUMNOS:
QUISPE CAYETANO, Nathaly

YAURI MOLINA, Yaneth
YAURI MOLINA, Helen
MATAMOROS DE LA CRUZ, Juber
REFULIO ENRIQUEZ, Grecia
QUINTANA PACO, Juan Jose
LOAYZA RAMOS, Alexander
CICLO:
VI B
Huancavelica Per - 2015
INDICE:
pg. 2

INDICE:
Dedicatoria
Agradecimiento
Introduccin
TITULO I. EXTINCION...07
1.1.
1.2.
1.3.
1.4.
Concepto de extincin
Extincin en el derecho
Extincin de las obligaciones
Forma de extincin de las obligaciones en el cdigo civil peruano
1.4.1. El pago
1.4.2. Dacin en pago
1.4.3. Compensacin
1.4.5. Condonacin
1.4.6. Consolidacin
1.4.7. Transaccin
1.4.8. Mutuo disenso
TITULO II. NOVACIN...15

2.1. Cuestiones generales
2.2. Concepto y requisitos
2.2.1. Requisitos
2.3. Tipos de novacin en el cdigo civil peruano
2.3.1. Novacin objetiva
2.3.1.1. Novacin objetiva por cambio de prestacin
2.3.1.2. Novacin objetiva por cambio de ttulo o causa fuente
2.3.2. Novacin subjetiva por cambio de acreedor
2.3.3. Novacin subjetiva por cambio de deudor.
2.3.3.1. La modalidad de delegacin
2.3.3.2. Modalidad de ex promisin
2.3.4. La novacin mixta
2.4. Intransmisibilidad de las garantas a la nueva obligacin
2.4.1. Novacin objetiva con garanta real otorgada por el propio deudor.
2.4.2. Novacin objetiva con garanta real otorgada por un tercero.
2.4.3. Novacin objetiva con garanta personal otorgada por un tercero.
2.4.4. Novacin subjetiva por cambio de acreedor con garanta real otorgada por el propio deudor.
2.4.5. Novacin subjetiva por cambio de acreedor con garanta real otorgada por un tercero.
2.4.6. Novacin subjetiva por cambio de acreedor con garanta personal otorgada por un tercero.
2.4.7. Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de delegacin, con garanta real otorgada por el propio
deudor.
2.4.8. Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de delegacin, con garanta real otorgada por un
tercero.
2.4.9. Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de delegacin, con garanta personal otorgada por un
tercero
2.4.10. Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de ex promisin, con garanta real otorgada por el
propio deudor
2.4.11. Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de ex promisin, con garanta real otorgada por un
tercero
2.4.12. Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin, con garanta personal otorgada por
un tercero
2.5. Novacin de obligacin simple por otra con condicin suspensiva
2.6. Novacin de obligacin con condicin resolutoria
2.6.1. Novacin de obligacin pura por otra sujeta a condicin resolutoria
2.6.2. Novacin de obligacin sujeta a condicin resolutoria por otra pura y simple
2.7. Novacin de obligacin nula o anulable
2.8. Nulidad o anulacin de la nueva obligacin. Consecuencias
2.9. Efectos de la novacin
2.9.1. Sobre la extincin de la obligacin originaria y la creacin de una nueva
2.9.2. Sobre el destino de las garantas de la obligacin novada
2.9.3. Sobre los accesorios de la obligacin novada
2.9.4. Sobre las obligaciones de saneamiento
pg. 3

2.9.5. Sobre la teora del riesgo
2.9.6. Sobre el reconocimiento de las obligaciones
2.9.7 sobre la cesin de derechos
2.9.8. Sobre los efectos generales de las obligaciones
2.9.9. Sobre el pago y sus diversas formas
2.9.10. Sobre otros medios extintivos de obligaciones
2.10. Novacin legal
2.11. Actos que no constituyen novacin
2.11.1. La emisin de ttulos valores
2.11.2. La renovacin de ttulos valores
2.11.3. La modificacin de un plazo
2.11.4. La modificacin del lugar del pago
2.11.5. Cualquier otro cambio accesorio
2.11.5.1. Aumento en el monto de la prestacin pactada
2.11.5.2. Reduccin del monto original de la prestacin
2.11.5.3. Cambio en la formalidad del acto celebrado
2.11.5.4. Aumento, reduccin o supresin d la tasa de inters
2.11.5.5. Adicin o supresin de ma clusula penal
2.11.5.6. Adicin o supresin de las garantas
2.11.5.7. La litis contestatio
2.11.5.8. Variaciones en la obligacin en virtud de una resolucin judicial
TITULO III. COMPENSACION..51
3.1. Nociones previas
3.2. Requisitos de la compensacin unilateral
3.3. Compensacin bilateral
3.4. Prohibicin de la compensacin
3.5. Oponibilidad de la compensacin por el garante
3.6. Oponibilidad de la compensacin al cedido:
3.7. Imputacin legal de la compensacin
3.8. Intangibilidad de los derechos adquiridos por efecto de la compensacin
3.9. Renuncia a la compensacin
3.9.1. Renuncia expresa
3.9.2. Renuncia tacita
TITULO IV. CONDONACIN82
4.1. Concepto
4.2. Clases de condonacin
4.3. Requisitos de la condonacin:
4.4. Efectos de la condonacin
TITULO V. RESOLUCIN O EXTINCIN DEL CONTRATO (OBLIGACIONES) EN EL BGB ALEMAN CON LA LTIMA
REFORMA DEL AO 2002...85
TITULO VI. JURISPRUDENCIA PERUANA DE EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES......88
.
6.1. Jurisprudencia de novacin
6.2. Jurisprudencia de compensacin
6.3. Jurisprudencia de condonacin
TITULO VII. CASUISTICA DE EXTINCION DE OBLIGACIONES (SENTENCIAS JUDICIALES RESUELTAS EN BASE A
RAZONAMIENTOS PRACTICOS)...91
7.1. Sentencia de novacin
7.2. Sentencia de compensacin
7.3. Sentencia de condonacin
Conclusiones:
Conclusiones personales:
Recomendaciones:
Anexos
Bibliografa:
pg. 4

DEDICATORIA
Este trabajo monogrfico est dedicado a las personas que ms nos han influenciado en
nuestras vidas, dndonos los mejores consejos, guindonos y hacindonos personas de
bien, con todo nuestro amor y afecto.
AGRADECIMIENTO
Agradecemos a dios por las oportunidades y cario brindados; a mi maestro Mg. Denjiro
Del Carmen Iparraguirre por todo lo bueno que nos ha enseado en esta semana de
estudio, a nuestra familia por ayudarnos a definir metas y a cumplirlas; a nuestros
amigos por estar a nuestro lado en las buenas y en las malas.
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INTRODUCCIN
Las Obligaciones son por su naturaleza una relacin temporal, no viven perpetuamente, su
fin es proporcionar al acreedor una ventaja patrimonial, y cuando realiza este fin, cuando
satisface el inters del acreedor, l vinculo carece de razn de ser, de objeto. Muchos y
variados son los modos de extinguirse las obligaciones. El primero y ms natural es el
cumplimiento; pero al lado de la solutio y de sus subrogados (datio in solutum) existen otros
modos que se basan en hechos u causas diversas que no son precisamente la satisfaccin
del acreedor.
Ms valor tiene aquellas clasificaciones que no toman en consideracin el aspecto externo,
sino que, considerando esencial la voluntariedad del acto extintivo o la obtenida satisfaccin
del acreedor, reposan en criterios que reflejan la esencia o el fin del vnculo.
Por el primer criterio, los modos son, unos voluntarios y otros no voluntarios, en cuanto a la
causa de extincin depende o no de la voluntad de las partes. Puede a su vez depender
del acto voluntario de una sola de las partes, como el pago, la remisin, el desistimiento o
rescisin en los contratos o de la voluntad de ambas, como la datio in solutum, la novacin,
el mutuo disenso. Los restantes modos, como la confusin, la sobrevenida imposibilidad de
la prestacin, la muerte y la sobrevenida incapacidad de los sujetos, la prescripcin
extintiva, etc., operan sin y aun contra la voluntad de la obligacin o por virtud de una
disposicin legal.
En el segundo aspecto, unas causas presuponen que el inters del acreedor ha sido
satisfecho, otras excluyen dicho supuesto; y como esta satisfaccin puede producirse
directa o indirectamente, entre los otros modos de satisfaccin figuran, adems de la solutio
y la datio in solutum, la compensacin, la concurrencia de dos causas lucrativas y, en un
cierto aspecto, la novacin. Los dems modos son no satisfactorios. Combinando con esta
la distincin procedente, puede aadirse que de medios extintivos de la obligacin, que no
satisface el inters del acreedor, unos reposan en la voluntad de las partes, como la
remisin, el mutuo disenso, la rescisin, los dems, e un precepto del ordenamiento jurdico
o en u hecho que impide la supervivencia de la obligacin, como la prescripcin, la
imposibilidad de la prestacin, la confusin, la muerte del deudor o del acreedor.
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EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES.
TITULO I
EXTINCION
1.5.
CONCEPTO DE EXTINCION
La palabra extincin proviene etimolgicamente del vocablo latino extinctio, integrado por
ex = fuera de; stingere = pinchar o picar y tio = efecto. Puede definirse la extincin
como el efecto de desaparecer alguna accin, obligacin, cosa o hecho.
La palabra extincin (con origen en el latn exstinctio) refiere a la consecuencia
o resultado de extinguir o de lograr extinguirse.
1.6.
EXTINCION EN EL DERECHO
En Derecho, se habla de extincin de los vnculos interpersonales, tal como ocurre con el
divorcio, que extingue la relacin matrimonial entre los cnyuges; o de medios de extincin
de las obligaciones, aludiendo a aquellos que ponen fin a la existencia en el
caso concreto de acreedores y deudores, que en la mayora de los casos se da por el pago
de lo adeudado, aunque existen otros medios de extincin menos frecuentes, como la
confusin del crdito y la deuda, la compensacin, la novacin, la transaccin o la renuncia
de los derechos crediticios.
Los derechos subjetivos se extinguen o agotan por mltiples motivos. En trminos
generales, la extincin o prdida de los derechos subjetivos depende en gran medida del
objeto del derecho. En dicha lnea, suele ser frecuente reservar la palabra extincin para la
desaparicin del derecho en s mismo considerado, mientras que la prdida vendra a
significar que la titularidad del derecho pasa o se transmite a otro sujeto. Respecto de la
prdida del derecho, cabe afirmar que se da cuando es transmitido a cualquier otra persona,
sea cual sea la circunstancia o causa que sirve de base a dicha transmisin. Por tanto, en
trminos materiales, el derecho lo ha perdido su titular, pero no se ha perdido en cuanto lo
ostenta otra persona distinta. Desde el punto de vista del titular, adquiere importancia por
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el contrario la propia pervivencia de la persona, pues evidentemente la muerte extingue la
personalidad y el derecho de que era titular se transmitir o no segn su naturaleza. Es
igualmente obvio que una persona o sujeto de derecho no puede ostentar posiciones o
titularidades antagnicas sea cual fuere la relacin jurdica o el derecho subjetivo de que se
trate.
1.3. EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES
Las obligaciones se extinguen por una serie de hechos que han sido reunidos bajo el ttulo
de modos de extincin de las obligaciones, que no tiene un carcter uniforme y que no
poseen toda una eficacia igual.
El Vnculo de derecho entre el acreedor y el deudor no estaba llamado a perpetuarse
indefinidamente. Deba llegar un momento en que el deudor se libertara de la carga de su
obligacin y entonces esta ltima quedaba extinguida.
El medio propio y natural de extinguirse toda obligacin era el pago, es decir, la satisfaccin
del objeto de aquella por parte del deudor.
Existen dos tipos de modos de extincin de las obligaciones, unas que operan de pleno
derecho (ipso jure) y otras que solo producan sus efectos extintivos por va de excepcin
(exceptionis ope).
Las obligaciones como la propiedad, resisten a la accin del tiempo, son perpetuas. Estos
dos derechos, aunque diferentes en s mismos, se parecen por su naturaleza perpetua,
pero que en tanto que la propiedad no se extingue ms que por causas accidentales,
sucede lo contrario con los derechos de crdito u obligaciones, pues al acreedor no le
interesa que el deudor le deba perpetuamente una prestacin, tiene inters en que le
satisfaga su obligacin para que en esa forma l incremente su patrimonio. Los derechos
de crdito son apreciables en dinero y al deudor le interesa cumplir con su obligacin para
as desligarse de su acreedor y recobrar su libertad, en esta forma, se dice que hay solutio,
pues el lazo de derecho que los una se ha roto.
La prestacin de la cosa debida constituye el fin natural y regular de la obligacin; pero esto
no fue suficiente en Derecho Romano para liberar al deudor; slo en la poca clsica el
pg. 8

derecho civil reconoci al pago como modo de extinguir la obligacin. En general, podemos
decir que los modos de extincin de las obligaciones han seguido un desarrollo paralelo al
de los contratos.
1.5.
FORMA DE EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES EN EL CODIGO CIVIL

PERUANO
Los medios de extincin de las obligaciones se encuentran regulados por el Cdigo Civil,
en sus artculos 1220 al 1313.1
Las obligaciones son los compromisos que asume una persona frente a otra en virtud de
un acto jurdico. Estas obligaciones tienen por contenido prestaciones que pueden consistir
en una accin de dar, hacer o no hacer. As, tenemos prestaciones que implican la entrega
de una suma de dinero o de otro tipo de bienes, o prestaciones que consisten en un servicio
o en la abstencin de realizar una conducta determinada. Las obligaciones nacen en virtud
de actos jurdicos, tales como los contratos, la promesa unilateral o la responsabilidad
generada en forma extracontractual. Una vez que una persona asume una obligacin,
deber cumplirla en la forma pactada o en la forma establecida por ley. El incumplimiento
acarrea la obligacin de indemnizar a la persona afectada por los daos que le pueda
causar el incumplimiento. Esto es lo que se conoce como responsabilidad por inejecucin
de obligaciones. Entonces, para evitar incurrir en responsabilidad es necesario cumplir con
las obligaciones asumidas en la forma y condiciones previstas. Cuando una obligacin es
cumplida se extingue, pues una vez satisfecha la prestacin a favor del acreedor, la relacin
existente entre el deudor y el acreedor fenece. En el presente informe analizaremos los
distintos medios de extincin de obligaciones regulados en el ordenamiento jurdico del
Per, y veremos su aplicacin y utilidad para las operaciones comerciales de toda empresa.
Hemos dicho que las obligaciones nacen en virtud de un acto jurdico, como puede ser un
contrato o una promesa unilateral. Las obligaciones que nacen de tales actos son de
carcter convencional, pues se originan en manifestaciones de voluntad, ya sean
consensuadas o unilaterales. Pero, existen tambin obligaciones que nacen por efecto de
la ley, como ocurre en los supuestos de responsabilidad extracontractual. Para efectos del
1
GACETA JURDICA. Cdigo Civil Comentado por los 100 Mejores Especialistas, Derecho de Obligaciones,
Tomo VI, Editorial Gaceta Jurdica SA, Primera Edicin 2004.
pg. 9

presente informe, nos restringiremos a las obligaciones de carcter contractual, es decir, a
las que nacen en virtud de un contrato, pues son las que se presentan con mayor frecuencia
en las actividades comerciales de una empresa. Ahora bien, un contrato es todo acuerdo
de voluntades celebrado entre dos o ms personas, y que tiene por objeto crear, regular o
extinguir obligaciones de contenido patrimonial. Algunos contratos generan obligaciones
recprocas, en las que cada una de las partes del contrato debe realizar una determinada
prestacin a favor de la otra u otras. Tambin existen contratos en los que existe slo una
obligacin a cargo de una de las partes. No debemos entender entonces por contrato a un
documento en el que se establecen las obligaciones de las partes. El documento es slo el
soporte fsico en el que se puede representar un contrato, pero muchos contratos no
requieren de una formalidad especial para ser vlidos. As, un contrato de compraventa
puede celebrarse en forma verbal, sin importar que se trate de bienes muebles o inmuebles,
o cul sea su valor. Basta con el acuerdo de las partes sobre el bien que se va a vender y
el precio. Lo mismo ocurre con muchos contratos, como el arrendamiento, la locacin de
servicios, el comodato, etc. Aunque tambin existen algunos contratos en los que la ley
establece una formalidad obligatoria para su celebracin, como ocurre con la hipoteca y
con el arrendamiento financiero. En cualquier caso, aun cuando no haya obligacin de
celebrar el contrato bajo una formalidad establecida por ley, es recomendable que haya al
menos un documento en el que se establezcan las condiciones y caractersticas de las
prestaciones a las que se obliga cada una de las partes, pues de esa forma se podr
determinar con claridad cundo se ha cumplido con la obligacin o cundo se ha producido
un incumplimiento. La forma natural en la que deben cumplirse las obligaciones es
realizando el pago, entendiendo por pago a la ejecucin de la prestacin en la forma
pactada en el contrato. Pero, tambin existen otros mecanismos que producen los efectos
del pago, es decir, mecanismos que extinguen la obligacin a pesar de que no se haya
realizado la prestacin segn se haba pactado. Veamos cules son los mecanismos de
extincin de obligaciones que regula el Cdigo Civil.
1.5.1. EL PAGO
Como hemos dicho, el pago extingue la obligacin cuando se ha ejecutado la prestacin
conforme se ha pactado en el contrato, es decir, que el pago se produce slo si la prestacin
se ha realizado en su integridad, en la oportunidad prevista y segn las caractersticas
pactadas. El Instituto Pacfico VIII VIII-2 N 204 Primera Quincena - Abril 2010 Informes
pg. 10

Especiales cumplimiento parcial, tardo o defectuoso se consideran como casos de
incumplimiento y por lo tanto, no surten los efectos del pago. Por ejemplo, si en un contrato
de mutuo el mutuatario asumi la obligacin de devolver la suma de S/. 100.00 el da 1 de
diciembre de 2006, se considerar pagada la obligacin slo si se entrega la suma total en
la fecha pactada. Si llegado el da 1 de diciembre slo se devolviera la suma de S/. 50.00,
entonces se habr producido un incumplimiento, debiendo el deudor devolver los S/. 50.00
restantes y los intereses moratorios correspondientes. Si el contrato fuera uno de
compraventa en el que el vendedor se ha obligado a transferir la propiedad de una camisa
de color rojo y llegado el da pactado entrega una camisa color azul, entonces se
considerar que la obligacin no ha sido pagada. Si cada una de las partes del contrato
cumplo con su obligacin en la forma pactada en el contrato, entonces la relacin entre
ellos se considera pagada y se extingue.
Las circunstancias o figuras enunciadas se conocen tcnicamente con el nombre de
Causas de Extincin de las Obligaciones, en cuanto todas ellas determinan la extincin de
la relacin obligatoria. De todas ellas, la ms importante, y frecuente, es el Cumplimiento o
Pago.
El Pago constituye el medio o modo voluntario por excelencia del cumplimiento de la
obligacin. Desde un punto de vista general es el medio ordinario o normal de extincin de
una obligacin.
Es desde el punto de vista tcnico jurdico el cumplimiento de la obligacin,
independientemente de que consista o no en la transferencia o entrega de una suma de
dinero. Cuando un deudor cumple su obligacin, cualquiera que ella sea dicho deudor est
pagando esa obligacin.
La transferencia o entrega de una suma de dinero no es ms que una de las formas de
pago, una de las formas de cumplimiento, referidas solamente a las obligaciones que tienen
por objeto una suma de dinero.
Segn la Real Academia el Pago consiste en la entrega de un dinero o especie que se
debe. Segn Andrs Bertrand Perdomo el pago no es ms que el cumplimiento de una
obligacin, abono de una deuda. Y desde el punto de vista de Manuel Osorio, en su
diccionario Jurdico el Pago es el cumplimiento de la Prestacin que constituya el objeto de
pg. 11

la obligacin, ya sea esta una Obligacin de Hacer o una Obligacin de Dar, constituyendo
as una forma tpica de extincin de las obligaciones.
El pago constituye el medio o modo voluntario por excelencia del cumplimiento de la
obligacin. Desde un punto de vista general es el medo ordinario o normal de extincin de
una obligacin.2
1.5.2. DACION EN PAGO
Muchas veces no es posible efectuar el pago de la obligacin en la forma pactada en el
contrato. Esto puede deberse a muchos motivos, como cuando se asume la obligacin de
pagar una suma de dinero y no se cuenta con el efectivo para hacerlo; o cuando la
obligacin consiste en entregar un bien determinado y dicho bien se ha extinguido. En tales
casos, puede acordarse con el acreedor la posibilidad de entregarle una prestacin distinta
a la que se pact originalmente en el contrato. Por ejemplo, si no se cuenta con el dinero
para pagar la suma pactada, puede transferirse un bien por el valor adeudado. O si el bien
que deba entregarse se ha extinguido y no es posible reemplazarlo por uno de iguales
caractersticas, puede pagarse su valor en dinero o entregar otro bien que satisfaga al
acreedor. Entonces, la dacin en pago implica la ejecucin de una prestacin distinta a la
que se haba pactado inicialmente, y que surte los efectos del pago, por lo que la obligacin
queda extinguida.
1.5.3. COMPENSACION
La compensacin es un mecanismo muy utilizado en las operaciones comerciales, sobre
todo entre empresas que suelen realizar operaciones entre s con frecuencia. De acuerdo
al artculo 1288 del Cdigo Civil, por la compensacin se extinguen las obligaciones
recprocas, lquidas, exigibles y de prestaciones fungibles y homogneas, hasta donde
respectivamente alcancen, desde que hayan sido opuestas la una a la otra. Esto significa
que si dos personas tienen obligaciones entre s, cuyo contenido sean prestaciones
fungibles y homogneas, podrn dar por extinguidas dichas obligaciones hasta donde se
cubran una con otra, sin necesidad de que cada una de las partes ejecute la prestacin.
Por ejemplo, si la empresa Transportes Pegaso SA. Le debe a la empresa Orion Publicidad
2
Castillo Villegas & Asociados Abogado Dr. Johnny Castillo V. 0412-434-5752 / 0241 416-7997 Email:
johnnycast@gmail.com Valencia, Venezuela.
pg. 12

SAC. Una suma de dinero ascendente a S/. 1,000.00 y, a su vez, Orion Publicada SAC. Le
debe a Transportes Pegaso S.A. la suma de S/. 1000.00, podrn compensar dichas
obligaciones dndose por extinguidas sin que ninguna empresa desembolse dinero a favor
de la otra. Tambin es posible efectuar la compensacin cuando las obligaciones no son
equivalentes, en cuyo caso, el saldo deber ser pagado segn lo acordado por las partes.
La compensacin tambin puede efectuarse con obligaciones que no son dinerarias, pero
en tal caso, como lo dispone el C- digo Civil, deber tratarse de prestaciones que sean
fungibles, es decir, susceptibles de ser cambiadas una por otra; y homogneas, es decir,
de la misma naturaleza.
1.4.9. CONDONACION
La condonacin es lo que se conoce comnmente como el perdn de deudas. La
condonacin origina la extincin de la obligacin por el acuerdo de voluntades del acreedor
y del deudor sin que el deudor la haya cumplido. Es decir, en la condonacin el acreedor
acepta que el deudor no cumpla con la prestacin a la que se ha obligado, renunciando a
su derecho a exigir el cumplimiento. El Cdigo Civil prev en su artculo 1295 que la
condonacin puede acreditarse por cualquier medio, por lo que no es necesaria ninguna
formalidad para la validez de la condonacin. Sin embargo, es recomendable que siempre
exista un documento escrito donde conste la intencin del acreedor de condonar la deuda.
1.4.10. CONSOLIDACION
Tal vez la consolidacin sea el mecanismo de extincin de obligaciones menos comn. En
la consolidacin la obligacin se extingue porque se produce una situacin que genera que
en la posicin de acreedor y de deudor se encuentre una misma persona. Esta coincidencia
en el sujeto que tiene la calidad de acreedor y el que tiene la calidad de deudor genera que
la obligacin fenezca, pues no sera posible que una misma persona se adeude a si misma
una obligacin. Por ejemplo, supongamos que una persona le prest una suma de dinero
a su padre, quien para garantizar el pago de la deuda constituy una hipoteca sobre su
casa. Al poco tiempo, el padre fallece y el hijo queda como nico heredero, pasando a ser
propietario de la casa hipotecada. En tal situacin, la figura del acreedor y del garante
hipotecario se consolida en una sola persona como consecuencia de la sucesin, lo que
origina que la hipoteca se extinga, pues el hijo no podra ejecutarse a s mismo la hipoteca.
pg. 13

1.4.11. TRANSACCION
En la transaccin, ambas partes ponen fin a una controversia originada por el
incumplimiento de una obligacin, acordando realizar prestaciones recprocas que
satisfagan los intereses de cada una. De esta manera, la transaccin pone fin a la obligacin
que dio origen a la controversia, pero a su vez, da origen a otras obligaciones consistentes
en las prestaciones establecidas en la transaccin. Cabe sealar que es requisito para la
validez de la transaccin que se celebre por escrito y que conste la renuncia de ambas
partes a iniciar cualquier accin para reclamar el cumplimiento de la obligacin u
obligaciones que motivaron la transaccin.
1.4.12. MUTUO DISENSO
El mutuo disenso extingue la obligacin en virtud del acuerdo mutuo que celebran las
partes, en el que deciden dar por terminada la relacin obligacional existente entre ellas. A
diferencia de la condonacin, en el mutuo disenso existen obligaciones recprocas, por lo
que se requiere de la voluntad de ambas partes de poner fin a la operacin, renunciando
cada una de ellas a exigir a la otra el cumplimiento de la prestacin. Por ejemplo, en un
contrato de arrendamiento las partes, antes de cumplido el plazo de vencimiento del
contrato, pueden dar por terminado el arrendamiento sin dar lugar a incumplimiento alguno,
pues el arrendador estar conforme con que no se le paguen los meses de renta que faltan
para terminar el contrato y el arrendatario estar de acuerdo en que no le cedan el uso del
bien por el perodo restante del contrato.3
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval Ttulo : Medios de extincin de las obligaciones Fuente :
Actualidad Empresarial, N 204 - Primera Quincena de Abril 2010
pg. 14

TITULO II
NOVACIN
La novacin emerge, pues, como un instrumento indirecto y rgido para la transmisin del
derecho de crdito y para el cambio de deudor, as surgi en Roma, ante todo, para atender
a la necesidad de relevo del deudor en virtud de varias suspensiones sucesivas
incompatibles entre s. No se aceptaba la novacin por cambio de objeto Inter easdem
personas, porque era necesaria la identidad de aquel en ambas obligaciones
Posteriormente se ampli el campo de su aplicacin para comprender tambin el cambio
de acreedor y, por ltimo, la mutacin del objeto, en cuanto "el lazo material de dependencia
fue sustituido por un lazo intelectual, psicolgico: el animus novandi. Pero siempre la
novacin hubo de ser total o parcial.
En el Derecho Romano, la Novacin constituy un remedio, un cambio o innovacin al
imperante principio de inmutabilidad e intransmisibilidad de las Relaciones Jurdicas
Obligacionales, principio que estableca que para modificar una obligacin, primero habra
que extinguirla, lo que en realidad no era un neta modificacin de la obligacin sino ms
bien la constitucin de una nueva, es as que con el surgimiento de la Novacin en el
Derecho romano, se rompe el rigor del principio antes mencionado.
Estos sus caracteres en su desarrollo histrico: la novacin es un negocio jurdico por
medio del cual las partes de una relacin crediticia, acreedor y deudor, acuerdan crear una
obligacin (nueva) que remplaza a otra la antigua, novada, que consecuencialmente se
extingue; se puede novar cualquiera obligacin.
En el derecho clsico la expresin de una "voluntad" de novar o animus novandi en el
convenio entre partes, no tena relevancia; mientras que para el derecho justianeo la
novacin misma y su efecto extintivo giran en derredor del elemento subjetivo, privilegiando
as la "voluntad" de novar, de modo de convertir a su expresin en requisito indispensable
para la extincin de la obligacin precedente, y dotndola de poder modificatorio pleno, se
lleg a la novacin por alteraciones del objeto y a la novacin de un naturales obligatio.
pg. 15

El CC de 1852 no regul expresamente la figura jurdica de la novacin subjetiva pasiva por
delegacin Art. 2265 CC. De 1852).
El CC de 1936 no se detuvo en sealar las modalidades de la novacin por cambio de
deudor, tan solo trat sus efectos y consecuencias (Art. 1287 CC 1936).
En el Derecho Contemporneo, algunas legislaciones no la regulan, como es el caso de
BGB
alemn,
sin
embargo
sustituyen
sta
figura
jurdica
por
otras instituciones equivalentes, as considera por ejemplo a la Novacin objetiva como

Dacin en Pago, como equivalente de la Novacin por Cambio de Acreedor, la Transmisin
de Crdito; y como Novacin por Cambio de Deudor a la Asuncin de Deudas.
El cdigo Civil vigente mantiene la misma fisonoma del derogado, regulando la Novacin
en sus diferentes formas: Novacin Objetiva y subjetiva, por cambio de Deudor o Cambio
de Acreedor, por delegacin, y por expromisin.
2.1. CUESTIONES GENERALES
La novacin es un medio extintivo de obligaciones, el mismo que puede tener su origen
tanto en la voluntad como en la ley, y cuyo objeto es extinguir una obligacin, pero a la vez
crear otra.
En este sentido, la novacin se distingue de otros medios extintivos de obligaciones, los
que nicamente tienen por finalidad extinguir, ya que a travs de la novacin siempre se
dar origen a una obligacin nueva y diferente.
Dentro de tal orden de ideas, la novacin no tiene por objeto, ni siquiera ficticiamente, dar
por extinguida una obligacin considerndola cumplida. Justamente procede cuando la
obligacin que se desea extinguir es una sobre la cual las partes no tienen un verdadero
animus sohendi, por lo menos en los trminos (objeto o sujetos) en que ha sido contrada.
Con ello no estamos expresando, desde luego, que las partes de la relacin obligatoria no
deseen extinguir la obligacin, sino que quieren hacerlo pero novndola, es decir,
cambindola por otra.
De esta forma, el pago o ejecucin se efectuar respecto de la segunda obligacin y no de
la primera.
pg. 16

Finalmente, queda claro que una novacin nunca supondr la coexistencia de la obligacin
anterior y de la nueva. La creacin o el nacimiento de la nueva obligacin importarn,
necesariamente, la extincin de la anterior.
La novacin entraa un contrato extintivo de obligaciones, salvo los casos de la novacin
subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de ex promisin y de la novacin legal,
caso este ltimo en que la novacin nace por mandato legal.
La novacin, por su idoneidad, puede calificarse como un medio no ideal de extincin de
obligaciones, por cuanto constituye una desviacin en el destino natural de la relacin
obligatoria. Advirtase que esta figura jurdica en cualquiera de sus modalidades importa
la sustitucin de una obligacin por otra.
Y, por las partes que intervienen, puede ser un medio unilateral de extincin de obligaciones
o uno de carcter bilateral, segn la modalidad novatoria que se analice.
En cambio, las otras formas de novacin, esto es la novacin subjetiva por cambio de
deudor en la modalidad de delegacin, la novacin subjetiva por cambio de acreedor y la
novacin objetiva, exigen del acuerdo entre deudor y acreedor para sustituir una obligacin
por otra. Por tal razn, estas formas novatorias, desde la misma ptica sealada, pueden
catalogarse como medios bilaterales de extincin de obligaciones.
Segn la intervencin de la voluntad humana, la novacin es un medio voluntario de
extincin de obligaciones, ya que lejos de operar por mandato de la ley, lo hace en virtud
de la voluntad del acreedor o de mutuo acuerdo entre acreedor y deudor, con la salvedad
de los casos de novacin legal.
En cuanto a la formalidad de la estipulacin novatoria, debemos advertir que en el Derecho
moderno, y singularmente en el Cdigo Peruano de 1984, sera discutible que la novacin,
en numerosos casos, exigiera, para su validez, del requisito de forma, porque tal
solemnidad impuesta por la ley, como s ocurre con otros modos de extincin de las
obligaciones, tales como la transaccin.
Cabe recordar, por lo dems, que el Cdigo Civil, en su artculo 1413, establece que las
modificaciones del contrato original deben efectuarse en la forma prescrita para ese
contrato.
pg. 17

Debemos reparar en que este numeral, si bien menciona a las modificaciones, no alude a
las regulaciones ni a la extincin del contrato original.
En tal sentido, podra interpretarse que la regulacin del contrato original no requerira de
formalidad alguna, en la medida en que las partes no estaran variando sus trminos, sino
solamente efectuando precisiones en relacin con dicho acto jurdico.
Por otra parte, respecto a la extincin del contrato original, el artculo 1413 tampoco ha
establecido la necesidad de formalidad especial alguna, razn por la cual podra entenderse
que, para estos efectos, tambin existe libertad de forma.
Sin embargo, en nuestro medio se ha sostenido la opinin contraria. Cuando nos referimos
a la modificacin de una relacin contractual, no estamos, necesariamente, aludiendo al
tema de la novacin.
Modificar la relacin contractual no significa, necesariamente, novar las obligaciones en ella
contenidas, pues podra tratarse de cambios en las relaciones obligatorias de la naturaleza
de aqullas mencionadas en el artculo 1279 del Cdigo Civil, vale decir, de modificaciones
accesorias, las mismas que rio generan novacin.
De esta forma, queda claro que no toda modificacin a una relacin contractual importa un
acuerdo novatorio.4
Ahora bien, podramos preguntarnos si un acuerdo novatorio implica, necesariamente, la
modificacin de la relacin contractual.
Prima face podra pensarse que s. Pero no olvidemos que la novacin significa de por s
la extincin de una obligacin y la creacin de una nueva. Y en materia contractual, la
novacin incluso puede originar la extincin de todas las obligaciones del contrato
primigenio y su sustitucin por otras derivadas de una fuente distinta: Es el caso tpico de
la novacin objetiva por cambio de ttulo.
En el supuesto de que la novacin recaiga slo sobre una de las obligaciones de la relacin
contractual, se habra producido la extincin de esa obligacin y el nacimiento de una
Osorio, Manuel.- diccionario de ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales.- Editorial heliasta.- 26 edicin,
actualizada y corregida por Guillermo Cabanillas de la Cueva.-Buenos Aires- Repblica de Argentina.- 1999.
pg. 18

nueva, en tanto que las dems obligaciones subsistiran inalteradas. Aqu podramos hablar
de que esa novacin implica una modificacin de la relacin contractual, por haberse
producido la extincin de una de las obligaciones y su sustitucin por una nueva, y por
tratarse de un contrato modificatorio sera aplicable lo dispuesto por el artculo 1413 del
Cdigo Civil, ya que las modificaciones del contrato original (impliquen o no novacin)
deben efectuarse en la forma prescrita para ese contrato.
Pero en tanto contrato generador de nuevas obligaciones, tendremos que analizar si esa
nueva relacin contractual que se crea, exige para su nacimiento de una formalidad
solemne impuesta por la ley o autoimpuesta por las partes. Si ste fuese el caso, ese nuevo
contrato novatorio requerira seguir esa formalidad. En caso contrario, el contrato novatorio
a que hacemos referencia tendra libertad de forma, vale decir, que incluso podra
celebrarse con el solo consentimiento de las partes.
En este punto estimamos pertinente referirnos a la posibilidad de que este tema sea
susceptible de vincularse con lo dispuesto por la ley respecto al mutuo disenso.
Entendemos que las doctrinas relativas a la forma del mutuo disenso, cuando la relacin
contractual que se quiere dejar sin efecto ha requerido de una formalidad solemne para su
nacimiento, no resultan aplicables al tema de la novacin, por cuanto a travs del mutuo
disenso lo que las partes buscan es dejar sin efecto la relacin contractual, sin pretender la
creacin de nuevas obligaciones en sustitucin de aqullas extinguidas. Lo nico que
persiguen es dejar sin efecto las que crearon anteriormente. Por ello, dada la diversa
naturaleza del mutuo disenso y de la novacin, entendemos que a ambas figuras les son
aplicables principios propios y no comunes.
Finalmente, debemos mencionar los principios de la forma en los supuestos de novacin
subjetiva.
En tales supuestos, ya sea por cambio de acreedor o por cambio de deudor (en cualquiera
de sus modalidades: por delegacin o por expromisn), la relacin contractual no se
modifica, pues el contenido de las obligaciones nacidas del contrato originario se mantiene
inalterable. En este sentido, no podra sostenerse que una novacin subjetiva implica la
modificacin de las prestaciones, objetivamente consideradas, del contrato original, razn
por la cual descartaramos la aplicacin del principio establecido por el artculo 1413, norma
pg. 19

que, lo reiteramos, dispone que las modificaciones al contrato deben efectuarse en la
misma forma prescrita para l.
Sin embargo, hacemos la salvedad de que no consideramos a este supuesto como uno de
modificacin del contrato, pues en la doctrina y dentro del marco legislativo peruano, slo
se entiende que hay modificacin de la relacin contractual en sentido objetivo, vale decir,
cuando se producen cambios en el contenido de las obligaciones o en las obligaciones
propiamente dichas; no as cuando lo que vara es alguna o algunas de las partes de la
relacin contractual. De esta forma, cuando nos encontramos ante la presencia de figuras
tales como la cesin de posicin contractual o contrato por persona a nombrar en l que
efectivamente se produzca dicho nombramiento, hablaremos de una sustitucin de las
partes en el contrato (relacin contractual), pero no de la modificacin del contrato mismo.
No obstante lo sealado, debemos precisar que cuando una de las partes se sustituye en
todas las obligaciones nacidas del contrato originario, se produce no slo la extincin de
dichas obligaciones, sino tambin la extincin del contrato originario y el nacimiento de uno
nuevo. Ahora bien, este ltimo (el nuevo contrato) deber observar la formalidad prescrita
por la ley o la autoimpuesta por las partes para su validez, de ser el caso.
2.2. CONCEPTO Y REQUISITOS
La novacin, sin duda, es una de las vas extintivas de obligaciones que el Derecho auspicia
(esta figura se encuentra legislada en la Seccin Segunda del libro VI del Cdigo Civil de
1984). De all que, conforme al criterio de la normalidad, la novacin puede catalogarse
como un medio normal de extincin de obligaciones.
Por la satisfaccin del inters patrimonial del acreedor, la novacin constituye un medio
satisfactorio. En efecto, por la novacin el inters del accipiens se satisface mediante el
cumplimiento de una obligacin nueva y distinta a la originalmente pactada.
De acuerdo con sus efectos, esta figura jurdica no es slo un medio extintivo de
obligaciones, toda vez que, en cualquiera de sus modalidades, implica la creacin de una
obligacin nueva que sustituye a otra preexistente. En tal sentido, la novacin resulta ser al
mismo tiempo medio extintivo y fuente creadora de obligaciones.
El artculo 1277 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece lo siguiente:
pg. 20

Artculo 1277.- Por la novacin se sustituye una obligacin por otra. Para que exista
novacin es preciso que la voluntad de novar se manifieste indubitablemente en la nueva
obligacin, o que la existencia de la anterior sea incompatible con la nueva. Para que
pueda configurarse la novacin es necesaria la presencia de los siguientes requisitos:5
2.2.1. REQUISITOS
Preexistencia de una obligacin vlida
La novacin exige para su validez de la existencia previa de una obligacin cuyo
cumplimiento se halle an pendiente.
Cabe sealar, adems, que el cumplimiento de la obligacin primitiva debe ser posible. De
lo contrario, esto es, si existiese imposibilidad objetiva de cumplir con la prestacin
originaria, no podra producirse novacin.
La imposibilidad de ejecucin del objeto de la relacin obligatoria determina su extincin.
En tal sentido, no podra pactarse novacin alguna, ya que no habra obligacin
preexistente que sustituir (aqulla estara extinguida ante la imposibilidad de su
cumplimiento).
Creacin de una nueva obligacin
El segundo requisito esencial de la novacin es el nacimiento de una nueva obligacin que
reemplaza a la anterior que se extingue.
Sin duda, la novacin precisa de una diferencia sustancial entre la obligacin que se
extingue y la que se crea. Slo un cambio sustancial en la primera obligacin produce
novacin. Todo cambio que genere una modificacin en la esencia de una relacin
obligatoria supone siempre su extincin y la consecuente creacin de una nueva.
Este cambio, que llamamos sustancial, se produce cuando los contratantes de mutuo
acuerdo convienen en modificar alguno de los elementos constitutivos de la relacin
obligatoria, suprimir la condicin a que se hallaba sujeta la obligacin primigenia o, por el
Tomo VI, Editorial Gaceta Jurdica SA, Primera Edicin 2004
pg. 21

contrario, sujetar la obligacin originalmente pura, a una condicin, todo ello con las
restricciones y lmites que, al respecto, contempla el propio Cdigo Civil, y con la
singularidad de la novacin subjetiva por expromisin y de la novacin legal, a las que antes
nos referimos.
Animus novandi o voluntad de novar
Por la novacin, una obligacin nueva y distinta permite al deudor obtener su liberacin y
al acreedor satisfacer su crdito. En tal sentido, es claro que esta figura requiere del mutuo
acuerdo entre acreedor y deudor, con las restricciones que corresponden a la novacin
subjetiva por cambi de deudor en la modalidad de expromisin y a la novacin legal que
acabamos de sealar.
La intencin de novar debe establecerse claramente, pues de lo contrario se entender que
no hay novacin y, por tanto, coexistirn dos obligaciones (la obligacin primigenia y la
nueva), estando el deudor obligado a efectuar el pago de ambas. ste es el riesgo que
asume el deudor que no exprese con claridad la intencin de novar una obligacin.
Sobre la base de estas consideraciones, resulta claro que para que exista novacin se
requiere que la voluntad de novar se manifieste indubitablemente en la nueva obligacin.
Pero, significa esto que los contratantes tienen que declarar expresamente su intencin
de novar la obligacin?
Pensamos que no.
La intencin de novar no requiere ser necesariamente expresa, pero s debe ser indubitable.
Es indubitable cuando los sujetos de una relacin obligatoria convienen en efectuar un
cambio en la esencia de la obligacin, que demuestre per se la intencin de novar. Se exige,
pues, una manifestacin de voluntad inequvoca.
As lo prev la ley civil peruana en el segundo pargrafo del artculo 1277, al sealar que
para que exista novacin es preciso que la voluntad de novar se manifieste
indubitablemente en la nueva obligacin, o que la existencia de la anterior sea incompatible
con la nueva.
En nuestra opinin, un caso de incompatibilidad de obligaciones que permita suponer la
intencin de novar podra ser el que seguidamente mencionamos.
pg. 22

Un ingeniero constructor se obliga con el propietario de un edificio a levantar un
departamento de un piso en los aires del ltimo piso de dicho inmueble. La municipalidad
slo permite edificar un piso adicional sobre los aires del ltimo piso, razn por la cual slo
ser posible construir un departamento ms. Antes de iniciarse la construccin del predio,
y a propuesta del dueo del edificio, ambas partes convienen que en dichos aires se
construir un auditorio. Si las partes no han expresado que han querido novar su obligacin,
esto no ser obstculo para que se entienda que ha habido novacin, ya que la existencia
de la obligacin original la de construir el departamento es incompatible con la nueva
obligacin la de construir el auditorio, pues sobre el ltimo piso del edificio solamente se
podr levantar uno ms, el mismo que podra ser el departamento o el auditorio. Por tal
razn, resulta evidente que la obligacin de edificar un departamento ha sido novada.
2.3. TIPOS DE NOVACION EN EL CODIGO CIVIL PERUANO
2.3.1. NOVACIN OBJETIVA
Tiene lugar cuando en la relacin obligatoria se cambia su objeto, su causa o sus
condiciones principales.
La novacin puede operar bajo dos formas, a saber: mediante un cambio en los sujetos de
la relacin obligatoria, en cuyo caso se denomina subjetiva, o a travs de un cambio en el
objeto o la causa de la obligacin. Esta ltima forma, regulada por el artculo 1278 del
Cdigo Civil, es la llamada novacin objetiva, la misma que se genera cuando la prestacin
debida o el ttulo que da origen a la obligacin, se sustituyen por otros.
El texto del referido artculo 1278 es el siguiente-. Artculo 1278-Hay novacin objetiva
cuando el acreedor y el deudor sustituyen la obligacin primitiva por otra, con prestacin
distinta o a ttulo diferente.
La novacin objetiva, a que se refiere el precepto, se configura cuando acreedor y deudor
sustituyen la obligacin primitiva por una nueva relacin obligatoria, en la que aparecen las
pg. 23

6
mismas partes obligadas al cumplimiento de una prestacin distinta o en virtud de un ttulo
diferente.7
Existen diversas clases de novacin objetiva:
2.3.1.1. Novacin objetiva por cambio de prestacin
La novacin objetiva por cambio de prestacin surge cuando las partes convienen en
modificar sustancialmente el objeto de la obligacin primitiva o sustituirlo por otro.
Para que la novacin se produzca es necesario un cambio esencial en la relacin.
Obligatoria. Por ello, slo las modificaciones sustanciales en la prestacin debida
producirn novacin por cambio de objeto.
Advirtase que las variaciones accidentales en la obligacin no producen novacin, sino
solamente un cambio accesorio en la relacin obligatoria (argumento del artculo 1279 del
Cdigo Civil, norma que analizaremos ms adelante).
Ejemplo de novacin objetiva por cambio de prestacin sera el siguiente:
Si dos partes celebran un contrato de compraventa de una camioneta, por un precio de s/.
50, 000,00 nuevos soles, y luego, de mutuo acuerdo, deciden que ya no se cumplir con
esta prestacin, y la sustituyen por la obligacin de dar un auto. Aqu, sin duda, se habra
producido novacin en virtud de un cambio en el objeto de la obligacin.
La ley civil peruana no contiene una norma que precise taxativa-mente si tal o cual cambio
en la relacin obligatoria produce novacin.
No obstante, en doctrina existe consenso en considerar que se suscita un cambio esencial
en el objeto debido, en los supuestos que anotamos a continuacin:
-Cuando se sustituye el objeto de la obligacin por otro.
Cabanellas, Guillermo.- Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual.-Tomo VI P-Q.- Editorial Heliasta.20 Edicin actualizada y corregida.- Buenos Aires- Repblica de Argentina.- 1981.
7 Castillo Freyre, Mario y Osterling Parodi, Felipe. Tratado de las Obligaciones Segunda Parte Tomo V,
Volumen XVI. Biblioteca Para leer el Cdigo Civil. Fondo Editorial 1996. Pontificia Universidad Catlica del
Per.
pg. 24

-Cuando se agrega o suprime una condicin a la obligacin primitiva.
-Cuando una obligacin que era mancomunada se convierte en solidaria.
-Cuando se introducen variaciones sustanciales en el contenido de la prestacin.
-Cuando operan cambios sobre el propio vnculo jurdico. Sera el caso, por ejemplo, de la
sustitucin de una obligacin natural por una civil.
Sin embargo, en lo relativo a las alteraciones de la relacin obligatoria que, en nuestra
opinin, importan novacin, remitimos al lector a los comentarios que anotamos al analizar
el artculo 1279 del Cdigo Civil.
2.3.1.2. Novacin objetiva por cambio de ttulo o causa fuente

Otro de los supuestos de novacin objetiva es aqul en el que se modifica la fuente
originaria de la obligacin por otra.
En efecto, cuando se sustituye la fuente de la cual emana la obligacin por otra distinta, se
produce novacin por cambio de causa fuente.
Para ilustrar este supuesto vamos a consignar un ejemplo. Dos partes han celebrado un
contrato de compraventa por el cual una le va a entregar en propiedad a la otra un terreno
determinado, a cambio de 40,000 nuevos soles. Posteriormente, acuerdan que el
comprador ya no entregar dicha suma de dinero, sino que transferir la propiedad de una
camioneta determinada. En este caso, no hay duda de que se ha producido un cambio en
la prestacin a cargo de una de las partes, pero no slo ha variado la prestacin a ejecutar,
sino tambin ha cambiado el contrato mismo, pues ya no estamos ante un contrato de
compraventa, sino en presencia de un contrato de permuta. En este caso, no slo se ha
novado la obligacin, sino el contrato, vale decir, la causa fuente misma.
Por otra parte, debemos expresar que la generalidad de la doctrina consultada estima que
hay novacin por cambio de causa en los siguientes casos:
-
Cuando se transforma un depsito en prstamo y viceversa.
Si una suma percibida por el mandatario se convierte en prstamo.
pg. 25

- Cuando una permuta se transforma en una compraventa, su-puesto en que el permutante
comprometido a entregar determinada cosa se torna deudor de ella a ttulo de vendedor.
-
Si la deuda relativa al precio de la locacin de servicios se con-vierte en depsito
por cuenta del acreedor.

-
Cuando existe un saldo de una cuenta corriente y el deudor manifiesta recibir, en
calidad de prstamo, la suma que adeuda.

-
Si acreedor y deudor celebran convenio de cancelacin de una deuda, por el cual el
deudor entrega una suma a cuenta, comprometindose a satisfacer el resto en cuotas

mensuales, con la facultad del acreedor, en caso de ^cumplimiento, de resolver el convenio
y reclamar la deuda originaria.
-
Si las partes celebran un segundo contrato de compraventa res-pecto de un mismo
inmueble, con fundamental variante de precio.

Los supuestos anotados son casos usuales y representativos de novacin objetiva por
cambio de causa fuente, dejando constancia, sin embargo, de que sta puede presentarse
en infinidad de variantes.
Antes de finalizar el anlisis del precepto bajo comentario, precisa anotarse que en la
novacin por cambio de causa fuente, el efecto extintivo-creador de las obligaciones se
verifica respecto a todas las obligaciones que emanan del ttulo o causa fuente que se
sustituye, y no slo sobre una o algunas de las obligaciones. Este ltimo caso se presenta
nicamente en la novacin por cambio de objeto.
2.3.2. NOVACIN SUBJETIVA POR CAMBIO DE ACREEDOR

Supone la extincin de una relacin obligatoria por la creacin de otra que se establece
entre un nuevo acreedor y el mismo deudor. Nuestro Cdigo civil no regula este supuesto
de novacin, pero es evidente que es posible en base al principio de libertad de
contratacin. Son necesarias la voluntad del acreedor antiguo y del nuevo, y del deudor.
Una de las formas en las que puede operar la novacin es mediante un cambio en los
sujetos de la relacin obligatoria, en cuyo caso se denomina novacin subjetiva.
pg. 26

Hay novacin subjetiva cuando la obligacin primitiva se sustituye por una relacin
obligatoria distinta, en la que aparece un nuevo acreedor o un nuevo deudor, o un nuevo
acreedor y un nuevo deudor, por haber operado un cambio en los sujetos de la obligacin
primigenia. La novacin subjetiva es de dos clases: por cambio de acreedor o por cambio
de deudor.
El artculo 1280 del Cdigo Civil Peruano de 1984, trata acerca del primer supuesto de
novacin subjetiva, esto es, de la novacin por cambio de acreedor:
Artculo 1280.- En la novacin por cambio de acreedor se requiere, adems del
acuerdo entre el acreedor que se sustituye y el sustituido, el asentimiento del
deudor.
Esta modalidad novatoria se produce mediante la creacin de una nueva obligacin con
distinto acreedor, que extingue y sustituye a una relacin obligatoria preexistente.
Para que opere novacin por cambio de acreedor se requiere, en consecuencia, del
consentimiento de tres partes: del acreedor originario, del nuevo acreedor y del deudor
(quien va a ser el mismo en la relacin jurdica antes y despus de producido el cambio del
acreedor).
"Esta forma novatoria exige, por tanto, no slo el animus novandi del antiguo y del nuevo
acreedor, sino tambin la voluntad de novar del deudor.
La novacin por cambio de acreedor supone que el antiguo acreedor renuncia a su crdito;
que el deudor contrae una nueva deuda; y que el nuevo acreedor adquiere un crdito, ya
que es imposible prescindir del asentimiento de alguno de ellos.
En suma, para que se extinga una obligacin y en su reemplazo se cree una nueva con
distinto acreedor, se requiere no slo del convenio entre el primitivo acreedor y el nuevo,
sino adems el asentimiento del deudor. ste es un elemento esencial de la novacin. Sin
pg. 27

el asentimiento del deudor no podra crearse una nueva obligacin a su cargo, aun cuando
la prestacin fuera la misma que la de la antigua obligacin.8
2.3.3. NOVACION SUBJETIVA POR CAMBIO DE DEUDOR.
2.3.3.1. LA MODALIDAD DE DELEGACIN
La delegacin es el convenio entre el deudor y un tercero en el que acuerdan la extincin
de la obligacin de aqul mediante la creacin de otra en la que el tercero adquiere la
condicin de deudor, aceptndose el convenio por el acreedor, mediante consentimiento
expreso o tcito.
Se efectuar por delegacin, cuando el cambio de deudor exija la voluntad de novar de tres
partes, esto es, del acreedor, del deudor primigenio y del nuevo deudor. En tanto que se
producir va expromisin, cuando el contrato novatorio requiera nicamente el
asentimiento del acreedor y del nuevo deudor.9
El artculo 1281 del Cdigo Civil Peruano regula la novacin subjetiva por cambio de deudor
y, dentro de la nomenclatura propuesta, concretamente la novacin por delegacin:
Artculo 1281.- La novacin por delegacin requiere, adems del acuerdo entre el
deudor que se sustituye y el sustituido, el asentimiento del acreedor.
El esquema de la novacin subjetiva por cambio de deudor es similar al de la novacin por
cambio de acreedor. Una segunda obligacin sustituye a una primera. Esta segunda
obligacin tiene la misma prestacin, ms un tercero entra en reemplazo de uno de los
sujetos de la relacin obligatoria original; en este caso, el tercero, por acuerdo con el
deudor, lo sustituye.
Ejemplo.
Carrin Soria, Amadeo Carrin.- Derecho de Obligaciones.- Universidad Nacional San Antonio Abad Del
Cusco.- 3ra. Edicin.- Cusco-Per. 2000
9
Ferrero Costa Ral, Curso de derecho de las Obligaciones, Segunda Edicin, Editorial Cuzco S.A., 1998
pg. 28

As, B, deudor originario o delegante, invita a C, persona ajena a la relacin
obligacional o delegado, a tomar su lugar en beneficio de A, delegatario o acreedor, quien
va a ser el mismo en la relacin jurdica antes y despus de producido el cambio de deudor.
Dentro de tal orden de ideas, queda claro que la novacin por delegacin requiere no slo
el animus novandi del deudor de la obligacin primitiva y del deudor de la nueva obligacin,
sino tambin la voluntad de novar del acreedor.
Permitir que se configure una novacin de este tipo sin el asentimiento del acreedor, sera
un verdadero contrasentido que destruira el Derecho de Obligaciones y, como es evidente,
eliminara el comercio, en general, la posibilidad de realizar transacciones. El Derecho no
ampara que un deudor pueda, a su voluntad, extinguir su obligacin sustituyndola por otra
y fuerce a su acreedor a que esa nueva obligacin que reemplace la primera, tenga como
deudor a un tercero a quien ni siquiera conoce el acreedor.
Lo anterior nos permite afirmar que la novacin subjetiva por cambio de deudor en la
modalidad de delegacin es tambin, entonces, una relacin trilateral, pues requiere del
consentimiento del delegante (deudor originario), del delegado (tercero) y del delegatario
(acreedor).
2.3.3.2. MODALIDAD DE EXPROMISION
La expromisin es la segunda forma de novacin subjetiva por cambio de deudor.
Artculo 1282.- La novacin por expromisin puede efectuarse an contra la
voluntad del deudor primitivo.
Consiste en el acuerdo entre el acreedor y un tercero por cuya virtud adquiere ste la
condicin de deudor en la nueva obligacin que se crea para sustituir a la antigua, quedando
liberado el deudor primitivo. Si el acreedor acepta el nuevo deudor sin quedar liberado el
antiguo, no se produce la novacin, sino una acumulacin de obligaciones, de las cuales
slo una deber cumplirse
La novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin es aqulla en
virtud de la cual, tras un acuerdo novatorio entre el acreedor de la relacin obligacional y
un tercero ajeno a ella, este tercero se convierte en deudor de la nueva obligacin (por lo
general, con idntico objeto que aqul que tena la obligacin extinguida); y que no es
pg. 29

necesario consultar el parecer o la voluntad del deudor de la obligacin que se extingue,
pues ello no slo sera irrelevante, sino podra configurar un caso de novacin por
delegacin.
Sin embargo, resulta de inters mencionar la posibilidad de que a la par que se produzca
un supuesto de novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin,
tambin las partes acuerden una novacin objetiva, en cualquiera de sus modalidades.
Sealamos, por eso, que no debe descartarse la posibilidad de que opere simultneamente
una novacin objetiva y una novacin subjetiva, ya sea por expromisin, por delegacin o
por cambio de acreedor.10
A entender nuestro, en esta clase de novacin el acreedor debe recibir el nombre de
acreedor expromitente, el deudor de la obligacin original la denominacin de deudor
exprometido, y el tercero (deudor en la nueva obligacin) la de tercero expromisario.
En la novacin por expromisin, en efecto, la primera obligacin no se extingue porque el
acreedor haya visto su acreencia satisfecha, sino porque l y un tercero han convenido en
extinguirla y sustituirla
El Derecho, sin embargo, asume que ese deudor original ya no le debe nada al acreedor, y
que ello es motivo suficiente para que el tercero tenga el derecho de exigir a tal deudor
aquello que le haya sido til a causa de la extincin de la obligacin. Para el deudor original
la novacin tiene el mismo efecto que el pago realizado por un tercero, y por eso su
obligacin se extingue.
Aqu es ntido que el hecho de que se haya cambiado la prestacin no afecta al deudor
original. El tercero, nuevo deudor, tiene derecho a exigirle al antiguo deudor el cumplimiento
de la prestacin primigenia, ms no aqulla que la sustituy.
10
Osterling Parodi, Felipe. Las Obligaciones. Edit. De la PUCP.Lima 1991.
pg. 30

2.3.4. LA NOVACIN MIXTA
Tras explicar en qu consiste tanto la novacin objetiva como la subjetiva, cabe agregar
que, como antes lo sealamos, tambin es posible que se configure algn caso de novacin
mixta, es decir, aquella que es a la vez objetiva y subjetiva.
Se da cuando la relacin obligatoria que se extingue y la que se crea en su lugar se distingue
no slo por ser diferente su objeto o sus condiciones principales, sino tambin por ser
diferente el sujeto activo o pasivo
2.4. INTRANSMISIBILIDAD DE LAS GARANTAS A LA NUEVA OBLIGACIN
El primer pargrafo del artculo 1283 del Cdigo Civil Peruano de 1984 estatuye que en la
novacin, salvo pacto en contrario, no se transmiten a la nueva obligacin las garantas de
la obligacin primitiva. Si por la novacin se extingue la obligacin primigenia, parece
coherente que dicha extincin determine la de sus accesorios, tal como lo predica la
generalidad de la doctrina de nuestra tradicin jurdica. El texto del citado artculo 1283 es
el siguiente: Artculo 1283.- En la novacin no se trasmiten a la nueva obligacin las
garantas de la obligacin extinguida, salvo pacto en contrario.
Sin embargo, en la novacin por delegacin la obligacin es exigible contra el deudor
primitivo y sus garantes, en caso que la insolvencia del nuevo deudor hubiese sido anterior
y pblica, o conocida del deudor al delegar su deuda.
A nuestro entender, el principio previsto por el primer prrafo del artculo 1283 del Cdigo
Civil resulta lgico como regla general. En ello, adems, convienen la doctrina y legislacin
comparadas.
Sin embargo, es indispensable hacer referencia a diversas figuras jurdicas que, si bien
ratifican la regla general expuesta, revelan que dicho principio no es absoluto.
Consideramos que ms all de lo normado por el citado precepto, precisa estudiarse cada
una de las hiptesis posibles, combinando, para ello, las diversas clases de novacin con
los diferentes tipos de garantas y personas o parles que las hubieran concertado.
En tal sentido, el marco legal peruano prev doce supuestos distintos, los mismos que
pasamos a examinar.
pg. 31

2.4.1. Novacin objetiva con garanta real otorgada por el propio deudor.
ste sera el caso en que el deudor hubiera otorgado, en seguridad del cumplimiento de la
prestacin debida, garanta real (hipoteca, prenda o anticresis) sobre un bien de su
propiedad.
En esta hiptesis, la circunstancia de que las referidas garantas no se transfieran a la nueva
obligacin, tendra como primer fundamento la regla general del primer prrafo del artculo
1283.
Pero adicionalmente sera de aplicacin el artculo 1122, inciso 1, del Cdigo Civil, al
ordenar que la hipoteca se acaba por extinguirse la obligacin que garantiza, as como
preceptos en el mismo sentido relativos a la prenda y anticresis.
Si bien es cierto que dentro de nuestro ordenamiento legal la extin-cin de las garantas
tiene en este supuesto fundamento jurdico (incluso dentro del mbito de los Derechos
Reales), consideramos que habra una hiptesis en la cual dicha tesis carecera de lgica.
Nos referimos a la novacin objetiva que pudiera generarse con motivo de una reduccin
sustancial del monto de la prestacin originalmente convenido, caso en el cual sera a todas
luces injustas la extincin de la garanta real.
No obstante la solidez de este principio, el mismo no dejara de ser una elaboracin terica,
pues no podra primar contra la concepcin general que acoge el primer prrafo del artculo
1283 del Cdigo Civil.
2.4.2. Novacin objetiva con garanta real otorgada por un tercero.
La extincin de la garanta se justifica en este caso en virtud de similares consideraciones
que las previstas en el acpite que antecede, y en virtud del principio res inter alios acta,
consagrada por nuestra legislacin civil en el artculo 1363 del Cdigo Civil, norma segn
la cual los contratos slo producen efectos entre las partes que los otorgan (celebran) y sus
herederos, salvo en cuanto a stos si se trata de derechos y obligaciones no transmisibles.
pg. 32

En lo relativo a la aplicacin del principio general a este supuesto, no tendramos
observacin alguna que formular.11
2.4.3. Novacin objetiva con garanta personal otorgada por un tercero.
De producirse un caso de novacin objetiva, la extincin de la garanta personal otorgada
por un tercero tiene como fundamento legal la tesis prevista por el artculo 1283 y el principio
res inter alios acta establecido por el numeral 1363, antes citado
2.4.4. Novacin subjetiva por cambio de acreedor con garanta real otorgada por el
propio deudor.
La extincin de la garanta, en el supuesto bajo anlisis, halla su fundamento en lo prescrito
por el artculo 1283 (principio general) y en el numeral 1122, inciso 1 (para el caso de la
hipoteca), aunque el mismo principio es aplicable a los casos de prenda y anticresis.
Esta hiptesis novatoria, a decir verdad, es una en la cual pueden surgir las mayores dudas
y cuestionamientos, en el sentido de que si,
ms all de los principios legales del
Derecho de Obligaciones y de los Derechos Reales que la sustentan, la misma es

razonable.
En la novacin subjetiva por cambio de acreedor, el objeto (la prestacin) sigue siendo
exactamente el mismo, y ocurre lo propio en relacin al deudor (obligado), quien permanece
en tal condicin en la nueva relacin obligacionai sta era, sin duda, la razn por la cual el
Cdigo Civil de 1936 estableca en el artculo 1287, segunda parte, que tratndose de la
novacin por cambio de acreedor, las garantas de la obligacin anterior se trasmitan al
nuevo acreedor.
Tal vez sea este precepto el que determina, para los casos en que el deudor no quiera
trasladar las garantas reales a la nueva obligacin, que el acreedor y el tercero que lo
sustituye opten por la cesin de derechos, esto es, por cambiar a la persona del acreedor
en la misma obligacin, caso en el cual s subsisten las garantas otorgadas por el deudor.
11
Comentarios y Criticas.- Cdigo Civil Peruano.-1ra. Edicin. 1945.
pg. 33

2.4.5. Novacin subjetiva por cambio de acreedor con garanta real otorgada por un
tercero.
La intrasmisibilidad de las garantas de la obligacin originaria a la nueva tiene como razn,
en el supuesto bajo anlisis, lo previsto por el principio general del artculo 1283 y lo
prescrito por el numeral 1363, que recoge el principio res nter alios acta.
2.4.6. Novacin subjetiva por cambio de acreedor con garanta personal otorgada
por un tercero.
Los fundamentos en este caso son los mismos que los anotados como sustento del acpite
que antecede.
2.4.7. Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de delegacin, con
garanta real otorgada por el propio deudor.
Esta hiptesis encuentra su fundamento en el principio general del primer prrafo del
artculo 1283, as como en el numeral antes citado, esto es, en el artculo 1122, inciso 1,
del Cdigo Civil, y en el principio consignado por el artculo 1363, en el sentido de que los
contratos slo producen efectos entre las partes que los celebran y sus herederos. Por lo
dems, podra afirmarse que en este supuesto el nuevo deudor es una especie de tercero
en relacin con el deudor originario (ex-deudor).
Sin embargo, precisa recordarse que en el segundo prrafo del artculo 1283 se establece
que, en la novacin por delegacin, la obligacin es exigible contra el deudor primitivo y sus
garantes, en caso de que la insolvencia del nuevo deudor hubiese sido anterior y pblica,
o conocida del deudor al delegar su deuda.
garanta real otorgada por un tercero.
La intransmisibilidad de las garantas a la nueva obligacin, tiene como fundamento en el
supuesto bajo comentario el precepto general establecido por el artculo 1283 del Cdigo
Civil y la disposicin del numeral 1122, inciso 1, del Cdigo Civil, as como al principio res
nter alios acta contenido en el artculo 1363 del propio Cdigo.
pg. 34

garanta personal otorgada por un tercero
Este supuesto tiene sustento en la regla general del artculo 1283 y, adems, en el principio
contenido en el numeral 1363 del Cdigo Civil
2.4.10. Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin,
con garanta real otorgada por el propio deudor
La intrasmisibilidad de las garantas a la nueva obligacin tiene su fundamento en el
principio general del primer prrafo del artculo 1283 del Cdigo Civil y en el ya citado
numeral 1122, inciso 1, del mismo Cdigo.
Por otra parte, el principio res nter alios acta del artculo 1363 del Cdigo Civil resulta
aplicable, por excelencia, al caso analizado, ya que incluso la novacin podra haber
operado en contra de la voluntad expresa del deudor. Recurdese que en la novacin
subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin, el acreedor prescinde de
la voluntad del deudor, bastando para que ella se produzca el acuerdo entre el acreedor y
un tercero que desee ocupar el lugar del deudor.
con garanta real otorgada por un tercero
Los argumentos que sustentan este supuesto novatorio, en relacin con la extincin de las
garantas, son los mismos que anotamos en el acpite que antecede, con el fundamento
adicional de que no slo se est prescindiendo de la voluntad del propio deudor, sino de los
terceros que han otorgado garanta real, tesis que hace aplicable con mayor vigor el
principio res inter alios acta.
con garanta personal otorgada por un tercero
El sustento de la intrasmisibilidad de las garantas, en el caso que nos ocupa, est dado
por el principio general del primer prrafo del artculo 1283, as como por lo dispuesto en el
numeral 1363, antes comentado.
pg. 35

Ahora bien, de acuerdo con lo establecido por la parte final del primer prrafo del artculo
1283, el principio general de que en la novacin no se transmiten a la nueva obligacin las
garantas de la obligacin extinguida, admite pacto en contrario.
2.5. NOVACIN DE OBLIGACIN SIMPLE POR OTRA CON CONDICIN SUSPENSIVA
Segn el artculo 1284 del Cdigo Civil Peruano, cuando una obligacin pura y simple se
sustituye por otra sujeta a condicin suspensiva, se configura un supuesto de novacin
objetiva. No obstante, el efecto extintivo-creador de obligaciones de dicha novacin no se
verifica en tanto la condicin no se cumpla, ya que esta ltima afecta tambin a la
novacin.12
El texto del citado artculo 1284 es el siguiente:
Artculo 1284- Cuando una obligacin pura se convierte en otra sujeta a condicin
suspensiva, slo habr novacin si se cumple la condicin, salvo pacto en contrario.
Las mismas reglas se aplican si la antigua obligacin estuviera sujeta a condicin
suspensiva y la nueva fuera pura.
Esta norma contempla varios supuestos:
-
Citando la condicin suspensiva es ilcita
Criando la condicin suspensiva es fsica o jurdicamente imposible
Cuando la condicin, a pesar de verificarse, no se considera cumplida
Cuando la condicin es potestativa
Cuando la condicin se cumple slo en parte, salvo pacto en contrario
Novacin de una obligacin sujeta a condicin suspensiva por otra pura y simple
2.6. NOVACIN DE OBLIGACIN CON CONDICIN RESOLUTORIA

Los casos de novacin de obligaciones sujetas a condicin resolutoria se rigen por el
artculo 1285 del Cdigo Civil Peruano:
12
Guzman Ferrer, Fernando.- Cdigo Civil.- Tomo III.- Editorial Cientfica S.R.L.- 1ra Edicin.- Lima Per.
1985.
pg. 36

Artculo 1285.- Cuando una obligacin pura se convierte en otra sujeta a condicin
resolutoria, opera la novacin, salvo pacto en contrario.
Las mismas reglas se aplican si la antigua obligacin estuviera sujeta a condicin
resolutoria y la nueva juera pura. Los supuestos son los siguientes:
2.6.1. Novacin de obligacin pura por otra sujeta a condicin resolutoria
La sustitucin de una obligacin pura y simple por otra sujeta a condicin resolutoria
produce consecuencias novatorias, salvo estipulacin distinta de los contratantes.
Una obligacin sujeta a condicin resolutoria tiene eficacia; es decir, constituye un derecho
cierto. De all el sentido de la norma a que nos estamos refiriendo.
La condicin resolutoria no obsta, en principio, para la eficacia del acto jurdico sujeto a ella.
Slo su acaecimiento determina el cese de eficacia del acto.
Ahora bien, en virtud de lo establecido por el artculo 1285 del Cdigo Civil, la novacin
opera a la fecha de su celebracin y no a la fecha en que se cumple la condicin.
En tal sentido, cabe preguntarnos qu efectos produce el acaecimiento de la condicin
resolutoria sobre dicha novacin.
Cuando los contratantes no prevn pacto en contrario a lo con-templado por los artculos
177 y 1285 del Cdigo Civil, la condicin no tiene eficacia retroactiva y, por tanto, su
acaecimiento no modifica la situacin jurdica anterior. Vale decir, el cumplimiento de la
condicin no afecta la novacin estipulada.
Cuando los contratantes prevn una disposicin contraria a lo estipulado por los artculos
177 y 1285 del Cdigo Civil, la condicin tendra eficacia retroactiva y, en consecuencia, su
acaecimiento resolvera los efectos que vena produciendo la novacin.
Sera el caso, por ejemplo, en que acreedor y deudor acordaran novar la deuda por otra, a
condicin de que aqul (el acreedor) permanezca en el cargo de gerente de una sociedad
annima; estipulando, asimismo, la eficacia retroactiva de dicha condicin. Si la condicin
se verifica, la novacin se resuelve.
pg. 37

2.6.2. Novacin de obligacin sujeta a condicin resolutoria por otra pura y simple
Cuando se sustituye una obligacin sujeta a condicin resolutoria por otra pura y simple,
opera la novacin, salvo pacto en contrario.
En este supuesto se aplican iguales reglas a las expuestas, segn lo previsto por el segundo
pargrafo del artculo 1285.
Finalmente, debemos sealar que la sustitucin de una obligacin pura y simple por otra
sujeta a condicin resolutoria, o a la inversa, no produce consecuencias novatorias en los
casos siguientes:
-Cuando la condicin resolutoria es ilcita (artculo 171, segundo prrafo, del Cdigo Civil).
-Cuando la condicin resolutoria es fsica o jurdicamente imposible (artculo 171, segundo
prrafo, del Cdigo Civil).
-Cuando la condicin resolutoria, a pesar de verificarse, no se considera cumplida (artculo
176 del Cdigo Civil).
-Cuando la condicin resolutoria se cumple slo en parte, salvo pacto en contrario (artculo
174, segundo prrafo, del Cdigo Civil).
2.7.
NOVACIN DE OBLIGACIN NULA O ANULABLE
El artculo 1286 del Cdigo Civil Peruano de 1984 se ocupa de la nulidad y anulabilidad de
la obligacin primitiva en la novacin. Su texto es el siguiente:
Articulo 1286.- Si la obligacin primitiva fuera nula, no existe novacin.
Si la obligacin primitiva fuera anulable, la novacin tiene validez. si el deudor, conociendo
del vicio, asume la nueva obligacin..
Concordamos plenamente con la solucin que otorga la citada norma al supuesto en que
la obligacin primitiva fuese nula, ya que la nulidad equivale a que ella nunca surgi para el
Derecho y a la imposibilidad de origen de que surtiera efecto alguno; en suma, a su invalidez
plena de ori-gen. En tal sentido, una obligacin nula, vale decir, que nunca ha surgido para
el Derecho, no podra ser variada por otra nueva que la sustituya. La obligacin nueva, de
pg. 38

crearse, no tendra como finalidad sustituir a la anterior, por la sencilla razn de que no
habra nada que sustituir.
2.8.
NULIDAD O ANULACIN DE LA NUEVA OBLIGACIN. CONSECUENCIAS
El artculo 1287 contempla la posibilidad de que la obligacin primitiva

Artculo 1287.- Si la nueva obligacin se declara nula o es anulada, la primitiva obligacin
revive, pero el acreedor no podr valerse de las garantas prestadas por terceros.
El supuesto del artculo 1287 del Cdigo Civil es que la obligacin originaria fuese vlida y
que se le novara por una obligacin que adoleciera de vicio de nulidad absoluta. En tal caso,
siguiendo con el razonamiento que aducimos al referirnos al artculo 1286 del Cdigo Civil,
diramos que se pretendera cambiar algo por nada, razn por la cual se entiende que no
se habra producido novacin alguna.
Sin embargo, no es, como seala el Cdigo, que la obligacin primigenia reviva, sino que
ms bien nunca muri, ya que la segunda obligacin, al ser nula, no fue capaz de
matarla y de operar una novacin, razn por la cual el empleo del trmino revive podra
prestarse a confusiones.
Consideramos necesario precisar que la palabra revive empleada por el Cdigo Civil es
una de uso comn, mas no tcnico, razn por la cual sugeriramos usar la expresin
seguir surtiendo sus efectos, pues de ello se trata justamente el problema.
Si la segunda obligacin fuese anulable, s habra operado novacin, ya que la obligacin
anulable no es nula, sino actualmente vlida y slo sufre de una invalidez pendiente. Lo
que ocurre y ah apunta el precepto bajo comentario es que dicha segunda obligacin,
anulable, sea declarada nula. Ante tal supuesto, al ya no existir para el Derecho ninguna
segunda obligacin, es que la ley determina que la primigenia obligacin revive. En este
caso, s estara bien empleado el trmino revive (aunque no es una expresin propia del
Derecho de Obligaciones), ya que al ser inicialmente vlida, la obligacin anulable en un
momento mat a la obligacin primigenia, la que revivir si es que la segunda
obligacin es anulada judicialmente.
Para concluir, debemos sealar que el artculo 1287 del Cdigo Peruano agrega, en su
parte final, que a pesar de que reviva la obligacin primigenia, el acreedor no podra
pg. 39

valerse de las garantas prestadas por terceros. De esto ltimo se infiere que el acreedor s
podra valerse de las garantas otorgadas por el propio deudor.
2.9. EFECTOS DE LA NOVACION
En adelante, vamos a referirnos a los efectos de la novacin, los mismos que, en opinin
nuestra, seran los siguientes en cualquiera de sus formas: objetiva o real (por cambio de
objeto o de causa-fuente de la obligacin) o subjetiva o personal (por cambio de acreedor
o deudor):
2.9.1. Sobre la extincin de la obligacin originaria y la creacin de una nueva
La novacin es una operacin nica de doble efecto, a saber: un efecto extintivo y otro
creador de obligaciones.
La creacin de la nueva obligacin tiene por finalidad la extincin de una anterior y
viceversa. Por ello, la novacin supone la extincin de una obligacin por la creacin de
otra y la creacin de una obligacin para la extincin de otra preexistente.
2.9.2. Sobre el destino de las garantas de la obligacin novada
Si la novacin determina la extincin de la obligacin primigenia, es evidente que las
garantas reales o personales que aseguraban su cumplimiento corren igual suerte.
2.9.3. Sobre los accesorios de la obligacin novada
En general, la doctrina coincide al sostener que el efecto extntvo de la novacin es
comparable al del pago. La obligacin novada desaparece con todos sus accesorios.
2.9.4. Sobre las obligaciones de saneamiento
Si las partes acordasen novar el objeto de la obligacin primigenia por otro y ste tuviera
vicios ocultos o se perdiese por eviccin, cabra preguntarse qu derechos asisten al
acreedor.
Por entraar la novacin un contrato extntivo de obligaciones, es claro que el acreedor ya
no podra exigir el cumplimiento de la obligacin original. Sin embargo, siendo la novacin
un contrato al que son aplicables las normas referentes al saneamiento, sin lugar a dudas
pg. 40

asistir al acreedor el derecho a ser indemnizado por los vicios ocultos que el nuevo bien
presentase al momento de la transferencia o por eviccin.
Si el crdito anterior se ha extinguido definitivamente por novacin, es evidente que las
relaciones entre deudor y acreedor se determinan por la nueva deuda. Esto es, si Primus
debe a Secundus una tonelada de arroz y ambos acuerdan novar la deuda sustituyendo su
objeto por una tonelada de azcar, las cuestiones relativas al saneamiento slo recaeran
sobre el nuevo objeto de la obligacin y no sobre el primero.13
2.9.5. Sobre la teora del riesgo
Luego de haberse pactado la novacin, los alcances del artculo 1138 del Cdigo Civil que
recoge la teora del riesgo slo seran aplicables, sin duda, ante la eventual prdida del bien
objeto de la nueva obligacin hasta antes de su entrega.
Advirtase que si se ha producido la novacin, la prdida del bien objeto de la primera
deuda (ya extinguida) no afectara a la nueva relacin obligatoria creada por novacin. Por
lo dems, remitimos al lector a los comentarios efectuados por nosotros al analizar el
artculo 1138 del Cdigo Civil.
2.9.6. Sobre el reconocimiento de las obligaciones
Si luego de haberse celebrado un acuerdo novatorio, se presentara un supuesto de
eventual reconocimiento de una obligacin, dicho reconocimiento slo podra recaer sobre
la nueva deuda y no sobre la primigenia ya extinguida.
Aqu tambin remitimos al lector a los comentarios anotados al analizar el artculo 1205 del
Cdigo Civil.
2.9.7 Sobre la cesin de derechos
En lo relativo a la transmisin de las obligaciones mediante cesin de derechos, precisa
hacer hincapi que luego de producida una novacin en cualquiera de sus formas, el
13
Libro homenaje a Rmulo E. Lanatta Guilhem.- Editorial Venus S. A.- Lima- Per. 1986
pg. 41

acreedor slo podra ceder a un tercero cesionario su derecho de crdito sobre la nueva
obligacin.
Remitimos al lector, asimismo, a nuestros comentarios sobre los artculos 1206 y siguientes
del Cdigo Civil.
2.9.8. Sobre los efectos generales de las obligaciones
Es claro que luego de haberse pactado la novacin, los alcances de los artculos 1218 y
1219 del Cdigo Civil, resultaran aplicables a la nueva relacin obligatoria y no a la anterior.
2.9.9. Sobre el pago y sus diversas formas
Si el crdito original se extingue definitivamente por novacin, la nica obligacin exigible
es la nueva deuda resultante del acuerdo novatorio. Por esta razn, todas las disposiciones
generales del pago y aquellas especiales que rigen el pago de intereses, el pago por
consignacin, la imputacin del pago, el pago con subrogacin y el pago indebido, son
aplicables a la nueva relacin obligatoria creada por novacin.
2.9.10. Sobre otros medios extintivos de obligaciones
Si luego de producida la novacin, acreedor y deudor quisieran recurrir a un medio extintivo
de obligaciones distinto al pago, bien podran compensar, condonar, transigir o convenir
mediante mutuo disenso la extincin de la deuda. Tales actos, sin embargo, siempre
debern referirse a la nueva obligacin surgida del acuerdo novatorio.
En lo relativo a la consolidacin, precisa sealarse que si se hubiese producido un acuerdo
novatorio y el cumplimiento de la nueva obligacin subsisera, la consolidacin operara si
se confundieran en la persona del deudor o del acreedor de la nueva obligacin (nacida de
dicho acuerdo) las calidades contradictorias de acreedor o de deudor, respectivamente.
Por otra parte, y en lo referente a la dacin en pago, anotaremos que, aun considerando
que al celebrarse una dacin en pago se est concertando, en rigor, una novacin objetiva,
IS partes que hubiesen novado la obligacin podran luego celebrar un nuevo acuerdo
nova-torio o de dacin en pago (lo que en buena cuenta significa lo mismo), para sustituir
el objeto de la nueva obligacin por otro, o para sustituir al acreedor o al deudor.
pg. 42

2.10. NOVACIN LEGAL
Como bien sabemos, las obligaciones pueden nacer de la voluntad o de la ley, existiendo,
en este ltimo caso, numerosos preceptos que generan relaciones obligacionales al margen
de la voluntad y que incorporan, sin duda, casos de novacin legal que operan de pleno
derecho o en virtud de resolucin judicial.
No obstante estos principios incontrovertibles, la doctrina omite tratar la novacin legal, sea
de pleno derecho o a mrito de una declaracin judicial. En tal sentido, no existe sustento
que permita confrontar
Tal vez lo que determina ese silencio sea la ausencia, en estos casos, del animus novandi,
considerado como uno de los requisitos de toda novacin, bajo la premisa de que esa
exigencia es privativa de la voluntad de los intervinientes.
La presencia del Animus novandi, sin embargo, no se desprende del artculo 1277 del
Cdigo Civil Peruano, norma que se limita a sealar que por la novacin se sustituye una
obligacin por otra; y que para que exista novacin es preciso que la voluntad de novar se
manifieste indubitablemente en la nueva obligacin, o que la existencia de la anterior sea
incompatible con la nueva.
Dentro de tal orden de ideas, estimamos necesario sealar que si bien es cierto que la
mayora de efectos de la novacin voluntaria se generan por igual en la novacin legal ya
opere sta de pleno derecho o en virtud de resolucin judicial, uno de ellos no se produce.
Se trata de la extincin de las garantas correspondientes a la obligacin original, lo que
equivale a decir que, contrariamente a lo dispuesto por el artculo 1283 del Cdigo Civil, en
la novacin legal s se trasmiten a la nueva obligacin las garantas de la obligacin
extinguida.
2.11. ACTOS QUE NO CONSTITUYEN NOVACIN

El artculo 1279 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece qu cambios
accesorios en la prestacin no producen novacin:
pg. 43

Artculo 127.9.- La emisin de ttulos valores o su renovacin, la modificacin de
un plazo o del lugar del pago, o cualquier otro cambio accesorio de la obligacin, no
producen novacin.
Como puede observarse, el precepto bajo anlisis tan slo enuncia algunos de ellos,
a saber:
2.11.1. La emisin de ttulos valores
En el Cdigo de 1984 se ha considerado, con acierto, que la emisin de ttulos
valores no constituye novacin.14
La emisin de un ttulo valor respecto de una obligacin que le antecede en el
tiempo, no cambia dicha obligacin por una nueva. Tan slo trata de asegurar su
cumplimiento, de facilitar la circulacin de la acreencia y de dinamizar su cobranza.
Precisa sealarse, adems, que la novacin, por lo general, es un acto bilateral;
vale decir, que es necesaria la intervencin de las dos partes (acreedor y deudor)
para que ella se produzca. En cambio, el otorgamiento de un ttulo valor puede ser
tanto un acto bilateral como unilateral, ya que para su expedicin, en algunos
supuestos, se requiere de la intervencin de una sola parte, el deudor, como por
ejemplo en el caso del cheque.
Adicionalmente, un ttulo valor representa la prestacin original y por ello no

produce efectos nova torios; su objeto muchas veces es comercializar el propio
ttulo valor, descontarlo en una institucin de crdito, endosarlo para pagar o
garantizar obligaciones, etc.
2.11.2. La renovacin de ttulos valores
El artculo 1279 del Cdigo Civil tambin establece que la renovacin de ttulos
valores no produce novacin.
Sobre la base de las consideraciones anotadas, cabe afirmar que si la emisin de
un ttulo valor no origina novacin, tampoco la generar su renovacin. Por un lado,
porque no se ha cambiado la obligacin primigenia; y de otro, porque la renovacin
de un ttulo valor simplemente vara su fecha de ejecucin, por haberse producido
14
Osorio, Manuel.- diccionario de ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales.- Editorial heliasta.- 26 edicin,
actualizada y corregida por Guillermo Cabanillas de la Cueva.-Buenos Aires- Repblica de Argentina.- 1999.
pg. 44

una prrroga, mas no la obligacin origina!, que sirve de causa fuente al
mencionado ttulo valor y a su renovacin.
2.11.3. La modificacin de un plazo
Prescribe el artculo 1279 del Cdigo Civil que la modificacin de un plazo no
produce novacin.
Abrigamos dudas acerca de la certeza del precepto bajo comentario, cuando
establece, en los trminos ms amplios, que la modificacin del plazo no produce
novacin, toda vez que en ciertos casos ella s podra generarse, como veremos
seguidamente.
Cuando la modificacin del plazo no afecta de modo considerable al objeto de la
obligacin en s, es evidente que no se produce novacin. Si, por ejemplo, en el
ttulo original de la obligacin se ha establecido que el deudor deber pagar una
determinada cantidad de dinero el da 21 de julio de 2008, y antes de vencido dicho
plazo suspensivo ambas partes acuerdan que el pago ya no se efectuar el da 21
sino el da 22, resultara obvio que la variacin del plazo no habra afectado sino en
forma absolutamente adjetiva la integridad de la obligacin pactada. Se podra decir,
sin duda alguna, que la obligacin sigue siendo la misma.
En cambio, la variacin del plazo podra resultar fundamental en el siguiente caso:
Dos partes han celebrado un contrato de suministro, por el cual una de ellas se ha
obligado a suministrar a la otra la cantidad de mil cajas de cerveza los das viernes
de todo el mes de abril de 2008. Si luego de celebrado el contrato ambas partes
amplan el plazo de un mes a un ao, resultar evidente que aqu el plazo resolutorio
jugaba un papel fundamental en el contrato, y que la variacin del mismo no ha
hecho que la relacin jurdica patrimonial se altere en forma intrascendente, sino,
por el contrario, se ha modificado de manera notable, ya que las partes que antes
estaban obligadas slo durante un mes a ejecutar sus prestaciones, ahora lo
estarn durante un ao, vale decir, por un plazo once veces mayor que el
originalmente previsto. En este caso, la variacin del plazo habra producido una
novacin de la obligacin, supuesto que no ha sido contemplado por el artculo 1279
del Cdigo Civil.
A nuestro entender, si bien la variacin del plazo puede ser accesoria (justamente
en el supuesto de que slo represente un cambie en la fecha de cumplimiento, como
sera el caso del plazo suspensivo), ella podra ser fundamental, si representa una
ejecucin ms o menos dilatada de la prestacin original (ejemplo propuesto por
nosotros de plazo resolutorio). Es decir, la prestacin devendra en distinta y por lo
tanto habra novacin por la modificacin del plazo.
pg. 45

En otras palabras, la modificacin del plazo sera la causa de que exista esa
variacin en la prestacin y, en consecuencia, de que se hubiera novado la
obligacin.
Por tal razn, consideramos que la norma debe interpretarse en el sentido de que
la variacin del plazo podr o no producir la novacin de la obligacin, considerando
la naturaleza de la obligacin, el ttulo y las circunstancias del caso.
2.11.4. La modificacin del lugar del pago
El precepto bajo comentario establece que la modificacin del lugar del pago no
produce novacin.
Por nuestra parte, estimamos, al igual que en el tema del plazo, que la variacin del
lugar del pago podra o no revestir la importancia necesaria como para considerarse
que ha producido novacin en la obligacin.
Un ejemplo de variacin intrascendente sera el que mencionamos a continuacin:
Una empresa con sede en la provincia de Lima, se compromete a entregar a una
persona en la misma ciudad de Lima, distrito de San Isidro, una maquinaria pesada.
Luego de celebrado el contrato, ambas partes acuerdan que la mencionada
maquinaria ya no ser entregada en San Isidro sino en el distrito de Pueblo Libre.
Aqu no se habra producido novacin de la obligacin, porque dicho cambio
resultara intrascendente, ya que el cumplimiento de la obligacin no representara,
prcticamente, ningn mayor o menor esfuerzo para el deudor.
En cambio, s se habra producido novacin de la obligacin si se hubiese pactado

el cambio del lugar de pago del distrito de San Isidro en la provincia de Lima, a la
ciudad de Buenos Aires, Argentina, puesto que la ejecucin de la obligacin (el
pago) sera mucho ms gravosa para el deudor (que es quien debe soportar los
gastos que ocasione el pago argumento del artculo 1241 del Cdigo Civil).
Creemos que para el supuesto del lugar de pago debe adoptarse una solucin
similar a la propuesta por nosotros para el caso del plazo; esto es, considerar la
naturaleza de la obligacin, el ttulo y las circunstancias del caso.
2.11.5. Cualquier otro cambio accesorio
El artculo 1279 del Cdigo Civil prescribe en su parte final que cualquier otro cambio
accesorio de la obligacin no produce novacin.
pg. 46

A nuestro modo de ver, de la lectura del artculo 1279, infine, no queda claro cules
son las variaciones accidentales en la prestacin que no producen novacin, y por
ello no es posible deducir contrario sensu cules son aquellos supuestos que s
generan novacin.
En tal sentido, estimamos necesario efectuar un anlisis sobre aquellos cambios en
la obligacin que en opinin de la doctrina consultada no producen novacin.
Segn se ver del estudio de cada caso, nuestra opinin discrepa, en ciertas
oportunidades, del parecer mayoritario de la doctrina, por las consideraciones que
luego anotamos.
Advertimos al lector que no es nuestra intencin efectuar una enumeracin taxativa
de los mismos, porque ello sera tarea imposible. Vamos a referirnos a algunos
casos slo a modo de ilustracin; en tal virtud, cualquier omisin no debe
interpretarse como excluyente.
2.11.5.1. Aumento en el monto de la prestacin pactada
Cuando se aumenta el monto de la prestacin pactada, nos encontramos ante
un supuesto en el cual resulta discutible si hay o no novacin objetiva.
Debemos reconocer que los autores consultados, que se pronuncian sobre el
particular, se inclinan por la negativa.
Consideramos que, en la medida en que exista un aumento en el monto de la
prestacin, es decir, en la cantidad del nmero de unidades de que consta la misma,
habr siempre novacin objetiva por cambio en la prestacin.
En el ordenamiento jurdico peruano no ser'psible sostener lo contrario,
basndonos en el principio de integridad en el pago, ya que luego de producido el
acuerdo novatorio el deudor deber una cantidad mayor que aqulla originalmente
adeudada; y no podr cumplir pagando la suma convenida en un inicio, pues de
intentar hacerlo, su acreedor podra rechazar ese pago parcial, conforme a lo
previsto por el artculo 1221 del Cdigo Civil, precepto que fuera analizado
oportunamente.
2.11.5.2. Reduccin del monto original de la prestacin

Otro de los supuestos cuya calidad de acto novatorio resulta discutible, es la
reduccin del monto de la prestacin originaria.
pg. 47

En nuestra opinin, el tema de la reduccin del monto de la deuda podrainterpretarse en dos sentidos.
Primero, asumir que hay novacin objetiva. El segundo, apreciar el tema desde la
perspectiva de una condonacin parcial de la obligacin, vale decir, que dicha
reduccin se origina en el perdn de una parte de la deuda al que llegan de mutuo
acuerdo acreedor y deudor.
Creemos que no puede establecerse un principio o regla general que otorgue una
solucin definitiva y absoluta a la controversia; en tal sentido, tendr que apreciarse,
necesariamente, la manera cmo se ha contrado la obligacin, as como los
trminos empleados en ella, para determinar si se trata de una u otra figura jurdica.
No obstante lo expresado, debemos ser claros en excluir de esta hiptesis aquellos
casos en los cuales el deudor efecta amortizaciones paulatinas o parciales de la
deuda, ya que luego de cada pago ser obvio que la deuda tendr un monto menor,
pero ello por el simple efecto del pago el mismo que ha extinguido parcialmente la
obligacin. En estos supuestos no estamos en presencia de novacin alguna, pues
al efectuarse dichos pagos parciales, comunes y corrientes, no media animus
novandi, es decir, la intencin de las partes de convertir su obligacin en otra
distinta, sino la voluntad de extinguirla gradualmente, sin recurrir a la creacin de
alguna nueva obligacin.
2.11.5.3. Cambio en la formalidad del acto celebrado
Un supuesto adicional que motiva el inters de la doctrina consultada es el relativo
a si el cambio en la formalidad del acto celebrado constituye o no novacin.
Consideramos que el caso materia de anlisis suscita seis hiptesis. La primera,

cuando las partes inicialmente han celebrado un acto consensual y luego deciden
transformarlo en un acto ad prbationem.
La segunda, cuando las partes hubieran celebrado inicialmente un acto consensual,
pero luego deciden convertirlo en uno ad solemnitatem. La tercera, cuando las
partes han celebrado inicialmente un acto ad prbationem y, posteriormente, lo
transforman en uno consensual.
La cuarta, cuando las partes han celebrado inicialmente un acto ad prbationem y
ms tarde deciden convertirlo en uno ad solemnitatem.
pg. 48

La quinta, cuando las partes han celebrado un acto ad solemnitatem (en la medida
en que se hubiera tratado de una solemnidad autoim-puesta por las partes y no por
la ley) y luego acuerdan transformarlo en uno consensual.
Y la sexta, en caso que las partes hubieran celebrado inicialmente un acto solemne
(autoimponindose dicha solemnidad) y, posteriormente, lo convierten en uno ad
prbationem. En ninguno de estos casos hay novacin.
2.11.5.4. Aumento, reduccin o supresin d la tasa de inters
El aumento, reduccin o supresin de la tasa de inters, podran constituir otros
supuestos discutibles de novacin objetiva por cambio de prestacin.
Entendemos que la modificacin de la tasa de inters de una obligacin no puede
configurar un supuesto novatorio. Ello, en virtud de que los intereses son accesorios
de la obligacin principal (el capital).
Sin embargo, hacemos la salvedad de que una disminucin en c monto de los
intereses podra ser considerada como una condonado] pardal, en tanto que el
convenio sobre eliminando de los mismos podr; entenderse como una condonacin
total.
2.11.5.5. Adicin o supresin de ma clusula penal
Creemos que no habra novacin si nos encontramos ante la adi don de una
clusula penal en estricto, vale decir, de un pacto anticipado de indemnizacin,
convenido antes de producirse cualquier incumpl miento o mora. Esto, porque la
clusula penal es subsidiaria y accesoria a la obligacin de que se trate o cuyo
complimiento asegure.
2.11.5.6. Adicin o supresin de las garantas
Las modificadores de las garantas es otro de los temas contemplados por la
doctrina para dudar si en tales eventualidades hay o no novado.
Compartimos la opinin unnime de una respuesta negativa.
2.11.5.7. La Litis contestatio
Tambin se ha debido si la litis contestatio produce novacin. Creemos, con Boffi
Boggero y Llambas, que no la produce.
pg. 49

Para Boffi Boggero156 no habra novacin en la modificacin de la litis contestatio.
Esta materia ha sido objeto de un amplio debate entre quienes afirman que la figura
mencionada produce novacin y quienes expresan lo contrario.
Anota Boffi Boggero que la litis contestatio, al margen de cualquier antecedente
romano, no opera novacin, ya que la obligacin debatida queda intacta despus
de aquella figura jurdica.15
Llambas157 afirma que la Zirxs contestatio tampoco constituye un supuesto de
novacin. Seala el citado profesor que antiguamente se consideraba que la ris
contestatio, o sea, la traba del litigio por demanda y contestacin, entraaba
novacin por cambio de causa, porque la litis ligaba a las partes y les impona el
deber de seguirla, de modo que la causa de las obligaciones existentes entre ellas
ya no era la primitiva, sino el juicio mismo en que aqulla se haba volcado.
Predsa el autor argentino que cualquiera que fuese la validez de esa concepcin en
el Derecho Romano, no se duda ya de que carece de sustento en el Derecho
moderno, en el cual la litis contestatio slo anuda una relacin procesal sin modificar
la relacin jurdica sustancial que pudiera vincular a las partes; de ah que sea dable
concluir en que la traba de un litigio judicial no configura novacin.
2.11.5.8. Variaciones en la obligacin en virtud de una resolucin judicial
La modificacin de la obligacin por resolucin judicial es otro de los supuestos cuya
calidad de acto novatorio es discutida en doctrina
La mayora de los autores consultados consideran que este supuesto no produce
novacin.
Para Boffi Boggero158 no habra novacin en la modificacin por sentencia judicial.
Recuerda el citado profesor que se ha sostenido que la sentencia judicial produce
novacin sobre la base de que, por ejemplo, agrega imperita (nota de Derecho
Procesal); el crdito se torna lquido, cierto; las obligaciones de hacer se
transforman en obligaciones de dar; se establecen intereses donde> no se haban
convenido, etc. Boffi Boggero piensa, sin embargo, que no ha) novacin porque
media inalterabilidad esencial de la obligacin originaria recogida en la sentencia,
sea sta de las llamadas declarativas, condenatorias constitutivas o de cualquier
otra terminologa afn.
15
Viladegut Bush, Guillermo.- Apuntes de Derecho Civil.- Universidad Tecnolgica de los Andes.- 2da.
Edicin.-2002.
pg. 50

TITULO III
COMPENSACION
3.1. NOCIONES PREVIAS
Uno de los medios extintivos de obligaciones con mayor incidencia prctica es la
compensacin.
Cuando un deudor tiene un crdito contra su acreedor es posible en la medida en que se
cumplan los requerimientos exigido: por la ley, que obtenga su liberacin oponiendo a la
extincin de ambos crditos por compensacin.
La palabra compensacin proviene del vocablo latino compensare que a su vez deriva de
pensarecum, que significa pensar con, en el sentido de balancear una deuda con otra. Por
ello en el digesto 16.2.1., modestino define a la compensacin como la contribucin o
equilibrio entre un crdito y una deuda. Compensatio est debiti et inter se contributio.
La compensacin, tal cual se encuentra regulada en el cdigo civil peruano, es un medio
extintivo de obligaciones que opera cuando una persona es simultnea y recprocamente
deudora y acreedora de otra, respecto de crditos lquidos, exigibles y de prestaciones
fungibles entre s, que el propio cdigo civil calificado adicionalmente como homogneas,
cuyo valor puede ser idntico o no.
Ejemplo. Si Pablo le debe Jos (100,000 nuevos soles. Pero a su vez Pablo es acreedor
de Jos por igual cantidad, si la compensacin opera la deuda de Pablo y la deuda de Jos
se extinguen ntegramente empero, si Pablo fuese acreedor de Jos por una cantidad
menor (60000). Nuevos soles, por ejemplo), cuando la compensacin se verifica la deuda
de Pablo se entiende extinguida por 60,000 nuevos soles, mas subsiste por el saldo no
compensado, esto es por 40,000 nuevos soles.
Se trata, en suma, de lo que numerosos autores consideran como. Un doble pago
abreviado, que evita el doble desplazamiento numerario o de otros bienes; y que cumple,
adems, una relevante funcin de garanta, como posteriormente se explicar.16
16
Tomo VI, Editorial Gaceta Jurdica SA, Primera Edicin 2004.
pg. 51

Si se renen los requisitos de ley, la compensacin, fundamentalmente, opera de manera
unilateral. En ausencia de alguno de esos requisitos, la compensacin opera de forma
bilateral.
3.2. REQUISITOS DE LA COMPENSACIN UNILATERAL
Para que las obligaciones se extingan por compensacin unilateral es necesaria la
concurrencia de los requisitos que la ley civil exige tales
requisitos se encuentran
establecidos en el artculo 1288 del cdigo Civil:

Artculo 1288.- Por la compensacin se extinguen las obligaciones recprocas,
lquidas, exigibles y de prestaciones fungibles y homogneas, hasta donde
respectivamente alcancen, desde que hayan sido opuestas la una a la otra. La
compensacin no opera cuando el acreedor y el deudor la excluyen de comn
acuerdo.
Analicemos brevemente cada uno de los cuatro requisitos que deben concurrir;
Que las obligaciones sean recprocas
Por regla general, la compensacin opera en tanto y n cuanto cada uno de los sujetos de
la relacin obligatoria ocupe simultneamente la parte acreedora, respecto de una o ms
obligaciones, y la parte deudora, en relacin a otra u otras obligaciones.
Ello ocurrira, por ejemplo, si X debe a Y la suma de 6000 nuevos soles en virtud de
un contrato de mutuo, en tanto que Y adeuda a X igual cantidad por concepto del precio
de un bien que X le vendi. En esta hiptesis se advierte que X es deudor de Y, al
hallarse obligado a la devolucin del dinero que le fue prestada mediante un contrato de
mutuo, y que X, simultneamente, es acreedor'.
De Y por cuanto este ltimo le adeuda el pago del precio del bien materia del contrato de
compra venta.
Lo propio ocurrira si Y, por ejemplo, fuese deudor de X en virtud de un contrato de
arrendamiento en el cual adeudase el pago de tres mensualidades, cada una de 2,000
nuevos soles. En este caso, Esa compensacin extinguira no slo dos, sino cuatro
obligaciones. Al respecto, entonces, cabe resaltar que nada obsta a que la compensacin
pg. 52

se produzca respecto de dos. O ms obligaciones, en tanto renan los requisitos que la ley
exige.
La reciprocidad versa, precisamente, en que los diversos crditos existan entre los mismos
sujetos, quienes son (cada uno de ellos) acreedor y deudor del otro.
Ahora bien, cabe formularse la interrogante de si la reciprocidad a que alude el artculo 1288
del Cdigo Civil, se refiere a la reciprocidad derivada del contrato con prestaciones
recprocas, del contrato bilateral y del. Contrato oneroso.
La reciprocidad que se deriva del contrato en mencin se advierte a nivel de las
obligaciones, al momento de la celebracin del contrato, y a nivel de las prestaciones, al
momento en que se ejecuta la relacin obligatoria.
En opinin nuestra-al menos en el plano terico- la reciprocidad que hace posible la
compensacin de dos o ms obligaciones, comprende tanto al ltimo concepto anotado,
como a la reciprocidad que se presenta en el mbito contractual.
De este modo, cuando las obligaciones en las que los sujetos sean simultneamente
deudor y acreedor uno del otro, emanen de diversas fuentes o de un mismo contrato, a
nuestro modo de ver se habr verificado el requisito de reciprocidad de las obligaciones
que la compensacin exige. No hallamos razn alguna para excluir la reciprocidad propia
del mbito de una misma relacin contractual.
Tericamente, podra ocurrir que a travs de un contrato con prestaciones recprocas o de
uno bilateral u oneroso, ambas partes hayan contrado obligaciones con prestaciones
recprocas, fungibles, lquidas y exigibles, e intentasen compensar dichas obligaciones, por
ser la compensacin el mecanismo que mejor satisface sus intereses.
Por ejemplo, si Manuel celebra con Carla un contrato de renta vitalicia a ttulo oneroso, a
travs del cual Manuel se obliga a entregar a Carla la suma mensual de 1,000 nuevos soles
durante el resto de la vida de Carla, en tanto que esta se obliga a entregar a Manuel dos
meses despus de la celebracin del contrato, la suma de 100,000 nuevos soles.
Supongamos que Manuel incumple con entregar a Carla, a su vencimiento, dos
mensualidades correspondientes a la renta vitalicia, es decir, le adeuda la cantidad de 2,000
nuevos soles, y persiste en su incumplimiento.
pg. 53

Debido a que la obligacin de Carla acaba de vencer (por haber transcurrido los dos meses
de plazo convenidos), sta podra optar por compensar las obligaciones.
As, si a Carla, como acreedora de la renta vitalicia, le interesa conservar la relacin
contractual, pero evitar, adems, el desplazamiento de numerario en vista de ser, a Su
vez, deudora de Manuel-, podra invocar la compensacin, con lo que se extinguira lo
adeudado a ella por Manuel y se reducira su obligacin hacia este ltimo hasta el monto
de 98,000 nuevos soles.
Vemos, pues, cmo en el supuesto analizado reviste sentido la compensacin que se
produce entre las obligaciones dimanadas de un mismo contrato y se carece de argumentos
que la impidan tanto en el plazo terico como en el prctico.
Ahora bien, es consecuencia de este primer requisito de reciprocidad el que un tercero se
vea impedido de invocar la compensacin, pretendiendo extinguir el crdito o la deuda que
tuviese con alguno de los obligados recprocamente.
Advertimos, por lo analizado, que la reciprocidad a la que se refiere la norma no est
aludiendo al tema de los contratos con prestaciones recprocas. Es decir, para efectos de
la compensacin lo que interesa es que una persona le deba a otra y, a su vez, esta le deba
a ella, mas no importa si esa reciprocidad proviene de un mismo contrato o de dos contratos.
La compensacin, entonces, opera cuando se renen las condiciones establecidas por la
norma entre quienes son mutuamente acreedor y deudor. La ley no admite la intervencin
de un tercero.17
Que las obligaciones sean lquidas
Constituye requisito esencial de la compensacin la liquidez de ambas obligaciones.

Una deuda es lquida cuando los sujetos de la relacin obligatoria conocen con certeza la
cuanta de su objeto.
Se ha expresado que la liquidez supone dos condiciones de la obligacin, a saber, certeza
en cuanto a su existencia y determinacin respecto a su cuanta.
17
Palacios Pimentel, H. Gustavo. Manual de Derecho Civil, Tomo II, Editorial Huallaga, 3ra Edicin, Lima
Per.
pg. 54

No obstante, compartimos la opinin de Cazeaux y Trigo Represas cuando sealan que,
en estricto, definiciones como las anotadas unificar: y pueden confundir dos aspectos
diferentes: el de la certidumbre y el de la liquidez.
La certeza de una deuda precisan responde a su existencia indiscutida, mientras que
lo relativo a la determinacin de su importe, el conocer a cunto asciende lo que se debe,
es en verdad la cuestin de liquidez.
As las cosas, constituyen obligaciones de dudosa certeza aquellas negadas o discutidas
en un proceso arbitral o judicial, en tanto que son obligaciones lquidas, por ejemplo, el
crdito proveniente de una clausula penal, el crdito que corresponde a un legatario de bien
determinado, el crdito que emana de un ttulo valor o aqullas contradas con arreglo al
nominalismo.
Ahora bien, cabe formularse la interrogante de por qu la ley civil peruana exige la liquidez
de ambas obligaciones para que se configure la compensacin.
A nuestro modo de ver, dicha exigencia obedece a razones de orden prctico. Si por la
compensacin se extinguen dos o ms obligaciones hasta la concurrencia de sus
respectivos montos, resulta evidente que para ello se precisa conocer la cuanta de las
obligaciones compensables.18
De lo contrario, sera poco probable saber si ambas obligaciones o slo una se extingui
totalmente y, en este ltimo caso, cul es el monto del saldo pendiente de pago.19
De otro lado y en opinin nuestra, no resulta posible efectuar la compensacin unilateral,
en tanto una o las dos obligaciones materia de este acto sean ilquidas. Esto lo determinan
razones de lgica evidente, al no resultar posible oponer compensacin unilateralmente
cuando nos encontramos en presencia de cantidades inciertas. Si ello fuera factible, en
buena cuenta lo que se estara produciendo sera algo as como compensar en el aire o
compensar en el vaco, pues no resultara factible conocer precisamente cunto es
aquello que resulta materia de la compensacin y, por tanto, si ambas deudas se han
18
19
Moisset de Espanes, Lus. Curso de Obligaciones. Advocatus, Crdova

Escuela de Graduandos Aguila & Caldern. ABC Del Derecho Civil, Editorial San Marcos, Lima-Per, 1999.
pg. 55

extinguido en su integridad o si una de ellas se ha extinguido y la Otra subsiste
parcialmente, ni, en este ltimo caso, conocer el monto por el que resulta subsistente dicha
obligacin.
Dentro de tal orden de ideas, queda claro que son deudas compensables las obligaciones
lquidas, ms no las ilquidas.
Aun cuando las obligaciones ilquidas no pueden constituir objeto de compensacin, resulta
de inters efectuar algunas precisiones en torno a las mismas, ya que la iliquidez de la
obligacin versa en la indeterminacin de su cuanta.
Que las obligaciones sean exigibles
El tercer requisito es que las Obligaciones sean exigibles. La exigibilidad de las obligaciones
constituye, entonces, presupuesto esencial para que opere la compensacin.
Dicha exigibilidad versa, a nuestro modo de ver, en la facultad que asiste al acreedor de
requerir, judicial o extrajudicialmente, el cumplimiento forzoso de la obligacin.
Siendo, pues, la exigibilidad de las obligaciones un requisito medular para la posibilidad de
oponer la compensacin unilateral, podemos concluir en que no son deudas compensables
por carecer de exigibilidad.
As, por ejemplo, queda claro que no podra compensarse si una de las obligaciones fuese
civil, pero la otra hubiera devenido en una obligacin natural, pues, como bien sabemos, en
las obligaciones naturales el deudor si quiere no paga, y el acreedor no tendra mecanismo
legal alguno para exigirle el cumplimiento de la prestacin debida.
Que las prestaciones sean fungibles y homogneas
Adems de los requisitos de reciprocidad, liquidez y exigibilidad de las obligaciones, para

oponer unilateralmente la compensacin es indispensable que las prestaciones sean
fungibles y homogneas.
Al respecto, consideramos que el Cdigo Civil incurri en un error de redaccin al referirse
a este requisito, pues lo centra en las prestaciones y no en el objeto de stas. Es el objeto
de las prestaciones el que va a ser comparado a fin de establecer su grado de semejanza
con otro, por lo que la calidad de fungible se le aplicar a l y no a la prestacin.
pg. 56

Entonces, para que opere la compensacin unilateral, se requiere que los objetos de ambas
prestaciones sean fungibles y homogneos.
Esto quiere decir que ambas deudas deben referirse a bienes u objetos (en la acepcin ms
amplia del trmino) fungibles entre s.
En efecto, no basta que el objeto de cada prestacin sea fungible nicamente respecto a si
mismo, sino que tambin sea fungible respecto al objeto de la otra prestacin. Dicho en
otros trminos, el objeto de la prestacin debida por una de las partes debe ser tangible con
el objeto de la prestacin adeudada por la otra parte. La homogeneidad requerida por
nuestra norma (artculo 1288 del Cdigo Civil) alude, pues, a una sintona de gnero,
especie y calidad entre los objetos de ambas prestaciones.
En este punto, nos parece pertinente sealar que tal fungibilidad tambin podra darse en
las obligaciones de hacer, 'en la medida en que el objeto de ellas lo permita. La doctrina y
la mayor parte de las legislaciones no contemplan este supuesto, debido a que se considera
que no puede presentarse en la realidad de los hechos. Pero podran existir casos en los
que, a nuestro criterio, aparecieran las caractersticas necesarias de fungibilidad, a pesar
de sus muy escasas probabilidades de ocurrencia prctica.
Ejemplo podra ser el siguiente: Una persona, Javier, se halla comprometida a sembrar
csped de calidad A-1 en el jardn de otra, Ana. Este jardn tiene una extensin de 200
m2. Posteriormente, en virtud de otro contrato, Ana se obliga a sembrar el mismo tipo de
csped en el jardn de Javier, cuya rea es de 120 m2. En este punto, suponiendo que
ambas obligaciones hayan vencido y sean exigibles, cualquiera de las dos partes podra
oponer a la otra la compensacin, ya que el objeto de sus prestaciones es equivalente y,
por tanto, intercambiable; esto es, fungible. Procediendo la compensacin, la obligacin de
Ana se extinguira, en tanto que la de Javier quedara reducida a sembrar 80 m2 de csped
en el jardn de Ana.
Esta simetra en el objeto de las prestaciones entre acreedor y deudor no es tan frecuente,
desde luego, como en las obligaciones de dar, pero existen diversas situaciones que, dado
el caso, podran concurrir en el supuesto bajo anlisis. As como en el ejemplo anterior, la
compensacin unilateral podra operar en otras situaciones, como en el caso de dos partes
que se encuentren recprocamente obligadas a pintar la vivienda de la otra o a transportar
hasta un punto determinado una carga de similares caractersticas de peso y volumen, etc.
pg. 57

La calidad de la fungibilidad no se exige, con relacin a las cosas consideradas en s
mismas, sino con respecto al objeto de la otra obligacin, De esta forma, la obligacin de
entregar gasolina no se compensa con el crdito por una suma de dinero, pese a ser ambos
objetos fungibles, puesto que no hay fungibilidad recproca. El deudor de gasolina no
puede imponer a su acreedor que reciba dinero como pago, as como tampoco quien debe
dinero puede pretender liberarse entregando cualquier otro bien fungible. Por ello es que la
fungibilidad no debe ser independiente, sino recproca.
De la misma forma, una obligacin contrada en moneda extranjera (por ejemplo, en dlares
de los Estados Unidos de Amrica) no puede ser compensada con un crdito por un monto
en otro tipo de moneda, tambin extranjera (como por ejemplo, reales brasileos). Ambas
obligaciones recprocas son susceptibles de compensacin si las dos monedas resultan
fungibles entre s, es decir, si corresponden al mismo pas. As, puede compensarse una
obligacin de entregar pesos argentinos con otra que tambin consista en dar pesos
argentinos, etc.
En conclusin, resultara reiterativo emplear el vocablo homogneos al aludir a los
objetos de estas prestaciones. En cuanto a la posible confusin relativa al espectro que
debe abarcar la fungibilidad, este problema se resolvera haciendo explcito en la norma
que los objetos de las prestaciones han de ser fungibles entre s.
Por otra parte, como anteriormente hemos expresado, el requerimiento de fungibilidad entre
los objetos de las prestaciones, para que pueda operar la compensacin, no debe tomarse
en su sentido ms estricto; a saber, que los objetos de ambas prestaciones deban ser
idnticos tanto en naturaleza como en magnitud, supuesto de muy difcil ocurrencia.
Ciertamente es muy poco probable que en dos momentos distintos dos personas o partes
se obliguen a ejecutar una respecto de la otra y la otra respecto de la primera- exactamente
lo mismo y en idntica cuanta. De admitir sta como la interpretacin correcta de la nocin
y alcances de la fungibilidad, estaramos reduciendo el campo de la compensacin
unilateral a lmites inadecuadamente estrechos. Slo cabra la compensacin total, no la
parcial.
As, de acuerdo a este criterio, si tuvisemos de un lado la obligacin de pagar 4,300 nuevos
soles, slo podramos compensar dicha obligacin con otra cuyo monto exacto fuese de
4,300 nuevos soles. O si Cesar debiese entregar a Juan 275 gramos de sal refinada, no
pg. 58

podra compensar su deuda a menos que Juan llegase a adeudarle 275 gramos del mismo
producto, ni ms ni menos. Se estara hablando de identidad no solo en cuanto a especie
y calidad, sino tardarn en cantidad, entorpeciendo sin sentido - la utilidad prctica de esta
figura jurdica.
Por ello, reiteramos que la fungibilidad no debe entenderse como equivalencia de los
objetos de las prestaciones hasta sus ltimas consecuencias; es decir, pretendiendo que
todos los detalles de lo adeudado sean idnticos a los de la otra prestacin. El elemento
cantidad constituira, prcticamente, un obstculo insalvable para lograr el objetivo de la
figura jurdica de la compensacin, y por ello no debe tomarse en cuenta.20
La compensacin tiene como finalidad eliminar unilateralmente el doble pago. La razn
de la concesin de esta prerrogativa no se encuentra slo en un afn de simplificacin que
siempre es eficiente, sino de modo principal en dar seguridad a ambos deudores respecto
del cumplimiento de la obligacin de la cual son, a su vez, acreedores. Como ambas
obligaciones son (en la mayora de casos) producto de actos jurdicos independientes, se
mantienen autnomas en todos sus extremos, por lo que el incumplimiento de una no se
relaciona con el incumplimiento de la otra. Por eso, no sera improbable el supuesto de que
una persona que debe dinero a otra que a su vez tambin le adeuda una suma de dinero,
no se sienta proclive a pagar su parte por temor a que luego la otra no le abone lo que le
debe. Posiblemente, la otra parte sienta lo mismo, y por ello tampoco cumpla su obligacin.
Es dentro de ese contexto que la compensacin puede aparecer como una suerte de
intromisin entre dos contratos independientes y abre la puerta a su vinculacin por va
unilateral, siempre y cuando se verifiquen los requisitos sealados.
Entendiendo la razn de la compensacin unilateral, queda claro por qu el elemento
cantidad no debe tomarse en cuenta al hablar de fungibilidad. Si lo que se busca es
eliminar el doble pago, resulta irrelevante que ambas deudas sean distintas en cuanta,
ya que de todas maneras una de ellas la menor- se extinguir.
20
Ferrero Costa Ral, Curso de derecho de las Obligaciones, Segunda Edicin, Editorial Cuzco S.A., 1998
pg. 59

No obstante lo sealado, nuestro Cdigo Civil consider necesario reafirmar este criterio,
empleando la expresin hasta donde respectivamente alcancen.
Conviene ahora advertir que nuestra legislacin excluye la compensacin legal, ya que
exige que una de las partes la oponga y, adems, no retrotrae sus efectos al momento de
la coexistencia de ambas deudas, sino al instante en que una es opuesta a la otra. De este
modo, por ejemplo, la diferencia entre los intereses que devenguen ambas obligaciones
deber ser reintegrada por el deudor obligado a pagar mayores intereses, hasta el da en
que se opone la compensacin y no hasta el da en que ambos crditos iniciaron su
coexistencia. Luego de esta fecha, se seguirn devengando intereses, pero solamente
respecto del saldo no compensado.
La compensacin legal es la que se produce por simple ministerio de la ley, sin intervencin
alguna de las partes. Slo hace falta que se den los requisitos de reciprocidad, exigibilidad,
liquidez y fungibilidad de dos o ms obligaciones entre acreedor y deudor, para que la ley
las declare compensadas hasta el monto de la de menor valor de no ser ellas iguales, aun
sin conocimiento de las partes. Opera, pues, de pleno derecho.
3.3. COMPENSACIN BILATERAL
Tras revisar los requisitos propios de la compensacin unilateral, veamos ahora cmo
funciona la compensacin bilateral, regulada en el artculo 1289 del Cdigo Civil Peruano
de 1984:
Artculo 1289.- Puede oponerse la compensacin por acuerdo entre las partes, aun
cuando no concurran los requisitos previstos por el artculo 1288. Los requisitos para tal
compensacin pueden establecerse previamente.
Segn las partes que intervienen, la compensacin puede clasificarse como un medio
extintivo de las obligaciones, unilateral o bilateral, de acuerdo con el tipo de compensacin
de que se trate
Como advertimos oportunamente la compensacin puede ser unilateral o convencional. En
el primer caso, la compensacin opera a instancia de parte; esto es sin que se requiera del
asentamiento de la contraparte vale decir, apoyndose en lo dispuesto por la ley. En tanto
que en el segundo caso, tratndose de la compensacin convencional, se requiere del
pg. 60

acuerdo entre acreedor y deudor, configurndose como un medio bilateral de extincin de
obligaciones.
Cabe destacar, sin embargo, que estas ltimas caractersticas son propias del Derecho
peruano y de numerosas legislaciones modernas, pues en otras la compensacin opera de
pleno derecho, por la simple coexistencia de obligaciones reciprocas, sin intervencin de la
voluntad.
Por la intervencin de la voluntad humana la compensacin constituye un medio voluntario
extintivo de obligaciones, por considerar que su eficacia se produce o a instancia de parte
o en virtud del acuerdo de los contratantes, al menos, corno hemos sealado, en la
legislacin peruana y en otros cdigos modernos y nunca de pleno derecho salvo en casos
singulares, ajenos a la ley civil, como ocurre, por ejemplo, con las cuentas corrientes
mercantiles y bancarias, las cuales por cierto. Tienen sus propias modalidades.
Ahora bien, tal cual comentramos hace un momento, la compensacin bilateral no es una
figura se d con frecuencia.
Para que opere la compensacin bilateral es evidente que no se deben presentar todos los
requisitos de la compensacin unilateral, porque si se presentaran estos en su integridad
no habra necesidad de un acuerdo entre las partes, bastara con que una de ellas exprese
su decisin de compensar las obligaciones para que ella se configure, Y es que repetimos
de estar presentes todos los requisitos lo que va a corresponder es la compensacin
unilateral y no la bilateral.
Aunque la compensacin bilateral solo tendr cabida cuando falte alguno de los requisitos
sealados en el artculo 1288 hay uno indispensable, esto es la reciprocidad.
Cmo compensar obligaciones que no sean reciprocas? Sera imposible hacerlo. En
cambio, si se podran compensar obligaciones que no sean liquidas, u obligaciones que no
sean homogneas o fungibles, u obligaciones que no sean exigibles.
Aclarado este punto, debemos sealar que, a efectos prcticos, la compensacin es una
suerte de doble pago abreviado y ficticio, en tanto es una figura que, definitivamente, ahorra
actos en el trfico delos bienes.
pg. 61

De esta forma, aunque no se trata en realidad de un pago, acta como si lo fuera, ahorrando
costos de transaccin.
Si X debe a Z 10,000 nuevos soles y Z debe a X tambin 10,000 nuevos soles,
sera poco inteligente y poco eficiente que X le entregue a Z sus 10,000 nuevos soles
y que Z le entregue a X sus respectivos 10,000 nuevos soles.
Evidentemente, sera ms torpe todava si X le pagara los 1 0,000 nuevos soles y
esperara que Z le d, tiempo despus, los 10,000 nuevos soles que le debe.
Otro punto importante es que para poder compensar resulta necesario que las prestaciones
todava sean pasibles de ser ejecutadas, ya que de no serlo, las obligaciones se extinguiran
por la imposibilidad de su cumplimiento.
Ahora bien, qu ocurre, por ejemplo, si una de las obligaciones consiste en la entrega de
naranjas y la otra en la entrega" de manzanas?
En un caso como este, en que las obligaciones no son fungibles ni homogneas, si operara
la compensacin bilateral, es decir, quienes son parte de las dos relaciones obligacionales
podran acordar que se compensen dichas obligaciones.
Sin perjuicio de que, en efecto, se pueda realizar la compensacin bilateral, lo usual es que
la figura que se emplee sea la del mutuo disenso, que se encuentra regulada en el artculo
1313 del Cdigo Civil:
Artculo 2313.- Por el mutuo disenso las partes que han celebrado un acto jurdico
acuerdan dejarlo sin efecto. Si perjudica el derecho de tercero se tiene por 710 efectuado.
Decimos esto, por cuanto la compensacin implica un doble pago ficticio, en tanto el
mutuo disenso implica todo lo contrario: la voluntad de no ejecutar las obligaciones que
estaban pendientes de cumplimiento.
3.4. PROHIBICIN DE LA COMPENSACIN
En trminos generales, resulta indiferente el origen o la causa de los crditos (o deudas)
para los efectos de la compensacin. En otras palabras, son irrelevantes los motivos o
circunstancias por los que se generaron las obligaciones para su eventual compensacin
De esta forma, como sabemos, se puede compensar el monto adeudado en Virtud de un
pg. 62

prstamo con el crdito que se tiene por concepto de pago de honorarios profesionales, o
las rentas vencidas que el arrendatario debe abonar al arrendador con la suma que este le
adeude por el precio de venta de un bien.
Sin embargo, existen determinados casos en que por razones de tica, justicia, seguridad
jurdica, orden pblico, poltica econmica, etc. la ley considera preferible el cumplimiento
total e independiente de las obligaciones, para lo cual elimina la posibilidad de que stas
se extingan a travs del doble pago ficto. As, en razn de los ms variados motivos los
mismos que analizaremos en detalle, la propia ley, en forma especfica, deja determinadas
obligaciones al margen de la figura extintiva de la compensacin.
Estos supuestos vienen a ser excepciones a todas las clases de aun concurriendo los
requisitos del artculo 1288, conjuntamente con la voluntad bilateral de las partes (artculo
128,), puede operar la compensacin. La norma imperativa lo prohbe. Se trata de los
llamados crditos no compensables, cada uno de los cuales, debido a su origen o fuente,
no puede ser objeto de compensacin bajo ninguna circunstancia.
Nuestro Cdigo contempla, en el artculo 1290, cuatro casos de crditos excluidos
expresamente del mbito de 1a compensacin:
Artculo 1290.- Se prohbe la compensacin:
1.- En la restitucin de bienes de los que el propietario haya sido despojado.
2.- En la restitucin de bienes depositados o entregados en comodato.
3.- Del crdito inembargable.
4.- Entre particulares y el Estado, salvo en los casos permitidos por la ley.
Establecemos cada uno de los supuestos establecidos en la citada norma.
4.1. Se prohbe la compensacin en la restitucin de bienes de los que el propietario
haya sido despojado
Esta prohibicin no se encontraba prevista en el Cdigo Civil de 1936. El Cdigo vigente la
incluy por conciliar que contiene un evidente principio de justicia, siendo su propsito
pg. 63

fundamental evitar un acto abusivo o ilcito, ya que de no ser as, Se podra atentar contra
el orden pblico, como veremos.
El caso previsto por el primer inciso del artculo 1290 del Cdigo Civil de 1984; es el de un
acreedor que despoja a su deudor de bienes pertenecientes a este ltimo, y luego pretende
oponer la compensacin entre lo que su deudor le adeuda y el producto d su despojo. Es
decir, que el acreedor despojante quien debe devolver o restituir el objeto del despojo quiera
compensar su obligacin de entrega con el crdito que tiene contra su deudor.
Sabemos que la compensacin cumple una doble funcin de garanta y de simplificacin
de las operaciones. Por ello no slo existe la compensacin convencional o bilateral, que
es el contrato entre partes para compensar las obligaciones mutuas, sino que la propia ley
faculta a una de las partes a oponerla en forma unilateral, en. Caso concurran determinados
requisitos. Esta ltima clase de compensacin es la que funge de garanta para las partes
contra la mala fe o la insolvencia de la contraparte. El Derecho siempre busca evitar el
abuso y salvaguardar los intereses de las personas. Por ello, las instituciones creadas por
l tienen un lmite, basado, precisamente, en el mismo principio que inspir su creacin. En
este caso, se prohbe la compensacin para evitar el mal empleo de la funcin de garanta,
disfrazando un acto ilcito, que es el despojo. Lo expresado tambin se apnea, sin duda, a
aquellas legislaciones que acogen la denominada compensacin legal. 21
Imaginemos que Pedro est obligado a entregar a Juan cien kilogramos de papa amarilla
de su cosecha, en virtud de un contrato de compraventa. Juan, por su parte, en vista de la
demora de Pedro en cumplir su obligacin, ingresa a la hacienda de ste y sustrae los cien
kilogramos de papa. En este caso estaramos ante dos obligaciones recprocas: una,
correspondiente a juan, de restitucin de bienes de los que ha despojado a Pedro; la otra,
correspondiente a Pedro, de entrega de bienes en mrito de un contrato de compraventa
celebrado con Juan. Ambas obligaciones son lquidas, exigibles, y los objetos de las dos
prestaciones son fungibles entre s. Entonces, Juan decide oponer la compensacin
basndose en el artculo 1288 del Cdigo Civil.
21
Fernndez, Ospina. Rgimen General de las Obligaciones. Edit. TEMIS. 1999. Colombia
pg. 64

En resumen, la compensacin es una institucin enormemente eficiente. Sin embargo, de
no existir una exclusin como la que nos ocupa en este acpite, tal eficiencia se vera
mermada, ya que el costo social que implicara avalar a travs irrestricta de compensar
comportamientos antisociales (como el despojo) sera demasiado alto.
Por otra parte, consideramos que la mencionada restriccin no solamente abarca a la
compensacin entre los bienes objeto del despojo y los bienes adeudados por el propietario
al autor del despojo. Esto implicara la existencia de los bienes despojados, as como la
necesidad de fungibilidad entre stos y aqullos. Nos parece que ratio legis del inciso 1 del
artculo 1290 del Cdigo Civil, incluye tambin la prohibicin de compensar el monto
adeudado por concepto de pago de indemnizacin de daos y perjuicios en caso de
despojo, con el monto que el despojado, a su vez, independientemente, adeudase al
despojante.
Asimismo, consideramos que la norma no circunscribe la prohibicin de compensar a los
casos de despojo propiamente dicho, sino que la extiende al supuesto en que el bien haya
sido obtenido del propio deudor quien, inducido por medios engaosos, lo entreg
voluntariamente a su acreedor. Sera, por ejemplo, el caso de Mara, quien debe 1,000
nuevos soles a Csar, por concepto de pago de un mes vencido de arrendamiento. Se da
la circunstancia de que Mara debe efectuar un pago de 1,500 nuevos soles al colegio donde
estudian sus hijos, pero por determinadas razones no puede acudir fsicamente a dicho
centro de estudios para realizar el pago. Cesar se ofrece a hacerlo, toma el dinero, entrega
la Escuela tan slo 580 nuevos soles y se queda con el resto. Luego comunica a Mara que
la deuda de esta con l mismo ha sido compensada con el dinero que le entreg, y que
ahora ella adeuda al colegio 1,000 nuevos soles.
4.2. Se prohbe la compensacin en la restitucin de bienes depositados o
entregados en comodato
Antes de entrar a la descripcin del supuesto planteado por el inciso 2 del artculo 1289 del
Cdigo Civil Peruano, debemos establecer precisiones acerca de la delicada particularidad
que envuelve a los contratos de depsito y de comodato.
La obligacin del depositario es de honor, por la extrema confianza que origina la obligacin
de custodia. En efecto, quien deposit el bien en sus manos revel confianza absoluta Lo
mismo ocurre en el caso del comodatario, a quien el comodante benefici entregndole un
pg. 65

bien en Calidad de prstamo a ttulo gratuito. Aqu se da inclusive un elemento adicional,
cual es la gratitud que se espera por parte del comodatario. Por ltimo, en ambos casos
estn de por medio principios ticos de cautela al depositante o comodante, por tratarse de
obligaciones de honor. Por ello, tanto las obligaciones del depositario como del comodatario
no solo tienen contenido jurdico, sino tico y moral.
Podra argirse en contra de estas ideas, aducindose que la confianza es un elemento
subjetivo que se presenta en las obligaciones generadas por toda clase de contratos, y no
slo en los de depsito y comodato. Por ejemplo, la compraventa a crdito. En este caso,
el vendedor entrega al comprador el bien objeto del contrato sin recibir el ntegro de Su
contraprestacin, contando con recibirla ms adelante fraccionadamente en el tiempo,
segn lo convenido. Hay un elemento de confianza que supuestamente siempre debera
honrarse. Lo mismo puede ocurrir en un contrato de permuta, en uno de suministro, etc.
La confianza entraa riesgo, y la sociedad lo asume, ya que de lo contrario nadie contratara
en ninguna otra forma que no fuera entregando y recibiendo los bienes objeto de la
prestacin y la contraprestacin en el mismo momento y acto. Si la aversin al riesgo fuera
absoluta, entonces las transacciones se reduciran en forma tal que el progreso sera algo
muy lejano y hasta utpico. Ahora bien, por todo esto es formas legales de prevencin en
caso de que alguna de las partes actuado pretenda actuar de mala fe, tales como los ttulosvalores (de mrito ejecutivo}, los diversos tipos de garantas (mobiliarias, prendarias,
hipotecarias, el contrato de fianza, etc.), y" los dems recursos legales a los que se puede
acudir (medidas cautelares como el embargo, el secuestro, etc., o configuracin de figuras
delictivas con las consiguientes sanciones penales, etc.) cuando el dao est hecho,
adems del efecto disuasivo de estas ltimas. Inclusive, existan tantas y tan variadas
normas de dicha naturaleza podr invitar a suponer que lo que mayormente se presume es
la mala fe, antes que la buena fe, lo que desde luego no es exacto.
Nuestro cdigo civil, si bien procura ser funcionalista (como puede observarse por ejemplo
en el artculo 1970 que consagra la responsabilidad extracontractual objetiva), en el fondo
es sumamente subjetivista y humanista. Su objetivismo es ms bien tmido por ejemplo en
el caso de la responsabilidad extracontractual, pues no obstante la norma citada, tambin
existe otra el articulo 1969 que "fundamentalmente y como regla general consagra la
responsabilidad subjetiva, adems de los restantes artculos sobre la materia, en los que
pg. 66

prevalece el subjetivismo), ya que a lo largo de todo el cuerpo legal encontramos normas
basadas en presunciones de buena fe.
Un caso palpable de este tinte subjetivista es el inciso 2 del artculo 1290, cuyo fundamento
tiene sus cimientos como lo hemos dicho en el honor.
Luego de estas consideraciones preliminares, analizamos sucintamente las prohibiciones a
que se refiere el citado precepto.
Es el caso de una persona que deba a otra determinada prestacin y que a su vez dicho
deudor haya entregado a su mismo acreedor, en virtud de un contrato de depsito o de
como ato, un bien (o bienes) fungible (fungibles) con lo adeudado. Como la obligacin del
deudor ha vencido, entonces el acreedor decide compensar los bienes de propiedad del
deudor que tiene en custodia, con los que este le adeuda.
Supongamos, para utilizar un ejemplo, que Marcos le debe a Jos 5,000 nuevos soles.
Asimismo, el primero entrega al segundo, en calidad de depsito, la cantidad de 4,000
nuevos soles. Entonces Jos tiene un crdito exigible a su favor de 5,000 nuevos soles
(que Marcos, y a la vez tiene como depositario la suma de 4,000 nuevos soles propiedad
de Marcos, la cual debe devolver. Se trata de dos obligaciones recprocas, lquidas,
exigibles y con prestaciones cuyos objetos son fungibles ente si. Supuestamente, podra
oponer la compensacin (sera una compensacin parcial), basndose en el artculo 1288
del Cdigo, pero, por la naturaleza de su obligacin, est impedido de hacerlo. La ndole de
esta obligacin supone un criterio de confianza, de honor, mayor al de otras figuras
contractuales.
Creemos que si bien puede parecer funcional basar un precepto imperativo en su criterio
puramente subjetivo, y aun Siendo proclives a que las normas sean ms honestas y
eficientes y menos lricas, si consideramos necesario proveer de cierta mstica de valores
y principios de orden subjetivo a nuestro cuerpo legal, procurando que los mismos no caigan
en meras declaraciones sin contenido realista o practico. Los principios Subjetivos, bien
empleados, pueden coadyuvar a lograr un sistema eficiente.
Por ello, concluyendo esta parte del anlisis, creemos que conservar como elemento
fundamental de la naturaleza de estos contratos al honor, no resulta retrgrado ni obsoleto,
aunque admitimos que tales criterios deben ser dosificados en forma muy restringida. En
pg. 67

nuestro caso, por ejemplo, la obligacin entrega del deudor (Marcos) no se encuentra tan
santificada por el honor como la obligacin de entrega de su acreedor (Jos), existiendo
disparidad de condiciones para ambos. Podra verse hasta injusto, por lo que cabra
cuestionar la falta de reciprocidad en cuanto al honor en ambas obligaciones. Sin
embargo, para no desvirtuar el carcter especialmente tico y de compromiso absoluto que
se desea imprimir a las obligaciones de los depositarios y comodatarios, se le confiere la
carga adicional del elemento subjetivo.
Por ltimo, es nuestro parecer que, al igual que en el primer inciso del artculo 1290, la
exclusin de la compensacin no debe restringirse a la restitucin del bien, sino que debe
comprender tambin el monte. De los daos y perjuicios correspondientes, en caso de
prdida del bien en poder del comodatario o del depositario.
4.3. Se prohbe la compensacin del crdito inembargable
El crdito inembargable tampoco resulta susceptible de compensar. Si bien se puede llegar
a esta premisa mediante un razonamiento lgico-jurdico (ya que no estando los crditos
inembargables comprendidos en la prenda comn de los acreedores, no pueden ser
empleados para su pago, y siendo la compensacin un doble pago abreviado, ella se
descarta naturalmente respecto de tales crditos), es conveniente su inclusin expresa en
la norma, debido al delicado carcter intangible del crdito inembargable, cuya proteccin
por el Derecho debe ser prioritaria en relacin a otros derechos patrimoniales.
As, si se adeuda lo inembargable no cabe otra cosa que pagar, no slo porque este tipo
de crdito no responde ante los acreedores, sino porque la ley quiere impedir que el
acreedor sea privado del beneficio que se le otorga el crdito inembargable. Por ello, la
compensacin resulta inadmisible en este supuesto, ya que de lo contrario se presentara,
la situacin que, en lugar de cobrar efectivamente su crdito inembargable, el acreedor
nicamente se vea liberado de su deuda.
El inciso 3 del artculo 1290 representa, pues, un significativo avance respecto del Congo
Civil de 1936, ya que no se circunscribe, como ste lo haca, slo a las pensiones
alimenticias, no obstante ser stas el ms representativo crdito inembargable.
Otro crdito inembargable y, por tanto, incompensable, es el proveniente de una relacin
laboral. Sera el caso, por ejemplo, de un empleador que debe abonar a su trabajador una
pg. 68

renta derivada de un accidente de trabajo. Este crdito del trabajador es inembargable
(salvo un porcentaje por concepto de pensiones alimenticias), el empleador no podra
oponer la compensacin de dicha obligacin a otra que le adeude el primero, como sera
un prstamo, un adelanto de sueldo, etc.
Tal compensacin vendra a ser una retencin indebida.
Un claro caso de crdito no compensable es el del crdito inexigible que resulta de las
obligaciones naturales. La inexigibilidad de stas genera su inembargabilidad". Nadie
puede exigir, en consecuencia, embargar y, por tanto, c pensar una deuda prescrita, ni
tampoco una deuda proveniente del juego y apuesta no autorizados ni prohibidos.
En resumen, todo crdito que la ley seale como inembargable, ser incompensable.
4.4. Se prohbe la compensacin entre particulares y el Estado, salvo en los casos
permitidos por la ley
El Cdigo Civil Peruano de 1984, a diferencia del Cdigo de 1936, opt por regular la terna
de la prohibicin de compensar con el Estado en dos incisos. Como acabamos de anotar,
el inciso 3 alude al crdito inembargable en general, debiendo ser leyes especiales (como
el Cdigo Procesal Civil) las que determinen cules crditos se consideran inembargables.
22
Entre ellos se encuentra los bienes del Estado, los mismos que an no se hallan
delimitados en su carcter de inembargables. Asimismo, el inciso 4 ofrece una redaccin

similar a la del Cdigo anterior, en el sentido de que se prohbe la compensacin entre
particulares y el Estado, pero con la salvedad de los casos permitidos por leyes especiales.
Antes de analizar las excepciones al inciso 4 del artculo 1290, determinadas por leyes
especiales, es necesario precisar que el concepto de Estado, para los efectos de la
compensacin, fue objeto de una ampliacin interpretativa por parte del Decreto Supremo
n. 110-92-EF, promulgado el 19 de junio de 1992 y publicado en el diario oficial El Peruano
el 22 de junio de 1992, mediante la cual se extendi dicho concepto a fin de que su mbito
comprendiera a la Deuda Externa de corto, mediano y largo plazo sujeta a renegociacin.
22
Osterling Parodi, Felipe. Las Obligaciones. Edit. De la PUCP.Lima 1991
pg. 69

De ese modo, a partir de junio de 1992 este tipo de crditos contra el Estado no son
compensables directa ni indirectamente.
3.5. OPONIBILIDAD DE LA COMPENSACIN POR EL GARANTE
A travs del artculo 1291 del Cdigo Civil se establece la facultad del garante de oponer la
compensacin de la deuda de la persona a quien ha garantizado, con el crdito que este
pudiese tener contra su propio acreedor:
Artculo 1291.- El garante puede oponer la compensacin de lo que el acreedor deba al
deudor,
Como puede inferirse, lo dispuesto en esta norma constituye una excepcin a la regla
general de que la compensacin es un derecho personalsimo y, por ende, que nadie ms
que el propio deudor puede oponer la compensacin entre su obligacin y el crdito que
coincidentemente tenga contra el mismo acreedor.
Las excepciones a las reglas generales o especficas obedecen en muchos casos a criterios
de ndole prctico, pero la mayor parte de las veces son decisiones legislativas basadas en
principios ticos o de justicia, los cuales se colocan por encima de los principios
estrictamente jurdicos. En este supuesto, el principio del carcter personalsimo de la
compensacin se subordina al ms elevado principio de la equidad.
Suponiendo que el deudor principal detentase un crdito compensable con su deuda, el
garante podr oponer la compensacin, aunque la deuda principal sea ajena. Esta tesis
constituye una excepcin a la regla de nuestro ordenamiento relativa a la imposibilidad de
un deudor de Oponer la compensacin de su codeudor solidario al acreedor comn, y se
justifica porque el garante no es el obligado principal y, por ello, no est pagando su deuda
con el bolsillo de otro.
Ahora bien, pese a que la figura del garante supone caractersticas en cierto modo similares
a la solidaridad pasiva particularmente la fianza solidaria, en lo relativo al tema de la
compensacin ostenta diferencias sustanciales.
El requisito de la reciprocidad de obligaciones, indispensable para la compensacin, debe
existir en forma directa entre el obligado principal y el acreedor. Pero el fiador, si bien no se
pg. 70

beneficia con el crdito, s puede salir perjudicado con el incumplimiento de aqul a quien
garantiza, razn por la cual tiene la potestad de invocar dicha compensacin.
Existe una estrecha concordancia entre esta facultad del fiador y el beneficio de excusin,
derecho del fiador simple establecido por el artculo 1879 de nuestro Cdigo Civil (El fiador
no puede ser compelido a pagar al acreedor sin hacerse antes excusin de los bienes del
deudor).
Por otro lado, resulta conveniente sealar que aunque el artculo 1291 se encuentra en
aparente contradiccin con el artculo 1885 de
Articulo 1291.- el garante puede oponer la compensacin de lo que el acreedor deba al
deudor.
Como puede inferirse, lo dispuesto en esta norma constituye una excepcin a la regla
general de que la compensacin es un derecho personalsimo y por ende, que nadie ms
que el propio deudor puede oponer la compensacin entre su obligacin y el crdito que
coincidentemente tenga contra el mismo acreedor
Las excepciones a las reglas generales o especficas obedecen en muchos casos a criterios
de ndole prctico, pero la mayor parte de las veces son decisiones legislativas basadas en
principios ticos o de justicia, los cuales se colocan por encima de los principales
estrictamente jurdicos. En este supuesto el principio de la equidad.
Suponiendo que el deudor principal detentase un crdito compensable con su deuda el
garante podr oponer la compensacin, aunque la deuda principal sea ajena. Esta tesis
constituye una excepcin a la regla de nuestro ordenamiento relativa a la imposibilidad de
un deudor de oponer la compensacin de un codeudor solidario al acreedor comn, y se
justifica porque el garante no es el obligado principal y por ello no est pagando su deuda
con el bolsillo de otro
Ahora bien, pese a que la figura del garante supone caractersticas en cierto modo similares
a la solidaridad pasiva, particularmente la finanza solidaria. En lo relativo al tema de la
compensacin ostenta diferencias sustanciales.
El requisito de la reciprocidad de obligaciones indispensable para la compensacin ostenta
diferencias sustanciales.
pg. 71

El requisito de la reciprocidad de obligaciones, indispensable para la compensacin, debe
existir en forma directa entre el obligado principal y el acreedor. Pero el fiador, si bien no se
beneficia con el crdito, si puede salir perjudicando con el incumplimiento de aquel a quien
garantiza, razn por la cual tiene potestad de invocar dicha compensacin.
Existe una estrecha concordancia entre esta facultad del fiador y el beneficio de la excusin,
derecho del fiador simple establecido por el artculo 1879 de nuestro Cdigo Civil (el fiador
no puede ser compelido a pagar al acreedor sin hacerse antes excusin de los bienes del
deudor)
Por otro la do, resulta conveniente sealar que aunque el artculo 1291 se encuentre en
aparente contradiccin con el artculo 1885 de nuestro mismo cuerpo legal, precepto que
establece la facultad del fiador de oponer todas las excepciones que corresponden al
deudor aunque este haya renunciado a ellas, salvo las que sean inherentes a su persona,
es decir, las que tengan, como ocurre con la compensacin, carcter personalsimo, ese
conflicto no existe.23
As la aparente contradiccin se salva al considerar que lo previsto por el artculo 1885
reviste carcter general en cambio, la norma que concede al fiador de la facultad de oponer
la compensacin entre el acreedor y el deudor es de carcter particular, como una especial
excepcin a la regla. La compensacin es pues, la nica excepcin personal
correspondiente al deudor que el fiador puede oponer contra el acreedor, debido a su
particular condicin de deudor subsidiario, la misma que surge del carcter accesorio de su
obligacin.
Sobre la compensacin que el fiador invoque respecto de la obligacin por l
afianzada(obligacin principal) y lo que el acreedor le adeude al propio fiador, la doctrina
no es uniforme; un sector opina que se tratara de una compensacin voluntaria o facultativa
pues el derecho propio personalsimo que exige la compensacin unilateral no se encuentra
presente, otro sector de la doctrina , en cambio, estima que es fiador si es titular de la
calidad de deudor, puesto que si bien se ha obligado accesoriamente por el deudor
principal(su calidad es de sujeto pasivo accesorio), su obligacin hacia el acreedor le es
23
Infantes Mandujano, Pedro Adrian. Efectos de las Obligaciones El Pago. Ediciones Legales. Ao 2000.
pg. 72

propia. Estara pues actuando por derecho propio al oponer la compensacin entre su
crdito contra el acreedor y la deuda principal que est alcanzando.
Nos adscribimos a esta ltima corriente.
Es de notar que, independientemente de la posiciona sumida, existe unanimidad en admitir
la procedencia de la compensacin entre la deuda principal y el crdito que tenga el fiador
contra el acreedor.
Por ello si el acreedor exigiera el pago al fiador y este le pusiera la compensacin de su
propio crdito que tenga el fiador contra el acreedor.
Por ello si el acreedor exigiera el pago al fiador y este le opusiera la compensacin de su
propio crdito. El acreedor renuente a aceptar esta solucin podra pretender dirigirse
contra el deudor principal. Demandndole el pago de la obligacin, pero este podra alegar
que dicha obligacin ya no existe, por haber operado tal compensacin entre acreedor y
fiador. Lo que quedara es una nueva obligacin entre el deudor y su fiador ms ninguna
con el ex acreedor, pues esta deuda se extingui de lo contrario el acreedor recibira
satisfaccin doble (por parte del fiador y por parte del deudor).
En cambio, el deudor no puede oponer en compensacin el crdito que su fiador tenga
contra el acreedor, pues de hacerlo agravara la situacin del fiador, quien se oblig a pagar
nicamente en defecto del deudor. La razn es justa y evidente, la deuda dl fiador es sol
accesoria o subsidiaria, mientras que la del deudor es principal. De otro modo, el fiador
resultara pagando por el deudor sin antes haber hecho excusin de los bienes de este
ltimo, no obstante no tener la condicin de solidario.
En resumen, el deudor principal no tiene la facultad de invocar contra el acreedor, la
compensacin entre obligacin y el crdito del fiador, empero, si puede atenerse al efecto
generado por la compensacin opuesta por el fiador.
Como sabemos contrariamente al fiador simple, el fiador que se obliga en forma solidaria
carece del beneficio de excusin.
Como sabemos, constantemente al fiador simple, el fiador que se obliga en forma solidaria
carece del beneficio de excusin.
pg. 73

No obstante esto no significa que el fiador solidario se convierta en un deudor solidario ya
que no debemos dejar de tomar en cuenta la naturaleza de la fianza, que es enteramente
distinta. La solidaridad, por tanto, no le quita a la fianza su carcter de obligacin principal.
La ms importante diferencia entre fianza simple y la fianza solidaria estriba en que, en esta
ltima, el fiador no goza ni del beneficio de excusin ni, mediando varios fiadores, del
beneficio de la divisin. Por lo dems, el tratamiento es muy semejante, no existiendo
diferencia alguna en lo relativo a la compensacin.
3.6. OPONIBILIDAD DE LA COMPENSACION AL CEDIDO:
El artculo 1292 del Cdigo Civil Peruano alude a una modalidad de transmisin de las
obligaciones constituida por la cesin de derechos. A fin de realizar el anlisis
correspondiente, es pertinente ubicarnos en la figura de la cesin de derechos, regulada
por los artculos 1206 y siguientes del cdigo civil.
El texto del artculo 1292 es el siguiente:
Artculo 1292: el deudor que ha consentido que el acreedor ceda su derecho a un
tercero, no puede oponer a este la compensacin que hubiera podido oponer a este
la compensacin que hubiera podido oponer al cedente.
En trminos generales, por medio de la cesin de derechos al acreedor quien tiene un
crdito a su favor contra el deudor transfiere a un tercero cesionario su derecho a exigir la
prestacin a cargo de sud deudor.
Es el caso de que pedro adeude a Rosa la suma de 2000 nuevos soles, por concepto de
pago del precio de un bien objeto de una compraventa. Supongamos que por alguna razn,
Rosa decide disponer de dicho crdito y lo transfiere a Antonio. De esta forma, ser Antonio
(cesionario)
el
nuevo
acreedor
del
Pedro
(deudor/cedido),
ya
no
Rosa
(acreedora/cedente).
Para que opere la cesin de derechos, no es necesario que el deudor (en nuestro ejemplo,
Pedro) asienta. Solo se requiere que el cedente (Rosa) y el cesionario (Antonio) acuerden
tal cesin por escrito, produciendo este efecto contra el deudor cedido (Pedro) desde que
le sea comunicada fehacientemente o desde que la haya aceptado.
pg. 74

Esta figura es muy empleada hoy en da, particularmente en el mbito comercial. Es el caso
de las empresas que, teniendo una cartera pesada (crdito por cobrar) muy grande y de
difcil cobranza, deciden venderla a otras instituciones (por ejemplo: bancos). Por lo
general estas ltimas las adquieren a un precio inferior al del monto a cobrar, el cual es
castigado segn los riesgos y gastos que se estima implicara dicha cobranza. A nivel ms
simplificado, sera el caso del endoso de ttulos valores.
Ahora bien, en el supuesto de compensacin que nos ocupa, el artculo 1292 del Cdigo
Civil prescribe que si el deudor cedido consinti en tal cesin, ya no puede oponer al
cesionario (su nuevo acreedor) la compensacin que hubiera podido oponer del cedente(su
antiguo acreedor).
Continuacin con nuestro ejemplo, suponiendo que Rosa quien como sabemos es
acreedora de Pedro por 2000 nuevos soles fuese a su vez deudora de Pedro por una suma
igual, en mrito de un servicios prestado por este, es evidente que cualquiera de los dos
podra oponer la compensacin de ambas obligaciones de dar sumas de dinero. Pero, si
ninguna de las partes ha invocado aun dicha compensacin y Rosa conviene con Antonio
en transmitirle el derecho de exigir la prestacin a cargo de Pedro Qu ocurre con la
facultad de compensar de este?
Existen dos posibilidades, dependiendo de la participacin de Pedro en la cesin de
derechos:
(a) Si Pedro acepto o consinti en que Rosa ceda su derecho a Antonio, no podr
oponer a este la compensacin que hubiera podido oponer a Rosa.
(b) Si Pedro no ha consentido o aceptado explcitamente tal cesin, si podr oponer a
Antonio la compensacin que hubiera podido oponer a Rosa.
En este supuesto, si Pedro opusiera a Antonio la compensacin, extinguir su propia deuda
por los 2000 nuevos soles y tambin el crdito a su favor que tiene contra Rosa. Ya no
habran obligaciones entre l (Pedro) y Rosa, sino entre Antonio y Rosa.
3.7. IMPUTACION LEGAL DE LA COMPENSACION
Resulta frecuente que una persona tenga respeto de otra u otra ms de una deuda
compensable, y desee oponer la compensacin contra uno o varios crditos que a su
vez tuviera de su acreedor.
pg. 75

Tratndose de compensacin convencional, el tema no presenta dificultada alguna, ya
que por la libre voluntad de las partes estas pueden acordar compensar la deuda que
desee contra el crdito que elijan. No interesa aqu ni la antigedad, ni la exigibilidad, ni
la fungibilidad de las prestaciones, tampoco si se encuentran garantizadas o no. Rige,
como dijimos anteriormente, la autonoma de la voluntad, convirtiendo la compensacin
en un contrato cuyas estipulaciones son definidas y delineadas ntegramente por
quienes lo celebran.
En cambio, en caso de la compensacin unilateral, la que, sabemos, se lleva a cabo por
va de opinin, materia de este anlisis, la normatividad brinda soluciones que suplen
la posible deficiencias y conflictos que podran suscitarse cuando quien opone la
compensacin no ha manifestado su eleccin respecto de la imputacin de la deuda.
Articulo 1293.- cuando una persona tuviera respecto de otras varias deudas
compensables y no manifestara al oponer la compensacin a cual la imputa, se
observaran las disposiciones del artculo 1259.
En primer lugar, podemos deducir del tenor de este numeral que el deudor que opone
la compensacin tiene la facultad de decidir e indicar las deudas que desea reducir o
extinguir con el crdito que posee contra su acreedor.
En caso de coexistir dos deudas que revistan las mismas caractersticas de garanta
(que ninguna se encuentre garantizada, o que por citar un supuesto las dos entes
garantizadas confianza bancaria)y tengan el mismo grado de onerosidad para el
deudor, por ejemplo: que ambas se hallen afectadas a igual tasa de inters, entonces
se imputara el crdito a la obligacin de fecha ms antigua, si ambas obligaciones tienen
la misma fecha de vencimiento, entonces se deber proceder a prorratear el crdito
entre ellas es decir a imputarlo en partes proporcionales.
La misma regla se aplicara en caso de existir pluralidad de obligaciones compensables
por ambas partes.
Por mutuo acuerdo puede adherirse, al orden de prelacin establecido por el articulo
1259 o aun distinto as mismo, cuando haya convencin sobre compensar las deudas
mutuas, pero discrepancia entorno al orden para imputar el pago, consideramos que
cualquiera de las partes puede exigir el orden de mencionado numeral del cdigo.
pg. 76

Por ltimo, en cuanto a la obligaciones de hacer, no habra inconveniente en que se les
aplicaran los mismos preceptos, siempre y cuando cumplan con los requisitos exigidos
por la ley.
Ejemplo: imaginemos que Jos se encuentra obligado a reparar un lote de 10
televisores de Pedro por su parte, este ltimo tiene las siguientes obligaciones con
Jos, uno reparar cinco televisores, reparar tres televisores, con cargo a una penalidad
del 2% del valor de reparacin por cada da de retraso, y tres reparar cuatro televisores
habiendo entregado a Jos un equipo de sonido como garanta prendaria asumimos
que los televisores son todos de la misma marca y las especificaciones tcnicas de las
reparaciones a realizarse revisten caractersticas muy similares, es decir los objetos de
las prestaciones de estas obligaciones de hacer son fungibles entre s.
En este supuesto cualquiera de los dos partes podran oponer la compensacin, puesto
que las deudas de ambas partes son exigibles, adems de reciprocas y liquidas.24
3.8. INTANGIBILIDAD DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS POR EFECTO DE LA
COMPENSACION
El supuesto del artculo 1294 del cdigo civil peruano es de aplicacin a todos los casos
en los cuales hubiese surgido un derecho de tercero respecto de uno de los crditos
que se quieran compensar, la norma incluye expresamente la posibilidad de que
cualquier tercero se vea perjudicado en sus derechos adquiridos sobre alguno de los
crditos compensables.
Artculo 1294: la compensacin no perjudica los derechos adquiridos sobre cualquier de
los crditos.
El titular debe tener, como sabemos la libre disponibilidad de su crdito, en otras
palabras amabas deudas deben estar expeditas para sus titulares, es decir libre de
cualquier traba legal o estorbo alguno, sin que se encuentre de por medio el inters de
terceros que puedan oponerse legtimamente al pago. De existir tal inters, ya no cabra
la compensacin, pues la finalidad de esta figura es, por un lado evitar el circuito intil
24
Castillo Freyre, Mario y Osterling Parodi, Felipe. La Mora. Serie Clsicos del Derecho Volumen XI. Centro
de Investigaciones Judiciales "Manuel Augusto Olaechea". Corte Superior de Ica. Primera Edicin 2004
pg. 77

de prestacin, y por otro lado fungir como garanta la compensacin ampara el abuso
del derecho ni contra una de las partes, ni contra los terceros que eventualmente
pudieran salir perjudicados con la operacin.
La compensacin es un medio de pago entre personas recprocamente acreedoras y
deudoras, entonces para los terceros la operacin es res inter nlios acta.
Consideramos que si la compensacin no fue opuesta por ninguna de las partes, a
pesar de cumplir con todos los requisitos (entre ellos de exigibilidad) y un tercero llegase
a trabar embargo contra uno de los crditos compensables, tal embargo constituira un
derecho adquirido el cual se encontrara protegido por el artculo 1294. No podra
ninguna de las partes oponer la compensacin despus de trabado el embargo, y
pretender que se declarase la retroactividad de la compensacin a la fecha de
coexistencia de ambas obligaciones.
Por otro lado el que la compensacin no sea posible (en caso de haberse vuelto exigible
al crdito con posterioridad al embargo; o habiendo sido exigible dicho crdito antes de
aquel, pero recin se hubiera invocado la compensacin despus de trabado tal
embargo) no implica que el deudor pierda su derecho a concurrir con el acreedor
embargante al pago del saldo del crdito no embargado, pues siempre se consideran
en primer lugar los derechos adquiridos.
Conviene sealar que el cdigo civil peruano de 1984 regula la compensacin como un
medio extintivo de obligaciones. A esa idea debemos agregar que la compensacin
puede considerarse en algunos casos como un medio extintivo en estricto.
Resulta oportuno observar que cuando la cuanta de la prestacin es idntica a la
compensacin se verifica, tal obligaciones se extinguen totalmente de ah que esta
figura puede catalogarse como un medio extintivo en estricto.
Sin embargo cuando el valor de las prestaciones reciprocas es diverso, la deuda o
deudas de valor se extinguen parcialmente hasta donde alcance la menor o las
menores, de suerte que la compensacin parcial constituye tal solo un medio extintivo
parcial.
pg. 78

3.9. RENUNCIA A LA COMPENSACION
Antes de culminar nuestra revisin de esta figura, resulta pertinente, analizar
brevemente la posibilidad de renunciar a la compensacin.
Sabemos que la compensacin opera sobre la base del ejercicio voluntario, de una de
las ambas partes, del derecho a extinguir o reducir su deuda con su acreencia recproca,
es una operacin de tipo, doble por ficto, cuya caractersticas son ms contables que la
ejecucin en si, por ende uno de los aspectos ms importantes de esta figura radica en
el arbitrio de cada una de a las partes para ejercer esa atribucin segn su
conveniencia, pudiendo optar ya por la neutralizacin de dichas obligaciones reciprocas
va compensacin ya por el mantenimiento de los respectivos crditos, conservando de
esta forma la independencia de las obligaciones.
Siendo facultativa la compensacin, es evidente que tambin pueda ser objeto de
renuncia.
La renuncia puede manifestarse expresa o tcitamente. La renuncia expresa se puede
realizar, como veremos en cualquier momento desde el nacimiento de la obligacin
hasta su ejecucin, en tanto que la manifestacin tacita de la voluntad de renunciar a la
compensacin es un acto o una conducta que se produce con posterioridad al
nacimiento de la obligacin.
3.9.1. RENUNCIA EXPRESA: as como invocar la compensacin es una atribucin
discrecional de las partes, su renuncia a ella tambin los es. Concurriendo las
condiciones previstas por la ley para que opere la compensacin unilateral, el ejercicio
de su renuncia por una de las partes no se encuentra bajo el control de la otra. Esta
renuncia, que siempre es voluntaria se realiza en forma expresa cuando sus trminos
son explcitos. La renuncia expresa puede obligarse en un convenio celebrado entre
ambas partes. Nuestra norma positiva regula la renuncia expresa bilateral en la ltima
parte del artculo 1288 del Cdigo Civil vigente donde se establece en forma semejante
al cdigo derogado la exclusin de la compensacin por comn acuerdo.
Nos resulta reiterativa la inclusin en la norma de la posibilidad de renunciar por acuerdo
de voluntades ya que nos siendo la compensacin al igual de la prescripcin de orden
pblico de exclusivo inters privado.
pg. 79

El convenio de renuncia a la compensacin puede celebrarse al momento de
constituirse las obligaciones respectivas, no siendo necesario que se encuentre pactado
en ambas, bastara que en una de ellas se halla estipulado dicha renuncia para que ya
no se pueda compensar con la otra, as un contrato de compra venta puede contener
vlidamente una clausula en la que se acuerda la no compensacin del pago con alguna
otra obligacin existente o futura entre el vendedor y el comprador, as mismo la
renuncia a la compensacin se puede concertar ulteriormente a la constitucin de las
respectivas obligaciones, puede convenirse en cualquier momento antes de ser tales
obligaciones exigibles o cuando ya son exigibles por ejemplo: mediante carta notarial
opone la compensacin a la otra y este ultimo la convence de que renuncia a dicha
compensacin mantenindose as la independencia de ambas obligaciones, pueden
dejar sin efecto tal compensacin ( evidentemente, antes de que surta sus efectos y
convenir su exclusin con el fin de concertar la exclusin o renuncia de la compensacin
resulta indiferente si concurren o no los requisitos exigidos por la ley para oponerla, por
ejemplo: si Mara y Pedro tuvieran dos obligaciones reciprocas compensables podran
darle los siguientes supuestos:
(a) Solo Mara renunci expresamente a oponer la compensacin en este caso,
nicamente Pedro podra oponer dicha compensacin y viceversa.
(b) Si ambas partes renunciaron a la compensacin por convenio lateral o mediante dos
declaraciones unilaterales independientemente ninguna podra oponerla, la nica
posibilidad de que se produzca la compensacin seria que ambas partes acuerden
dejar sin efecto el convenio bilateral de renuncia o de que ellas faculte a la otra o
invocarla.
Finalmente se debe interpretar la renuncia en forma limitativa al crdito al que concierna
en pero por la misma razones no habra inconveniente en que se produzca una renuncia
de carcter general.
3.9.2. RENUNCIA TACITA: las partes tambin pueden renunciar a la compensacin de
manera tacita, es decir sin que medie declaracin expresa que indique explcitamente
tal voluntad.
Esta caracterstica remarca una vez ms en carcter privado y voluntario de la
compensacin. En el propio ordenamiento jurdico francs se contempla la posibilidad
pg. 80

de renunciar expresa o tcitamente a la compensacin, aunque contradictoriamente en
este sistema rige la compensacin legal o de pleno derecho, no nos resulta coherente
que habiendo ya producido la compensacin sus efectos extintivos, desde el instante
en que concurrieron ambas obligaciones, bajo las condiciones exigidas por la ley, pueda
una de a las partes renunciar tcitamente a ella.
No solo nos parece inconveniente por el hecho de retrotraer efectos ya producidos, con
el evidente peligro de incertidumbre para terceros, sino principalmente porque si existe
la facultad de renunciar a la compensacin en forma unilateral o bilateral.
La renuncia tacita se puede efectuar por medio de hechos de los cuales ella se deduzca
necesaria en inequvocamente, siendo la facultad de oponer la compensacin un
derecho establecido por la ley su renuncia no puede ser objeto de una interpretacin
arbitraria que pueda adolecer de vaguedades e imprecisiones, por lo que el acto de la
parte renunciante debe ser muy claro e impuntual.
Pero siguiendo con el mismo ejemplo, al conocer Eduardo la peticin de pago de Jos
le paga este acto importa una verdadera renuncia a la compensacin. El crdito que
tiene contra Jos se mantiene y de la forma de cobrarlo ser de cualquier deuda
pendiente es decir podr hacerlo efectivo por los dems cauces que ofrezca la ley.
Igualmente ocurrira si Jos decidiera pagar su deuda apenas esta se volviese exigible
sin haber siquiera solicitado el pago de la suya a Eduardo, en cualquier caso, el pago
siempre implicara una renuncia tacita de la compensacin.
Otra forma de renuncia tacita se da cuando el deudor consiste en que el acreedor seda
su crdito a un tercero, supuesto que se encuentra contemplado en el artculo 1292 del
cdigo civil.
pg. 81

TITULO IV
CONDONACIN
4.1. Concepto
Es una forma de extinguir la obligacin, que se da cuando el acreedor renuncia a su derecho
de cobrar, por lo que es resultante de una decisin unilateral del acreedor.
Para H. Gustavo Palacios Pimentel, Es un acto jurdico unilateral mediante el cual el
acreedor renuncia a todo o parte de su crdito, a favor del deudor". Definicin con el que
no compartimos.
Existen cdigos que consideran que la condonacin puede efectuarse de manera unilateral
(Como de Espaa y Cuba por Ejemplo), sin embargo nuestro CC. Tan igual como tantos
otros, (como el BGB y el Cdigo Suizo de las obligaciones), consideran que la condonacin
es necesariamente un acto jurdico bilateral.
En sentido estricto se entiende por ella el perdn o abandono gratuito del crdito hecho por
el acreedor. Se extingue la relacin crediticia por haber desistido el acreedor de recibir.
Por otra parte es esencial que la condonacin sea gratuita. En nuestro concepto si existiera
alguna prestacin a cambio se traducira en otro modo de extinguir las obligaciones, como
una transaccin, una novacin, una dacin en pago. En este sentido la expresin "remisin
onerosa" que utilizan algunos autores solo tendra el alcance de englobar estos modos de
extinguir, que si bien implican un perdn tambin conllevan un inters especial en l, es
decir, una onerosidad o equivalencia, y no reflejan la liberalidad pura.
Esta forma extintiva recibe tambin otras denominaciones; as, "remisin, perdn de la
deuda".
4.2. Clases de condonacin.- Es posible distinguir las siguientes clases de condonacin:
Intervivos o mortis causa.- Como medio extintivo se considera nicamente la

condonacin inter vivos, la misma que se perfecciona con la aceptacin hecha por
el deudor; pues la condonacin mortis causa produce sus efectos al tiempo de la
apertura de la sucesin que se marca con el fallecimiento del causante.
pg. 82

Condonacin expresa y tcita.- Es expresa cuando resulta de una declaracin

explcita. Puede ser hecha por mandatario, entonces requerira de escritura pblica,
si es tutor o curador requiere autorizacin judicial. Es tcita cuando la voluntad de
remitir el crdito se manifiesta tcitamente a favor del deudor, por ejemplo por la
devolucin voluntaria de la prenda que causa remisin del derecho de prenda, ms
no la condonacin de la deuda lo mismo ocurre con la entrega del documento
original como manifestacin tcita de condonar, salvo que el deudor pruebe que lo
ha pagado.
Condonacin voluntaria y forzosa.- La primera es otorgada libremente y puede

operar por documento escrito o tambin por testamente: Tiene las caractersticas
de toda condonacin. Y la forzosa se produce en casos de quiebra, producindose
por convenio judicial o extrajudicial.
Condonacin real y personal.- Es real cuando tratndose de la pluralidad pasiva,

varios deudores frente a un solo acreedor, se extingue para todos los deudores (Art.
1188 CC), al igual en la pluralidad activa (Art. 1190 CC). En ambos casos tratndose
de obligaciones solidarias, la remisin hecha Por el acreedor de uno de los deudores
solidarios, extingue la obligacin solidaria, si es que el acreedor no se reserv el
derecho de cobrar a los dems, supuesto en ste ltimo, en que la condonacin slo
alcanzara a la parte que el deudor condonado deba.
La remisin hecha por uno de os acreedores de obligaciones indivisibles, no extingue para

todos la obligacin, sino en la parte correspondiente al deudor condonado.
Es personal cuando en las obligaciones solidarias se hizo reserva del derecho de cobrar a
los dems. No abarca toda la deuda, todo el crdito, alcanza slo a determinado deudor.
Tambin es personal la realizada por un acreedor a favor de un determinado fiador y que
por consiguiente no alcanza a los dems cofiadores, tampoco al deudor o deudores (Art.
1296 CC).
Si la condonacin es a favor del deudor, los fiadores (uno o varios, mancomunados o
solidarios), resultan beneficiados, porque lo accesorio sigue lo principal.
pg. 83

En conclusin, remisin real es la que alcanza a todos los codeudores y la remisin personal
la que se refiere slo a determinado deudor o fiador.25
4.3. Requisitos de la condonacin:
a. Es bilateral. Es necesario el acuerdo entre el acreedor y el deudor.
b. Es abdicativa. El acreedor abandona voluntariamente sus derechos.
Alcances de la condonacin.- La condonacin de la deuda requiere la aceptacin del

deudor, el cual deber expresar su voluntad; la obligacin se extingue solamente si existe
acuerdo entre el acreedor y el deudor. A nadie se le puede imponer una liberalidad; lo
mismo sucede con la donacin, la herencia o el legado.
Condonacin a uno de los garantes.
El destino de la obligacin accesoria no afecta la principal. La condonacin de un derecho
accesorio, como es la garanta, no conlleva la del derecho principal.
El perdn de una deuda garantizada con fianza, prenda o hipoteca implica la renuncia o
remisin de tales derechos accesorios, pues lo accesorio sigue la suerte del principal.
Presuncin en caso de entrega de documento original y de la prenda
La entrega voluntaria que realice el acreedor al deudor del documento original donde conste
la obligacin hace presumir que el acreedor est condonando la deuda.
De igual manera, la prenda en poder del deudor hace presumir su devolucin voluntaria que
extingue la garanta, pero no la obligacin principal.
4.4. Efectos de la condonacin:
El fundamental efecto de la condonacin es que se extingue la obligacin principal con
todos sus accesorios. Sin embargo de ello, no hay obstculo para que la condonacin se
haga nicamente de la garanta, lo cual no importa perdn de la deuda.
25
Castillo Freyre, Mario y Osterling Parodi, Felipe. Tratado de las Obligaciones Segunda Parte Tomo V,
Volumen XVI. Biblioteca Para leer el Cdigo Civil. Fondo Editorial 1996. Pontificia Universidad Catlica del
Per
pg. 84

La condonacin puede ser acreditada por cualquiera de los medios idneos reconocidos
por la ley procesal. (Art. 1295 CC), ya sea mediante prueba instrumental, testigo, confesin
del propio acreedor.
TITULO V
RESOLUCION O EXTINCION DEL CONTRATO (OBLIGACIONES) EN EL BGB
ALEMAN CON LA LTIMA REFORMA DEL AO 2002
RESOLUCION (EXTINCION) EN CONTRATOS BILATERALES.

La resolucin es un derecho de configuracin (gestaltungsrecht) y tiene un efecto liberatorio
(befreiungswirkung).
El ejercicio del derecho de resolucin presupone obviamente la lesin de un deber por parte
del deudor. Pero en la nueva y definitiva redaccin del 323 el derecho de resolucin lo
puede ejercitar el acreedor cuando no se cumple la prestacin debida o no se ajusta a lo
estipulado pero para poder ejercitar este derecho el acreedor deber haber otorgado
previamente un plazo razonable para que el deudor pueda realizar aun la prestacin,
Tambin existe la resolucin es caso de que la cosa o la obra tenga vicios.
En un primer momento se propuso que en el s323.1 fuese la lesin de un deber del deudor
la causa de resolucin previo requerimiento por parte del acreedor al deudor para que
cumpla con el contrato en un plazo determinado. Una vez transcurrido el plazo fijado el
acreedor puede desistir del contrato. La lesin de un deber debera comprender cualquier
lesin del deber de prestacin y el deber lesionado puede ser de cualquier tipo.
El derecho de resolucin o extincin por no prestacin o prestacin no conforme a
contrato.
El 323 distingue con toda claridad entre no prestacin (nichtleistunh) y prestacin no
conforme a contrato (nicht vertragsgema). Es preceptivo para que el acreedor pueda
resolver el contrato que el haya requerido previamente al deudor para que realice la
pg. 85

prestacin en un plazo razonable. Transcurrido el plazo adicional solo entonces es posible
la resolucin del contrato.
La no prestacin o la prestacin no conforme al contrato deben producirse en contratos
perfectamente sinalagmticos.
La no prestacin significa aqu en el contexto del 323 del BGB retraso en la prestacin,
cuando no tiene lugar la prestacin se deber estar an el 326.
Es suficiente que la prestacin sea exigible y que no se haya realizado la misma en el plazo
acordado por las partes (ausencia de prestacin).
La prestacin efectuada no conforme a lo estipulado-principio de conformidad- supone una
prestacin defectuosa siendo indiferentes en principio las causas por las que no se haya
realizado la prestacin segn el tipo de contrato. El requerimiento posterior implica como
tambin se trata de un supuesto de no prestacin que la prestacin an puede ser cumplida
por el deudor.
En el 323.1 se suprime la exigencia en virtud de la cual el acreedor deba al mismo tiempo
declarar que rehusara la aceptacin de la prestacin despus del transcurso del tiempo. La
razn de la supresin es que el deudor debe saber que el incumplimiento del plazo adicional
que le ha dado el acreedor para realizar aun la prestacin, va a tener consecuencias
negativas para sus propios intereses.
El 323.2 establece tres supuestos claramente diferenciados.
-
Un comportamiento serio y definitivo por parte del deudor de no querer realizar la

prestacin.
-el incumplimiento, la prestacin en el tiempo fijado en el contrato o dentro de un

plazo siempre y cuando acreedor hubiese ligado su inters en el cumplimiento de la
obligacin al inters suyo de mantener el contrato.
O se den circunstancias especiales que justifiquen la inmediata resolucin del

contrato, teniendo en cuanta los intereses de ambas partes (es una clausula general
de cierre que permite a los jueces actuar con mayor libertad para dar por resuelto el
contrato.
pg. 86

El 323.4 prev la resolucin anticipada del contrato cuando es patente que se van producir
los presupuestos para resolver el contrato.
El derecho de resolucin o extincin por prestacin parcial.
323.5 solo la resolucin parcial del contrato cuando la prestacin se ha realizado en parte
a no ser que el acreedor no tuviera ningn inters en el cumplimiento parcial. En nfasis el
adverbio solo indica claramente que el acreedor no puede ejercer en principio la resolucin
de todo el contrato en caso de que el deudor haya cumplido una parte de la prestacin. La
cual existira solo la resolucin parcial de la obligacin. La extincin o resolucin total
nicamente es posible cuando el acreedor no le interesa el cumplimiento parcial.
La resolucin o extincin por prestacin defectuosa irrelevante
En el 323.5 aclara que el acreedor no podr resolver el contrato si la lesin no es de
importancia contario sensu se resolver la obligacin.
El derecho de resolucin o extincin por lesin de deberes.
Adems de los deberes tpicos pueden existir otros deberes cuyo incumplimiento puede dar
lugar a la resolucin del contrato la redaccin que se dio al 324 es excesivamente genrica
y a la vez admite la indemnizacin por lesin de los deberes.
El derecho de resolucin o extincin por exclusin del deber de prestacin (caso de
imposibilidad fsica o jurdica).
Conforme al 326.5 el acreedor podr resolver el contrato si el deudor no tiene que cumplir
segn lo previsto en el 275.1. el derecho de resolucin se da para cualquier caso de
imposibilidad de la prestacin y tambin cuando se agrava la prestacin.
EXTINCION O LIQUIDACION.
Extincin legal y contractual.
La extincin legal prevista en los artculos 325 y 326 pero en conjunto y principio solo cabe
un tratamiento conjunto de la extincin legal y contractual.
Liquidacin de la resolucin.
pg. 87

Restitucin reciproca de las prestaciones. Satisfaccin de otras prestaciones.
REVOCACION.
Revocacin en los contratos de consumo.
El consumidor que por ley tiene reservado a su favor un derecho de evocacin lo puede
ejercitar sin que sea necesario alegar una causa de revocacin. Solo es preceptivo que lo
haga por escrito en el plazo de dos meses. En ese momento ya no est vinculado a la oferta
del empresario. El plazo empieza a computarse desde el momento en que el consumidor
est informado claramente sobre su derecho de revocacin.26
TITULO VI
JURISPRUDENCIA PERUANA DE EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES
6.1. JURISPRUDENCIA DE NOVACIN
Cas. N 2962-98-Cono Norte, El Peruano, 20-09-1999
La novacin es una de las formas como se extingue una obligacin, y sucede cuando una
obligacin es sustituida por una nueva que se crea y la remplaza e importa la sustitucin la
obligacin por otra distinta.
RES. N 339-2000-ORLC/TR, del 18-10-2000
Al haberse extinguido la obligacin creada por el contrato de donacin, no es posible que

se agregue a la misma un pacto de reversin y provocar de esta manera su novacin, es
decir su remplazo por una nueva obligacin, el que constituye un acto jurdico celebrado
26
Carrin Soria, Amadeo Carrin.- Derecho de Obligaciones.- Universidad Nacional San Antonio Abad Del
Cusco.- 3ra. Edicin.- Cusco-Per. 2000
pg. 88

entre propietario y su inmediato transferente pacto de reversin de dominio, que solo
genera efectos obligacionales, en razn a que no conlleva modificacin de derecho real
alguno, no siendo en consecuencia, acto inscribible, de conformidad con artculo 2019 del
Cdigo Civil.
Cas. N 874-95. El Cdigo Civil a travs de la Jurisprudencia Casatoria, p. 414.
"La novacin es una de las formas como se extingue la obligacin, y sucede cuando una
obligacin es sustituida por una nueva que se crea y que la reemplaza (...) la emisin de
ttulos valores o su renovacin, la modificacin de un plazo o cualquier otro cambio
accesorio, no producen novacin" (Cas. N 2962-98. Explorador Jurisprudencial. Gaceta
Jurdica). "Conforme al artculo 1279 del Cdigo Civil, no existe novacin de un contrato de
mutuo con garanta hipotecaria si es que solo vara el plazo para la devolucin del dinero y
se mantiene la garanta otorgada"
6.2. JURISPRUDENCIA DE COMPENSACIN
Exp. N 3754-97, Resolucin del 27/03/98, Tercera Sala Civil Especializada de la

Corte Superior de Lima.
"Si se resolviera el contrato por el cual una de las partes se haya comprometido a instalar
el servicio telefnico pblico en el local comercial de la ahora demandante, en principio
deberan las partes restituirse las prestaciones; empero, si se acredita que las partes
hubieran pactado una compensacin entre ellas, por la cual la ahora demandante acepta
las mismas condiciones para una lnea telefnica distinta a la original, y de hecho se haya
procedido a su instalacin, la demandada no tendra ya que restituir el importe que recibi
en principio de la demandante.
6.3. JURISPRUDENCIA DE CONDONACION
Resolucin n 1998F02934 de Tribunal Fiscal - Seccin 4, de 22 de Junio de 1999

impuesto a la renta los montos derivados de la condonacin o extincin de deudas
tributarias de las empresas azucareras en virtud de lo establecido en el Decreto
pg. 89

Legislativo 802. Se revoca la apelada, debido a que los montos provenientes
de condonacin o extincin de deudas tributarias no constituyen renta bajo la teora
de renta producto previsto en el artculo 1.a de la Ley de Renta.
Sentencia T.S. (Sala 3) de 10 de febrero de 2011 (Madrid Espaa)
IS: Condonacin parcial de crdito a cambio del pago inmediato de una determinada
cantidad de dinero. Valoracin de la prueba: No procede su revisin en casacin.
Calificacin de la condonacin como acto de liberalidad: Se confirma porque consta
probado que es una renuncia parcial de la deuda que carece de funcin retributiva y por la
que no se ha obtenido contraprestacin alguna. Deduccin: No procede porque la deuda
en todo caso es un ingreso, si bien la renuncia parcial al crdito constituye una liberalidad
que no tiene el carcter de deducible.
En la Villa de Madrid, a diez de Febrero de dos mil once.
Visto por la Seccin Segunda de la Sala Tercera del Tribunal Supremo el presente recurso
de casacin nm. 2464/2006, interpuesto por la entidad mercantil COMETAL, S.A.,
representada por Procurador y defendida por Letrado, contra la sentencia dictada el 16 de
marzo de 2006, de la Seccin Segunda de la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la
Audiencia Nacional, en el recurso contencioso-administrativo nm. 451/2003.
Ha comparecido como parte recurrida la ADMINISTRACIN GENERAL DEL ESTADO,
representada y defendida por el Abogado del Estado.27
27
Comentarios y Criticas.- Cdigo Civil Peruano.-1ra. Edicin. 1945.
pg. 90

TITULO VII
CASUISTICA DE EXTINCION DE OBLIGACIONES (SENTENCIAS JUDICIALES
RESUELTAS EN BASE A RAZONAMIENTOS PRACTICOS)
7.1. SENTENCIA DE NOVACION
EXP. N. 03876-2008-PA/TC
LIMA
PAULINA PETRONILA TATAJE
TATAJE VDA. DE MENDOZA
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Lima, 9 de junio de 2009
VISTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto contra la sentencia expedida por la Sala de
Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, de fojas
79 del segundo cuaderno, su fecha 5 de junio de 2008, que confirmando la apelada declar
infundada la demanda de autos; y,
ATENDIENDO A
1.
Que con fecha 28 de setiembre de 2006 doa Paulina Petronila Tataje Tataje Vda. de
Mendoza interpone demanda de amparo contra la jueza del Tercer Juzgado Especializado
en lo Civil de Ica, los seores vocales superiores integrantes de la Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Ica y los seores vocales supremos integrantes de la Sala
Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, solicitando se deje sin
efecto legal alguno e inaplicable: i) el auto de fecha 11 de abril de 2005 dictado por el Tercer
pg. 91

Juzgado Especializado Civil de Ica que orden el remate de un inmueble de su
propiedad, ii) la resolucin de fecha 8 de noviembre de 2005 dictada por la Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Ica que confirm el remate, y iii) la sentencia de fecha 19 de
julio de 2006 expedida por la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica que declar infundado su recurso de casacin. Sostiene que en el proceso
judicial de ejecucin de garantas se ha violado su derecho a la debida motivacin de las
resoluciones judiciales al no resolver el Juzgado el extremo de su contradiccin referido a
la extincin de la obligacin por novacin. Asimismo sostiene que se ha violado su derecho
a la pluralidad de instancias debido a que la Sala Civil se pronunci indebidamente sobre
dicho extremo de su contradiccin que no form parte del pronunciamiento del Juzgado;
por ltimo recalca que la Corte Suprema ha incurrido tambin en las violaciones antes
descritas.
2.
Que mediante resolucin de fecha 21 de marzo de 2007 la Quinta Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Lima declara infundada la demanda por considerar que la
Sala Civil, al pronunciarse sobre el extremo referido a la extincin de la obligacin por
novacin, subsan la deficiencia del Juzgado, no aprecindose que exista vulneracin
manifiesta del derecho al debido proceso de la recurrente, ni tampoco falta de motivacin.
A su turno, la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, con resolucin de fecha 5 de junio de 2008, confirma la apelada recogiendo las
mismas consideraciones expuestas por la Sala Civil, agregando que en el caso de autos ha
existido un doble pronunciamiento jurisdiccional.
3.
Que antes de analizar la supuestas violaciones alegadas por la recurrente, este
Tribunal considera oportuno subrayar que el proceso de amparo en general y el amparo

contra resoluciones judiciales en particular no pueden constituirse en mecanismos de
articulacin procesal de las partes, mediante los cuales se pretenda extender el debate de
las cuestiones procesales ocurridas en un proceso anterior, sea este de la naturaleza que
fuere. El amparo contra resoluciones judiciales requiere, pues, como presupuestos
procesales indispensables, la constatacin de un agravio manifiesto a la tutela judicial o al
debido proceso (artculo 4 del Cdigo Procesal Constitucional) que comprometa
pg. 92

seriamente el contenido constitucionalmente protegido de algn derecho constitucional
(artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional). Sin estos presupuestos bsicos, la
demanda resultar improcedente.
4. Que en el presente caso se observa que cuando la Sala Civil se pronunci sobre el
extremo de la contradiccin referido a la extincin de la obligacin por novacin, que no fue
materia de pronunciamiento por parte del Juzgado, no viol de manera alguna el derecho
fundamental de la recurrente a la pluralidad de instancias, pues, conforme lo tiene dicho
este Tribunal, este derecho () garantiza que en la dilucidacin de una controversia
planteada en sede judicial, exista una estructura jurisdiccional que, cuando menos, se
encuentre organizada en una doble instancia, y para cuyo acceso se prevean los
medios impugnatorios que
correspondan (SSTC 6149-2006-PA/TC
6662-2006-
PA/TC, fundamento 26), cuestin que aconteci en el caso de autos, al permitrsele a la

recurrente apelar ante la Sala Civil el auto de fecha 11 de abril de 2005 expedido por el
Juzgado. Asimismo este Tribunal considera que cuando la Sala Civil desestima el pedido
de nulidad de la recurrente sobre la resolucin de fecha 11 de abril de 2005 y, por el
contrario, se pronuncia sobre el extremo de la extincin de la obligacin por novacin,
tampoco viol el derecho a la pluralidad de instancia, dado que este derecho no garantiza
() que toda pretensin planteada a travs de los medios impugnatorios deba ser
amparado u otorgado. Tampoco garantiza un pronunciamiento sobre los extremos
planteados
en
el
medio impugnatorio () (STC 6149-2006-PA/TC
PA/TC, fundamento 27).
6662-2006-
A todo ello hay que agregar que la Sala Civil, en la
etapa impugnatoria del proceso ordinario, ha actuado de conformidad con lo establecido en

el artculo 364 del Cdigo Procesal Civil, pues revis lo resuelto por el Juzgado y se
pronunci por el agravio deducido expresamente por la recurrente en su recurso de
apelacin de fojas 26 primer cuaderno, respetando de esta manera el principio de limitacin
de la actividad recursiva.
5.
Que de otro lado, en cuanto a la supuesta violacin del derecho de la recurrente a la
Debida motivacin de las resoluciones judiciales, este Tribunal ha sostenido y sostiene que
dicho derecho () forma parte del derechos a un debido proceso, garantizando que el juez
resuelva las decisiones exponiendo las razones que justifican la decisin () (STC 10340-
pg. 93

2006-AA/TC, fundamento 17). En el caso de autos, si bien es cierto que la resolucin del
Juzgado de fecha 11 de abril de 2005 omiti pronunciarse sobre el extremo de la extincin
de la obligacin por novacin, no es menos cierto que dicha omisin fue subsanada, va
apelacin, por la Sala Civil, al sealar sta en el considerando octavo de la resolucin de
fecha 8 de noviembre de 2005 (fojas 31, primer cuaderno) que () no existi novacin
alguna, por cuanto jams se expres de manera indubitable la voluntad de novar que
exige la ley, mxime si se aprecia del referido documento la existencia de un consentimiento
unilateral. Se aprecia as, que la Sala Civil expuso las razones jurdicas que justificaron su
decisin, de la misma manera que lo hizo la Corte Suprema en grado de casacin.
6.
Que en consecuencia no aprecindose que la pretensin de la recurrente incida en el
contenido constitucionalmente protegido de los derechos que invoca, resulta de aplicacin

el inciso 1) del artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional, por lo que la demanda debe
desestimarse.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la

Constitucin Poltica del Per
RESUELVE
Declarar IMPROCEDENTE la demanda.
Publquese y notifquese.
SS.
VERGARA GOTELLI
MESA RAMREZ
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
pg. 94

LVAREZ MIRANDA
7.2. SENTENCIA DE COMPENSACION
EXP. N. 10375-2005-PA/TC
LIMA
VCTOR MANUEL
VLCHEZ CASTRO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 21 das del mes de febrero de 2006, el Tribunal Constitucional, en

sesin de Pleno Jurisdiccional, con presencia de los magistrados Garca Toma,
presidente; Gonzales Ojeda,
vicepresidente; Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen,
Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por Vctor Manuel Vlchez Castro,

contra la Sentencia emitida por la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, de fojas 57, su fecha 25 de agosto de 2005, que
declar improcedente la demanda de autos.
pg. 95

ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha 14 de mayo de 2003, interpone demanda de amparo contra

el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Poder Judicial, solicitando se
declare nula la resolucin judicial de fecha 4 de octubre de 2002, emitida por la Segunda
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima (Exp. N 21138-96); solicita, as mismo,
que los magistrados integrantes de la Sala que emiti la resolucin que cuestiona, le
abonen la suma de S/. 20,000.00 como indemnizacin por el dao material y moral que
(le) han ocasionado con el citado acto irregular, ms sus intereses legales y las costas y
costos de (ese) proceso.
Refiere que mediante la referida Resolucin la Sala emplazada aprob un peritaje en etapa
de ejecucin de sentencia que carece de sustento fctico, puesto que ordena el pago de
una suma que l no adeuda y hace caso omiso a la solicitud de compensacin de deuda
que solicitara en su oportunidad ante las instancias judiciales competentes. En
consecuencia, sostiene que se viola su derecho al debido proceso y, adems, en la medida
que la resolucin judicial cuestionada ordena el pago de una suma lquida que no posee,
sostiene que tambin supone una amenaza de embargo de sus bienes y, por tanto, a su
derecho de propiedad.
A fojas 61 la Procuradora Pblica a cargo de los asuntos judiciales del Poder Judicial
contesta la demanda solicitando que en su momento sta sea declarada infundada o
improcedente. Segn sostiene, en el caso de autos el actor no ha acreditado de modo
manifiesto alguna violacin de la tutela procesal efectiva o el debido proceso y, al contrario,
lo nico que pretende es enervar lo resuelto sobre el fondo en un proceso judicial sobre
otorgamiento de escritura pblica donde se ha dispuesto que el recurrente pague un monto
especfico antes de que sea firmada la escritura pblica de compraventa de un bien
inmueble.
pg. 96

Por su parte, a fojas 86, la magistrada Elizabeth Roxana Mac Rae Thays contesta la
demanda en su condicin de integrante de la Sala que emiti la resolucin que ahora se
cuestiona. Manifiesta que mediante la resolucin impugnada en este proceso se confirm
un auto que desestim la solicitud del recurrente de revisar la liquidacin efectuada por los
peritos respectivos a efectos de introducir en l montos que en ningn momento haban
sido discutidos en la secuela del proceso, como son los pagos de arriendos y otros pagos
de mantenimiento que el recurrente pretende hacerlos valer como pagos a cuenta para as
exigir el otorgamiento de escritura pblica. Afirma que con relacin a supuestos pagos
realizados indebidamente por el recurrente, ste tiene pleno derecho, de ser ciertas sus
afirmaciones, para hacerlo valer en la va que corresponde pero no en la fase de ejecucin
de un proceso que ya ha concluido y tiene sentencia firme que debe ser cumplida en sus
propios trminos. En consecuencia manifiesta que la demanda debe rechazarse.
La Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, mediante resolucin

de fecha 5 de julio de 2004, declar improcedente la demanda de amparo al considerar que
el hecho de que la resolucin cuestionada no contenga el acuerdo sobre compensacin de
pago, ello no genera violacin alguna de los derechos del recurrente, puesto que tal acuerdo
puede surtir sus efectos extrajudicialmente sin necesidad de alterar una decisin que tiene
la calidad de cosa juzgada.
La recurrida confirm la apelada por similares argumentos.
FUNDAMENTOS
1.
El objeto de la demanda es que se deje sin efecto la resolucin de fecha 4 de octubre
emitida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, la misma que,
confirmando el auto de 16 de julio de 2001 emitido por el Sexagsimo Primer Juzgado
Especializado en lo Civil de Lima, declar infundadas las observaciones planteadas por el
pg. 97

recurrente y aprob un peritaje que establece que ste abone el valor ascendente al 40%
del valor del inmueble cuyo otorgamiento de escritura pblica solicit judicialmente.
En el referido trmite judicial, el recurrente solicit una compensacin de deuda alegando

que tena la aceptacin para ello de parte de la vendedora, Inmobiliaria Labor S.A. Sin
embargo, objeta que sin tomar en cuenta dicho acuerdo, los peritos determinaron slo la
deuda del recurrente sin considerar la deuda que tena con l la otra parte, declarando por
tanto improcedente la compensacin de deudas que solicitaba, sustentado en el artculo
1288 del Cdigo Civil. Segn refiere, al no haber admitido su solicitud, se est violando el
debido proceso y se amenaza adems su derecho de propiedad, puesto que no podr hacer
efectivo el pago requerido en el mencionado peritaje y, en consecuencia, ser objeto
del embargo de sus bienes.
2.
Conforme consta en autos, al rechazar en la etapa de ejecucin de sentencia las
observaciones planteadas por el recurrente al referido peritaje, el Juez de Ejecucin

estableci con claridad que
(...) el peritaje no consigna como descuento el pago de las sumas abonadas por concepto
de arriendos y mantenimiento, actitud tambin arreglada a Ley por cuanto admitir como
pago a cuenta de la compraventa las sumas que se abonan por arriendo importara
confundir las instituciones de la Compraventa y del Arrendamiento, las que, por
definicin, tienen distinta naturaleza y surten efectos jurdicos tambin distintos.
3.
De otro lado, a fojas 2 se adjunta la sentencia de fecha 19 de octubre de 1992, emitida
por el Vigsimo Tercer Juzgado Civil de Lima y confirmada a fojas 7 por la Sexta Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Lima, y de cuya ejecucin ha surgido el conflicto que es
materia del presente proceso. En las referidas resoluciones, que han quedado firmes y con
valor de cosa juzgada, se establece en su parte resolutiva que
Inmobiliaria Labor S.A, representada por don Carlos Rovegno Rovegno le otorgue la
escritura de compraventa del inmueble sito en el jirn Pachitea N 354, Oficina 406, Lima,
a don Vctor M. Vlchez Castro, debiendo el comprador demandante oblar el saldo
ascendente al 40% del precio convenido, a su valor actual, que se determinar en ejecucin
pg. 98

de sentencia por peritos, teniendo en consideracin los ndices de devaluacin de nuestro
signo monetario (...)
4.
De las piezas procesales que se exponen, parece claro para este Colegiado que el
mandato judicial que se viene ejecutando no ha incluido, en ninguno de sus extremos, una
pretensin de compensacin de deudas; al contrario, el mandato es claro con relacin al
pago del 40% del valor del inmueble por parte del recurrente. En tal sentido, el recurrente
pretende obtener a travs del presente proceso una compensacin de deudas que no ha
sido debatida ni acordada judicialmente, solicitando que sean los peritos quienes realicen
tal operacin, lo cual ha sido rechazado por las instancias judiciales tal como se observa en
autos.
5.
Conforme se desprende del artculo 200, inciso 2, de la Constitucin, as como
del artculo 1 del Cdigo Procesal Constitucional, el proceso de amparo es una garanta
de proteccin excepcional de los derechos fundamentales y no una instancia para rebatir
cuestiones que no hayan sido aceptadas en las instancias judiciales respectivas, menos
an, como se pretende en el presente proceso, para integrar una sentencia que
expresamente ha establecido los trminos en que debe ser cumplida. En consecuencia, en
el caso de autos no se acredita violacin alguna que merezca proteccin constitucional a
travs del proceso de amparo, por lo que la demanda debe rechazarse conforme a los
artculos 5, inciso 1, y 38 del Cdigo Procesal Constitucional.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo de autos.
pg. 99

SS.
GARCA TOMA
GONZALES OJEDA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
7.3. SENTENCIA DE CONDONACION
EXP. N. 158-2004-AC/TC
SAN MARTN
PEDRO VARGAS GUZMN
Y OTRO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 11 das del mes de mayo de 2004, la Sala Primera del Tribunal
Constitucional, integrada por los seores magistrados Alva Orlandini, Gonzales Ojeda y y
Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
pg. 100

Recurso extraordinario interpuesto por doa Amelia Castillo Flores de Vargas y don
Pedro Vargas Guzmn contra la sentencia de la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia
de San Martn, de fojas 127, su fecha 3 de noviembre de 2003, que declar improcedente
la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 17 de febrero de 2003, los recurrentes interponen accin de cumplimiento
contra la Representante de la Comisin Liquidadora de los Bancos Agrarios, Industrial y
Minero del Per, con el objeto que se cumpla el Decreto Supremo Extraordinario N. 071PCM/93, que en su artculo 1 dispone la condonacin de prstamos ordinarios que a la
fecha de su vigencia se encontraban pendientes de pago a los Bancos antes citados, cuyo
saldo no supere los cinco mil dlares. Refieren que les corresponde la aplicacin de dicha
norma porque el monto restante de su ltimo prstamo es de S/. 3,060, suma que no excede
el monto fijado en el Decreto reclamado.
La emplazada contesta la demanda negndola y contradicindola en todos sus
extremos, alegando que las entidades financieras en liquidacin han acatado lo dispuesto
por el Decreto Supremo aludido, y que lo pretendido por los accionantes no procede, porque
sus prstamos superan los montos establecidos en el decreto mencionado para adquirir los
beneficios de condonacin, dado que el total de sus saldos adeudados es mayor a cinco
mil dlares.
El Juzgado Mixto de San Martn-Tarapoto, con fecha 18 de junio de 2003, declar
improcedente la demanda, por estimar, principalmente, que el saldo deudor total de los
demandados supera el lmite establecido en el Decreto Supremo Extraordinario N. 071PCM/93, para que se cumpla con los beneficios de condonacin consagrados en dicho
dispositivo legal.
La recurrida confirm la apelada, por los mismos fundamentos.
FUNDAMENTOS
1.
A travs del presente proceso, los demandantes pretenden que se aplique para sus
casos el Decreto Supremo Extraordinario N. 071-PCM/93, alegando que han cumplido con
pg. 101

los requisitos establecidos en dicho decreto y que les corresponde los beneficios de
condonacin, que tendran que ejecutar las entidades emplazadas.
2.
El artculo 1 del Decreto aludido concede un beneficio de condonacin a los pagos
pendientes adeudados a los Bancos en Liquidacin, cuyo saldo deudor total sea no mayor
a cinco mil dlares americanos. La norma establece taxativamente que los saldos deudores
se refieren al saldo total de las deudas contradas por los prestatarios, y el artculo 2
prescribe que el monto para determinar si corresponde o no la aplicacin de la condonacin,
es el saldo deudor total por cada prestatario.
3.
Los demandantes no han tomado en cuenta tales disposiciones, puesto que en su
demanda slo se refieren al saldo deudor que tenan por el ltimo prstamo con las
entidades financieras para acogerse a los beneficios de condonacin, y no por el total de
su deuda, que superaba los cinco mil dlares americanos, tal como aparece en los Estados
de Cuenta de Saldo Deudor, obrantes a fojas 70 y 71.
4.
Consecuentemente, se ha probado que no existe incumplimiento por parte de la
emplazada, por lo que la demanda de autos carece de sustento.

FALLO
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que la
Constitucin Poltica del Per le confiere,
Ha resuelto
Declarar INFUNDADA la demanda.
SS.
ALVA ORLANDINI
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
pg. 102

CONCLUSIONES:
Llegamos a la conclusin grupal de que al conocer y estudiar esta parte tan importante
del derecho civil, es como un escudo para nosotros, pues estaremos cobijados bajo
este conocimiento y difcilmente alguien que sepa aplicar estos trminos se ver
involucrado en problemas de orden legal o en su caso tendr las herramientas suficientes
para defenderse de la mejor manera posible ante cualquier inconveniente en el tratado de
las actividades que se regulan mediante las extinciones del derecho de obligaciones.
CONCLUSIONES PERSONALES:
QUISPE CAYETANO, Nathaly: NOVACIN.- Es el acto jurdico negocial por virtud

del cual se crea una obligacin vlida con el propsito prctico de extinguir una obligacin
preexistente.
YAURI MOLINA, Yaneth: COMPENSACION.- tendr lugar cuando dos personas, por
derecho propio, sean recprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra
YAURI MOLINA, Helen: El efecto de la compensacin es extinguir una y otra deuda

en la cantidad concurrente.
MATAMOROS DE LA CRUZ, Juber: CLASES DE NOVACION

-
LA NOVACIN OBJETIVA.- Tiene lugar cuando en la relacin obligatoria se cambia

su objeto, su causa o sus condiciones principales.
NOVACION POR CAMBIO DE OBJETO.- Existe cuando se sustituye la prestacin
debida por otra diferente, por ejemplo, cuando se cambia entre los mismos sujetos
la prestacin de dar una cosa determinada por la prestacin de dar una cantidad de
dinero, o cuando se sustituye una prestacin de dar algo por una prestacin de
realizar un servicio.
NOVACIN OBJETIVA POR CAMBIO DE CAUSA.- Se produce cuando la
prestacin debida en razn de una determinada categora contractual se extingue,
pg. 103

sustituyndose por otra prestacin correspondiente a una categora contractual

distinta.
NOVACIN POR CAMBIO DE CONDICIONES PRINCIPALES.- Por cambio de
condiciones en la relacin obligatoria se suele entender el que afecta a aspectos
cuantitativos o cualitativos de la prestacin o a determinadas circunstancias del
cumplimiento (por ejemplo, si la deuda de cantidad se reduce en un 20% a cambio
de que el deudor pague en determinada fecha anterior a la del vencimiento, o si se
conviene que cierta mercanca destinada a la exportacin se entregue en
determinado puerto martimo en lugar de hacerse la entrega en una ciudad del
interior del pas como estaba previsto...)
LA NOVACIN SUBJETIVA.- Se da si la relacin obligatoria primitiva y la nueva,
teniendo un mismo objeto e iguales condiciones principales, se distinguen por tener
un sujeto activo o pasivo diferente.
NOVACIN SUBJETIVA POR CAMBIO DE ACREEDOR.- Supone la extincin de
una relacin obligatoria por la creacin de otra que se establece entre un nuevo
acreedor y el mismo deudor. Nuestro Cdigo civil no regula este supuesto de
novacin, pero es evidente que es posible en base al principio de libertad de
contratacin. Son necesarias la voluntad del acreedor antiguo y del nuevo, y del
deudor.
NOVACIN SUBJETIVA POR CAMBIO DE DEUDOR.- Es la extincin de una
relacin obligatoria por otra que se crea entre el mismo acreedor y un nuevo deudor.
Hay dos modalidades:
1. -La expromisin: consiste en el acuerdo entre el acreedor y un tercero por cuya virtud
adquiere ste la condicin de deudor en la nueva obligacin que se crea para sustituir a la
antigua, quedando liberado el deudor primitivo. Si el acreedor acepta el nuevo deudor sin
quedar liberado el antiguo, no se produce la novacin, sino una acumulacin de
obligaciones, de las cuales slo una deber cumplirse.
2. -La delegacin es el convenio entre el deudor y un tercero en el que acuerdan la extincin
de la obligacin de aqul mediante la creacin de otra en la que el tercero adquiere la
condicin de deudor, aceptndose el convenio por el acreedor, mediante consentimiento
expreso o tcito.
-
LA NOVACIN MIXTA.- Se da cuando la relacin obligatoria que se extingue y la

que se crea en su lugar se distingue no slo por ser diferente su objeto o sus
condiciones principales, sino tambin por ser diferente el sujeto activo o pasivo
REFULIO ENRIQUEZ, Grecia: CONDONACIN.- Es una forma de extinguir la

obligacin, que se da cuando el acreedor renuncia a su derecho de cobrar, por lo que es
resultante de una decisin unilateral del acreedor
pg. 104

QUINTANA PACO, Juan Jos: CLASES DE CONDONACIN.- Es posible distinguir
las siguientes clases de condonacin:
-
Intervivos o mortis causa.- Como medio extintivo se considera nicamente la

condonacin inter vivos, la misma que se perfecciona con la aceptacin hecha por
el deudor; pues la condonacin mortis causa produce sus efectos al tiempo de la
apertura de la sucesin que se marca con el fallecimiento del causante.
Condonacin expresa y tcita.- Es expresa cuando resulta de una declaracin
explcita. Puede ser hecha por mandatario, entonces requerira de escritura pblica,
si es tutor o curador requiere autorizacin judicial. Es tcita cuando la voluntad de
remitir el crdito se manifiesta tcitamente a favor del deudor, por ejemplo por la
devolucin voluntaria de la prenda que causa remisin del derecho de prenda, ms
no la condonacin de la deuda lo mismo ocurre con la entrega del documento
original como manifestacin tcita de condonar, salvo que el deudor pruebe que lo
ha pagado
Condonacin voluntaria y forzosa.- La primera es otorgada libremente y puede
operar por documento escrito o tambin por testamente: Tiene las caractersticas
de toda condonacin. Y la forzosa se produce en casos de quiebra, producindose
por convenio judicial o extrajudicial.
Condonacin real y personal.- Es real cuando tratndose de la pluralidad pasiva,
varios deudores frente a un solo acreedor, se extingue para todos los deudores (Art.
1188 CC), al igual en la pluralidad activa (Art. 1190 CC).
LOAYZA RAMOS, Alexander: CLASES DE COMPENSACIN:
A) Por sus efectos:

a) Total: cuando al compensarse las obligaciones, por ser enteramente iguales se
extinguen ambas en su integridad
b) Parcial: cuando las deudas sean desiguales, extinguindose en este caso totalmente la
menor y parcialmente la mayor.
B) Por su origen:
a) Legal: la que se opera por ministerio de la ley
b) voluntaria facultativa o unilateral: cuando se pide o se admite por la parte que podra
oponerse a ella y que tiene, por tanto, la facultad de determinar que se verifique la
compensacin
c) Voluntaria convencional o bilateral: cuando no concurriendo los requisitos exigidos por
la ley, las partes convienen en la extincin recproca de sus obligaciones.
pg. 105

RECOMENDACIONES:
Se recomienda a los alumnos, indagar a profundidad sobre el tema.

Se recomienda al catedrtico explicar sobre el tema.
Averiguar, ejemplos y casos prcticos para el mejor entendimiento.
Se explique didcticamente.
Indagara a profundidad sobre la doctrina y jurisprudencia.
pg. 106

ANEXOS:
VI
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

20015
VI

20015
pg. 107

VI

20015
pg. 108

BIBLIOGRAFIA:
1) Cabanellas, Guillermo.- Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual.-Tomo VI P-Q.Editorial Heliasta.- 20 Edicin actualizada y corregida.- Buenos Aires- Repblica de
Argentina.- 1981.
2) Carrin Soria, Amadeo Carrin.- Derecho de Obligaciones.- Universidad Nacional San
Antonio Abad Del Cusco.- 3ra. Edicin.- Cusco-Per. 2000
3) Comentarios y Criticas.- Cdigo Civil Peruano.-1ra. Edicin. 1945.
4) Guzman Ferrer, Fernando.- Cdigo Civil.- Tomo III.- Editorial Cientfica S.R.L.- 1ra
Edicin.- Lima Per. 1985.
5) Libro homenaje a Rmulo E. Lanatta Guilhem.- Editorial Venus S. A.- Lima- Per. 1986.
6) Osorio, Manuel.- diccionario de ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales.- Editorial
heliasta.- 26 edicin, actualizada y corregida por Guillermo Cabanillas de la Cueva.Buenos Aires- Republica de Argentina.- 1999.
7) Petit. Eugene.- Tratado elemental de Derecho Romano.- Editorial Albatros.- Buenos
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16) Osterling Parodi, Felipe. Las Obligaciones. Edit. De la PUCP.Lima 1991.
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