BIBLIOTECA IBEROAMERICANA DE DERECHO

TTULOS PUBLICADOS
La Corte Penal Internacional soberana versus justicia universal, Jean
Marcel Fernandes (2008).
El nuevo derecho de las garantas reales. Estudio comparado de las recientes tendencias en materia de garantas reales mobiliarias, Carlos de Cores
y Enrico Gabrielli (2008).
El divorcio en el Derecho iberoamericano, ngel Acedo Penco y Leonardo B.
Prez Gallardo (Coords.) (2009).
La regulacin jurdica de la muerte en Iberoamrica, con particular referencia al Derecho cubano, Leonardo B. Prez Gallardo (2009).
Cdigo europeo de Contratos, Academia de Pava (2009).
Favor debitoris anlisis crtico, Carlos Rogel Vide (2010).
El Derecho de Sucesiones en Iberoamrica. Tensiones y retos, Leonardo B.
Prez Gallardo (Coord.) (2010).
Los tesoros del mar y su rgimen jurdico, Jess Ignacio Fernndez Domingo
(2010).

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LOS TESOROS DEL MAR Y

SU RGIMEN JURDICO
Jess Ignacio Fernndez Domingo
Doctor en Derecho y en Historia
Acadmico correspondiente de la Real
Academia de Jurisprudencia y Legislacin
Profesor Titular de Derecho civil UCM
De la Real Sociedad Geogrfica

Bogot, Mxico, D.F., Madrid, Buenos Aires, 2010

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...cuando vuelquen sobre ti los tesoros del mar

Isaas 60.5

Not dead, but gone before.

A los bravos marinos de Espaa que,
a las rdenes de Don Blas de Lezo,
entregaron su vida en defensa de la
heroica Cartagena de Indias

ABREVIATURAS EMPLEADAS

AGI
AGN
AGN
BO
BOC
BOC
BOE
BOPA
BOIB
BOJA
BOPV
CARISUB
CE
CNUDM
DIMAR (Dimar)
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DOG
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Boletn Oficial de la Junta de Andaluca.
Boletn Oficial del Pas Vasco.
Caribe Subacutico (Cuba).
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Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho
del mar.
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Diario Oficial de la Comunidad Valenciana.
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Diario Oficial de la Federacin (Mxico).
Diario Oficial de la Generalidad de Catalua.
Diario Oficial de la Generalidad Valenciana.
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Editorial Revista de Derecho Privado.
Empresa dedicada a la promocin, investigacin y el
rescate de la historia cultural espaola.

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INAH Instituto Nacional de Antropologa e Historia

(Mxico).
INEGI Instituto de Estadstica y Geografa (Mxico).
LAS Ley sobre Auxilios, Salvamentos, Remolques, Hallazgos y Extracciones martimas.
OMI Organizacin Martima Internacional.
PEMEX Petrleos Mexicanos.
RCDI Revista Crtica de Derecho Inmobiliario.
SERMAR Servicio Martimo (Chile).
TRABU Oficina de Trmite de Buques Histricos Hundidos.
UNAM Universidad Nacional Autnoma de Mxico.
UNESCO Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura.

10

Oh, sagrado mar de Espaa;

famosa playa serena
teatro donde se han hecho
cien mil navales tragedias!
Luis de Gngora

INTRODUCCIN

La aproximacin a un tema, sobre todo cuando se trata de cuestin

tan apasionante como sta de los tesoros del mar, suscita siempre la duda
acerca de cmo deba abordarse. Resulta indiscutible las circunstancias nos obligan tambin a ello que hemos de tener especialmente en
consideracin cuanto se refiere a su rgimen jurdico; lo que podra conducirnos, sin ms, a llevar a cabo un estudio legislativo, ciertamente fatigoso, pese a todo lo tcnico o cientfico que pudiera parecer. Y podemos tambin tratarlo de otro modo, en un intento, apasionado o no, de
proyectarnos sobre su particularsima realidad. Se tratara, en definitiva,
de poder contemplarlo de otra manera.
Vencidas las naturales reticencias, obviadas las carencias indispensables (toda obra las tiene, a qu dudarlo), y solventadas las mil y una
dificultades que un tema como el presente plantea, tan slo pretendemos ofrecer ahora una contribucin, quiz ms ilusionada que cientfica, a lo que son y representan quiz hasta lo que slo puedan ser
los tesoros del mar y su rgimen jurdico.
No es fcil acceder a una realidad tan compleja. Ms all de unas
regulaciones, ciertamente peculiares, hay algo que trasciende todo ello.
Qu podemos saber, qu nos cuenta, de qu nos informa un pecio? Se
ha dicho, y es una gran verdad, que un barco hundido es un yacimiento
que se asemeja a una cpsula del tiempo1; pero miremos un ejemplo,
ms pedestre si se quiere, pero muy ilustrativo: el hallazgo de un real
de a ocho de la ceca de Lima. Es slo una moneda eso que contemplamos, a casi tres siglos de distancia?, o hay algo ms?, qu nos
cuenta esa cara hiertica, rescatada del fondo del ocano?
A poco que dejemos volar la imaginacin, la moneda es, sencillamente, lo que menos importa; porque si ella nos hablara... qu es lo
que nos dira?

11

Jess Ignacio Fernndez Domingo

El mero hecho de tomarla en nuestras manos consistira, casi, un

ejercicio de pura psicometra; donde quiz hasta furamos capaces de
sentir las angustias de su ltimo propietario, los momentos finales de
quien basaba en ella una idea de vida nueva, cmoda y fcil, pero a la
postre truncada por los elementos, los corsarios, la guerra, la sinrazn
humana... Y puede que hasta nos devolviera nostalgias ucrnicas, en un
peculiar oxmoron al que recurrimos frecuentemente, cuando cualquier
idea romntica se entrecruza en nuestros pensamientos ms racionales.
Y es que esos tesoros (lo son en realidad?) son algo ms que lo
meramente material, que lo simplemente histrico, que lo concerniente
a la arqueologa2. Son vidas no vividas, episodios truncos de una historia comn, que ahora se nos desvelan cuando, vencidas algunas barreras tecnolgicas estamos an muy lejos de haber podido conquistar
1

Declaraciones de Jos Luis CASADO, Director del Museo Martimo del Cantbrico y experto en arqueologa submarina, al Diario de Navarra, el 14 de noviembre
de 2008. Opinin recogida por Camen REMREZ.
Con anterioridad, el arquelogo submarino colombiano McBRIDE GIRALDO, se
haba expresado en iguales trminos cuando, con referencia a los galeones hundidos en
los cayos de Serranilla, afirmaba que Esos buques son una cpsula de tiempo y si
logramos recuperarlos con todas las normas de conservacin podremos reconstruir un
momento de la historia que permitir conocer los patrones sociales, culturales, tecnolgicos e incluso de pensamiento de los habitantes de esa poca. En La isla del tesoro,
Revista Semana, Bogot, 21 de septiembre de 1998, Edicin 855.
Lo cierto es que, como tambin se ha afirmado, las naves han sido y siguen siendo
uno de los elementos ms complejos producidos por una sociedad (...), una nave es
concebida y construida para sostener la vida de un grupo humano durante un perodo
prolongado de tiempo. As pues, contiene un conjunto de elementos que representan la
cultura de la sociedad que la construy y la tripul, todos los cuales estaban en uso al
momento en que la nave se hundi. Esto ltimo brinda una ventaja comparativa a la
arqueologa submarina respecto a la arqueologa en tierra, pues en el caso de la terrestre usualmente se trabaja con restos acumulados a travs de prolongados perodos de
tiempo. El naufragio corresponde pues a lo que podramos calificar como una cpsula
de tiempo. ORTIZ SOTELO, Arqueologa Submarina y Naufragios en el Per, Asociacin de Historia Martima y Naval Iberoamericana, Historia y Arqueologa Martima, www.histarmar.com.ar/SubArch/ArqsubPeru.htm.
2
Ya que, como afirma TEMPRANO VARELA, los restos de los naufragios, que
constituyen la mayor parte del patrimonio cultural subacutico, nos van a permitir analizar las formas navales de construccin, las rutas martimas y relaciones comerciales,
aspectos sociolgicos como la vida a bordo, objetos cientfico-tcnicos relacionados
con la navegacin, tecnologa armamentstica, adems de productos comerciales y de
consumo. En Hallazgos y extracciones martimas: titularidad y competencia, Instituto Universitario de Estudios Martimos, Universidade da Corua, Documento 6/2007.
www.udc.es/iudem. Doc6/2007.

12

Los tesoros del mar y su rgimen jurdico

esta ltima frontera accedemos a su sueo secular, con las manos temblorosas y la conciencia vida de quien turba, quiz hasta por vez primera, su paz ignorada.
Pero acontecimientos recientes, y otros no tan recientes, aconsejan
ahora dirigir la mirada hacia unos hechos, hurfanos las ms de las veces
de regulacin explcita, cuya trascendencia va ms all de lo puramente
econmico. Y es que, como acabamos de sealar, nos estamos refiriendo
sobre todo, aunque no lo hagamos de una manera exclusiva, a cuanto
significa el hallazgo, localizacin y, especialmente, remocin y extraccin de los pecios subacuticos.
En un corto espacio de tiempo, que podramos comenzar a considerar grosso modo desde el rescate de los galeones Nuestra Seora
de Atocha o Santa Margarita hasta la problemtica suscitada por la
fragata La Mercedes, parece haberse recorrido un gran trecho legislativo que, sin embargo, no deja claro que haya podido conducir todava a ningn puerto seguro. Demasiados intereses? Quiz ni eso. Simplemente una regulacin nacional o internacional deficiente (pero es
que es posible acaso una legislacin internacional sobre esta materia?,
ms tarde lo veremos), que no ha podido estar a la altura de unas circunstancias, esencialmente tecnolgicas, que han desbordado sus sencillas previsiones3. Lo cierto es que, lo queramos o no, estamos todava
movindonos dentro de una regulacin antigua y anquilosada, que choca
frontalmente con un desarrollo tcnico cada da ms sofisticado, al que
resulta muy difcil, cuando no imposible, poder poner trabas.
La vieja y manida definicin del jurisconsulto romano Paulo acerca
del tesoro4, que ha constituido un elemento vlido hasta tiempos recientes, ha pasado a ser, definitivamente, historia. Y eso, por ms que los
Cdigos latinos se empeen an en validar y en ahondar acerca de algunas de las expresiones vertidas en la misma, cual si de un dogma se tratase. Palabras como oculto, ignorado, o esa peculiarsima falta de
constancia de una legtima pertenencia, han contribuido, en definitiva, a blindar el horizonte, hacindole perder la necesaria flexibilidad
que ya reclaman los tiempos; porque tales ideas son revisables, cuando
3

As, seala AZNAR GMEZ (La proteccin internacional del patrimonio cultural subacutico, con especial referencia al caso de Espaa, Tirant lo Blanch, Monografas 337, Valencia, 2004, pg. 33) que sobre el patrimonio cultural subacutico se
ciernen una serie de circunstancias negativas que, aceleradas por recientes, imparables
y exponenciales avances tecnolgicos, ponen en serio peligro su proteccin.
4
Thesaurus est vetus quaedam deposito pecuniae, cuius non extat memoria, ut
iam dominium non habeat

13

Jess Ignacio Fernndez Domingo

no abstrusas. Y es ms, el propio concepto se mira an dentro del estrecho marco, sin duda alguna restringido y restrictivo, para el que se concibi hace demasiado tiempo, y sin que parezca que pueda extenderse
hacia otros modos de pensar, en los que una nocin ms amplia del
tesoro tendra debe tener ahora su cabida.
Volviendo entonces los ojos hacia el tesoro submarino antonomstico hemos de constatar, como parece obligado, la existencia de un cmulo
de intereses de toda ndole, que van a verse entremezclados con cuestiones tan complejas como las que ataen a la consideracin del mar
territorial, la plataforma continental, las aguas abiertas o las internacionales, los abanderamientos de los navos sumergidos, etc.; en definitiva,
todo un mundo nuevo, inconcebible hace unos pocos aos, y que convierte, ya la investigacin, ya el expolio de los pecios, en una actividad
lucrativa; pero que est logrando hacer resurgir, asimismo, la conciencia de un inters cultural, patrimonial o, sencillamente, arqueolgico;
amn de toda una regulacin dispar, que parece hallarse en franca distona frente a la realidad plural que se impone.
Demasiados factores como para que haya paz o, cuanto menos, una
tregua legal capaz de garantizar y cohonestar todos estos intereses en juego.
El terreno que pisamos y somos plenamente conscientes de ello
resulta ahora muy resbaladizo; y no lo es menos en ese campo de lo jurdico, que es donde debe acabar desarrollando, si no toda s al menos una
gran parte de su sustantividad. De un lado el Derecho privado, y de otro
el pblico, se reparten, de alguna manera, competencias; pero teniendo
adems en cuenta que se trata de un campo especialmente abonado para
cuestiones de Derecho internacional pblico y, sealadamente tambin,
para el internacional privado. Todo ello nos conduce necesariamente hacia
una disgregacin normativa de lo ms peculiar, y en todo caso incapaz
de poner fin y de solucionar las controversias que surgen a su alrededor.
Una jurisprudencia en ocasiones dubitativa, da buena cuenta de ello5.
Es ms, ni siquiera se trata de un terreno propicio al desarrollo de
la que sera una ms que coherente investigacin cientfica marina, considerara en un sentido lato6; porque esta disciplina, claramente referida
5

Tal sera el caso de la importantsima sentencia de la Corte Suprema de Justicia

de Colombia, Sala de Casacin Civil, dada en Bogot del da 5 de julio de 2007, y a
la que nos referiremos asiduamente, por su trascendencia en el tema.
6
Para un tratamiento in extenso de esta perspectiva, me remito al trabajo de la
Profesora CONDE PREZ, La investigacin cientfica marina. Rgimen jurdico, Marcial Pons, Madrid, 1998, pssim.

14

Los tesoros del mar y su rgimen jurdico

al medio marino, elude, quiz incluso por olvido lamentable7, cuanto se

refiere a los pecios; que, por otra parte, s tienen, en el peor de los casos,
inters histrico o arqueolgico; campos que efectivamente tambin tendran su encaje en la estructura amplia de dicha investigacin. Pero, como
podemos comprobar, no parece que ello haya sido as, y cuanto concierne a los pecios conforma una figura voltil, de difcil adscripcin, y
a la que quiz haya que dotar de singularidad.
La Convencin sobre el Derecho del Mar, de 10 de diciembre de
1982 se preocup sin embargo de adoptar, en lo referente a los objetos
arqueolgicos o de valor histrico, una postura que ha sido calificada
de universalista8, por dos razones esenciales:
La primera, porque el artculo 149, relativo al rgimen de tales objetos hallados en la Zona Internacional de Fondos Marinos y Ocenicos
(ZIFMO), no deja de ser fiel a la idea que mantiene alrededor de dicha
zona. De ah que venga a disponer que tales bienes sern conservados,
o se dispondr de ellos en beneficio de toda la Humanidad; si bien,
teniendo en cuenta los derechos preferentes del Estado o pas de origen, del Estado de origen cultural o del Estado de origen histrico y
arqueolgico. Es decir, una especie de totum revolutum que, lejos
de clarificar la cuestin, la devuelve a sus trminos ms espinosos. Eso
s, a travs de un criterio amplio cuya laxitud lo convierte en inaprovechable. O lo que es lo mismo, que el pronunciamiento resulta a la postre tan intil como perturbador.
Y la segunda, a travs del artculo 303, por el que se otorgan al
Estado ribereo, por aplicacin del artculo 339, poderes de fiscalizacin, tpicos en la zona contigua, que es aquella a la que se refiere este
ltimo precepto, en la medida en que podr presumir que la remo7

No es rigurosamente cierto que nos encontremos frente a un olvido; lo que sucede

es que la contemplacin de la que se denomina arqueologa marina es tan reducida que,
prcticamente, resulta inservible.
8
Vid CONDE PREZ, cit., pg. 28.
9
Este artculo se refiere a la denominada zona contigua, y dispone lo siguiente:
1. En una zona contigua a su mar territorial, designada con el nombre de zona
contigua, el Estado ribereo podr tomar las medidas de fiscalizacin necesarias para:
a) Prevenir las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de
inmigracin o sanitarios que se cometan en su territorio o en su mar territorial.
b) Sancionar las infracciones de esas leyes y reglamentos cometidas en su territorio o en su mar territorial.
2. La zona contigua no podr extenderse ms all de 24 millas marinas contadas
desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial.

15

Jess Ignacio Fernndez Domingo

cin de aquellos de los fondos marinos de la zona a que se refiere ese

artculo sin su autorizacin constituye una infraccin, cometida en su
territorio o en su mar territorial, de las leyes y reglamentos mencionados en dicho artculo10.
En realidad, como vemos, bien poca cosa, que vuelve a complicar
el panorama sin clarificarlo en absoluto. Porque, en el caso de que no
se hubiera producido la proclamacin de derechos sobre la zona contigua por parte del Estado ribereo, en la plataforma continental y
en la Zona Econmica Exclusiva, es obvio que los objetos arqueolgicos quedaran suspensos en medio de un vaco jurdico ciertamente
angustioso.
Tales objetos, se pregunta Conde Prez, podran ser susceptibles
de apropiacin por cualquiera?, y, lo que es ms importante, bajo qu
cobertura?
Desde luego unas preguntas que a priori resultan muy difciles
de responder. Sobre todo porque no existe ningn criterio uniforme y
las leyes nacionales, obviamente protectoras y celosas de lo que consideran su patrimonio, chocan con una normativa menos rigurosa, ms
amplia y enfocada hacia miras quiz ms trascendentes; aunque la idea
genrica de la Humanidad no deje de resultar, a todas luces, un teln
de fondo demasiado inconsistente como para servir de apoyo a una reglamentacin internacional acorde sobre la materia.
Pero es en este terreno donde quiz como nico camuflaje posible,
pese a las distancias entre ambas actividades, aparece la relacin con la
investigacin cientfica marina11. No obstante, tal y como recoge a continuacin la autora citada en nota a pie de pgina (nota 26), del art. 56
se deduce que no se otorga al Estado ribereo poder legislativo o jurisdiccional alguno en lo relativo a la bsqueda y levantamiento de objetos arqueolgicos e histricos que reposen sobre o en el subsuelo de la
ZEE, y tal disposicin es lgica, pues la soberana del ribereo en esta
rea hace referencia a los recursos naturales vivos y no vivos. Igual10

En realidad, la jurisdiccin est repartida como sigue: 1. Los Estados ribereos tienen derechos exclusivos sobre los objetos arqueolgicos e histricos en sus aguas
interiores, mar territorial y aguas archipielgicas. 2. Los Estados ribereos tienen jurisdiccin por lo que respecta al levantamiento de tales objetos en cualquier zona contigua que ellos hayan proclamado a tal fin. 3. Todos los Estados disfrutan de libertad en
aquella parte de la ZEE [Zona Econmica Exclusiva] y de la plataforma continental
situada fuera de la zona contigua por lo que respecta a la remocin de objetos arqueolgicos. CONDE PREZ, cit., pg. 28, nota 25.
11
Ibidem, pg. 28.

16

Los tesoros del mar y su rgimen jurdico

mente, la jurisdiccin del ribereo para regular, autorizar y llevar a cabo

investigacin cientfica marina no incluye ningn derecho por lo que
respecta a la bsqueda de objetos arqueolgicos e histricos, ya que esto
ltimo no constituye una seccin separada de la investigacin cientfica.
Lo mismo sera aplicable, por analoga, con respecto a lo dispuesto en
el art. 77 relativo a la plataforma continental12.
Visto lo cual no debe olvidarse tampoco que los pecios no son, pese
a su decisiva importancia, los nicos tesoros del mar. Por ello se impone,
ya de entrada, llevar a cabo la revisin del viejo y desasistido concepto,
con objeto de poder ofrecer una visin ms actual o al menos ms
actualizada acerca de cul sea el significado, sin duda alguna ms preciso, que ahora cabra darle.
1. LA ISLA DEL TESORO
No los lleva la cristiandad
sino el oro y la codicia
Lope de Vega

Cuando en 1883 el escocs Robert Louis Stevenson public en Londres su conocida obra La isla del tesoro13, acababa de sentar las bases
12

Dicho artculo, que tiene por rbrica Derechos del Estado ribereo sobre la
plataforma continental, establece lo siguiente:
1. El Estado ribereo ejerce derechos de soberana sobre la plataforma continental a los efectos de su explotacin y de la explotacin de sus recursos naturales.
2. Los derechos a que se refiere el prrafo 1 son exclusivos en el sentido de que,
si el Estado ribereo no explora la plataforma continental o no explota los recursos
naturales de sta, nadie podr emprender estas actividades sin expreso consentimiento
del Estado.
3. Los derechos del Estado ribereo sobre la plataforma continental son independientes de su ocupacin real o ficticia, as como de toda declaracin expresa.
4. Los recursos naturales mencionados en esta Parte son los recursos minerales
y otros recursos no vivos del lecho del mar y su subsuelo, as como los organismos
vivos pertenecientes a especies sedentarias, es decir, aquellos que en el perodo de
explotacin estn inmviles en el lecho del mar o en su subsuelo o slo pueden moverse
en constante contacto fsico con el lecho o el subsuelo.
13
La obra se haba publicado originalmente por entregas en la revista infantil
Young Folks, entre 1881 y 1882, con el ttulo de The Sea Cook, or Treasure Island. La
isla se inspir en la Isla de Pinos, en Cuba, a la que Coln llam Evangelista, y que se
halla situada a 120 kilmetros de la Provincia de La Habana, formando parte de sus
municipios.

17

Jess Ignacio Fernndez Domingo

de una ensoacin que habra de ir acompaando a generaciones de lectores a lo largo de los aos. Pero tanto su isla como su tesoro tenan, a
no dudarlo, unas dimensiones finitas y, por ende, accesibles. Era, simplemente, ese viejo tesoro de Paulo, slo que esta vez y de ah su singularidad de alguna manera proceda del mar.
Nuestra cultura, imbuida por estas ideas iniciales, se ha ido orientando hacia el tesoro marino, identificado las ms de las veces con el
viejo cofre que encerraba las riquezas de piratas o bucaneros, posiblemente arrebatadas a los galeones espaoles de la Carrera de Indias; y
siempre rodeados del misterio y de la aventura que ha ido envolviendo,
durante siglos, al proceloso mar Caribe de las tormentas y los huracanes destructores14. Pero el tesoro, en s, trascenda todo eso, porque era
mucho ms... y, lo que es ms importante an, lo sigue siendo; si bien
la palabra cobre ahora un significado plural, muy difcil de concebir en
aquel siglo XIX que fue capaz, sin embargo, de plasmar la ms importante literatura de aventuras de la Historia del hombre.
La vieja isla del tesoro de Stevenson no es ya el pequeo reducto
de ilusiones, donde guardara Ben Gunn las rapias del Capitn Flint. Se
ha expandido a lo largo de la aldea global, abarcando ahora la dimensin ltima, el reto ms difcil que an aguarda al hombre sobre la Tierra: el dominio y control de los fondos marinos.
La pequea isla se extiende a travs de los mares litorales, por las
plataformas continentales, profundiza en las aguas abiertas internacionales... en fin, ya no se trata de una isla, sino que abarca todo el mundo
ocenico, que es el que se abre cada vez ms; porque tenazmente, movido
por su curiosidad, su inters, su ambicin o su codicia, el hombre va
descorriendo la cortina de agua cual Moiss redivivo, rasgando el velo
del misterio de las profundidades, para devolvernos un pedazo de historia, un retazo de humanidad, o, simplemente, una fortuna sumergida.
Su velo de Isis se ha rasgado mucho ms de lo que imaginara Blavatsky cuando sentaba los fundamentos de su Sociedad Teosfica; y el
viejo mar de Poseidn, que alejara a Odiseus de los rumbos de taca, es
ahora el ocano plural que, poco a poco, casi con la misma terquedad
con la que el hombre los busca, va desvelando sus secretos. Es una isla
de agua, un Waterworld casi infinito, capaz de absorber insidias e ilusiones, trabajos y esperanzas, vidas y recuerdos... como siempre lo hizo,
14
Esta orientacin habremos ms tarde de verla recogida en la sentencia que, contra los Estados Unidos y a favor de Treasure Salvors, fue dictada en marzo de 1978,
por el juez Walter P.Gewin, del Tribunal de Apelaciones de los Estados Unidos.

18

Los tesoros del mar y su rgimen jurdico

desde que nuestra civilizacin surgiera, alguna vez, en la mente de aquellos Pelasgos, pueblos del mar.
Pero estamos hablando, y vamos a hacerlo, de tesoros. Y es por ello
por lo que, como primera medida, nos resulta imprescindible precisar el
concepto o al menos intentar un acercamiento a la idea de qu es o qu
entendemos como tesoro; y, especialmente, como tesoro del mar.
Ya de entrada conviene sealar que cuanto concierne a la palabra
tesoro, su sentido extenso, se expande a travs de la idea clsica de la
cantidad de dinero, valores u objetos preciosos, reunida y guardada
(acepcin primera del DRAE), pasando por locuciones estimatorias (acepcin cuarta), hasta llegar a constituir cualquier manifestacin susceptible de una valoracin econmica de inters; en la que se englobara tambin la idea romanista y pauliana que ocupa, como acepcin sexta, la
entrada correspondiente al Derecho. Aunque tal concepto, precisamente
por su desmesurada amplitud, resulta casi tan inaprovechable como el
encorsetado de origen romano, con el que hemos venido conviviendo
durante tantsimos aos.
Haciendo pues abstraccin de la mayora de tales manifestaciones,
hemos de centrar el tema en lo que constituye la esencia del presente
trabajo: los que hemos denominado tesoros del mar y, obviamente, su
rgimen jurdico; porque es ste, en definitiva, el que puede aportarnos
y acercarnos la idea bsica y esencial de lo que un tesoro marino,
o del mar, significa en la actualidad.
Del mismo modo, hemos de dejar tambin a un lado esos tesoros animados que constituyen atractivos tursticos, faunsticos, o incluso geolgicos, para centrarnos en los inanimados, en los que la participacin activa
del hombre (en su creacin, elaboracin, etc.) ha resultado decisiva. As
pues, restringiremos su alcance casi al que siempre tuvo; slo que ahora
con un criterio ms abierto, que abarque aspectos de imposible contemplacin por la angosta literalidad de los preceptos. Y es que tesoro, en un
principio, podra serlo, ms all de su valor intrnseco, cualquier manifestacin cultural sumergida, susceptible de alcanzar trascendencia por su
relevancia para las artes, la arqueologa, la nutica y, como no, la propia
historia y ese inters econmico al que siempre se le ha asociado.
Los mares y ocanos de nuestro planeta esconden bajo sus aguas
una parte importante del patrimonio histrico de la Humanidad. Con
estas acertadas frases, casi lapidarias, comienza Aznar Gmez un completo y buen trabajo sobre el patrimonio cultural subacutico15, que con15

Cit., pg. 21.

19

Jess Ignacio Fernndez Domingo

sidera en toda su extensin. Obviamente la amplitud del tema, que este

autor estudia desde el punto de vista del Derecho internacional, es algo
que vendra a desbordar, con mucho, el tratamiento ms modesto que
nosotros pretendemos plantear en este momento, que queda enmarcado
dentro de ese otro mbito, ms reducido, de los tesoros del mar a que
venimos refirindonos.
No podemos entrar, al menos por ahora, en consideraciones acerca
de alguna determinacin, ciertamente interesante, como la que este autor
denomina variable arqueolgica, y que puede resultar, en definitiva, tan
importante o ms que las valoraciones de impacto ambiental que se llevan a cabo, sobre todo en las zonas costeras. Y ello porque el tema, tal
y como acabamos de indicar, podra alejarnos mucho de la que resulta
nuestra modesta pretensin inicial de tratar tan slo del aspecto, singular si se quiere, de la riqueza que an albergan los fondos marinos. Pero
tampoco podemos descuidarla, dado que va a ir apareciendo de manera
recurrente a lo largo de la presente investigacin.
Ello no empece tampoco el que debamos tener presente la agresin
diaria a que el fondo marino se ve sometido; ya sea por tendido de cables
submarinos16, por empleo de artes de pesca tales como las redes de deriva
o la barra italiana, por vertidos incontrolados, por accidentes fortuitos o
sobrevenidos por causa mayor, que alteran el silencio de las profundidades, donde duermen sueos seculares algunas de las ensoaciones
ms inquietas del hombre. Y es que el campo ilusionante de los cazatesoros tiene tambin otros predadores, conscientes o inconscientes, que
daan el medio hacia el que se dirigen sus expectativas.
Visto lo cual, y vista tambin la amplitud que habra que afrontar, en
caso de ir haciendo un anlisis sistemtico de cada una de estas variables,
es obvio que el objetivo de nuestro trabajo ha de dirigirse, casi de manera
exclusiva, hacia el terreno ms restringido, pero no por ello menos proceloso, de la bsqueda, hallazgo y rescate de aquellos pecios que, por su
inters econmico incluso ms all de su indudable inters histrico o
arqueolgico van a resultar a la postre los especialmente significativos.
Y aunque trabajos como los que se llevan a cabo, desde 1995, en
aguas de las bahas de Alejandra y de Abukir17, en Egipto18, sean capa16

Cables y tuberas submarinos, a los que hace expresa referencia el artculo 79

de la Convencin.
17
Donde se encontraba la ciudad de Heraclion y lo que fue Canopo.
18
All se encuentra desarrollando su trabajo el arquelogo Franck Goddy, a bordo
del Princess Duda, embarcacin que utiliza el Instituto Europeo de Arqueologa Submarina (IESAM) para tales menesteres.

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NDICE GENERAL

ABREVIATURAS EMPLEADAS ..........................................................

INTRODUCCIN......................................................................................
1. La Isla del Tesoro ..............................................................................
2. El descubrimiento del mar ................................................................
3. Aproximacin a un tema controvertido ..........................................

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CAPTULO I
A LA BSQUEDA DE UN CONCEPTO TIL
1. El tesoro oculto y el tesoro del mar ....................................................
a) El ocultamiento ..............................................................................
b) La ocupacin ..................................................................................
c) La carencia de dueo ....................................................................
d) La antigedad ................................................................................
e) Ignorado ..........................................................................................
f) La casualidad ..................................................................................
2. Ganando barlovento: la Carrera de Indias ........................................
3. El cementerio marino ............................................................................
Amrica del Norte ..................................................................................
Caribe ......................................................................................................
Amrica del Sur ......................................................................................

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CAPTULO II
UNA LEGISLACIN DIFCIL
1. Derroteros de nuestra legislacin nacional ........................................
A. Legislacin general ..........................................................................
Ley sobre Auxilios, Salvamento, Remolques, Hallazgos y Extracciones ..............................................................................................

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52
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ndice

Ley Reguladora del Patrimonio Nacional....................................

Ley del Patrimonio Histrico Espaol ........................................
Ley de Puertos del Estado y de la Marina Mercante..................
Ley Orgnica del Cdigo Penal ....................................................
B. Legislacin autonmica ....................................................................
A. Patrimonio Cultural del Pas Vasco ..........................................
B. Patrimonio Cultural de Catalua ..............................................
C. Patrimonio Cultural de Galicia..................................................
D. Patrimonio Cultural de Cantabria ............................................
E. Patrimonio Histrico de las Illes Balears ................................
F. Patrimonio Histrico de Canarias ............................................
G. Patrimonio Cultural de Asturias ................................................
H. Patrimonio Cultural Valenciano ................................................
I. Patrimonio Cultural de Murcia ..................................................
J. Patrimonio Histrico de Andaluca............................................
2. Complejidades y egosmos internacionales ..........................................
Repblica de Colombia ........................................................................
Repblica Oriental del Uruguay ........................................................
Repblica del Per ..............................................................................
3. Un futuro esperanzador? ....................................................................
1. Criterio de la titularidad ....................................................................
2. Destruccin, prescripcin y abandono ..............................................
3. Adquisicin ..........................................................................................

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CAPTULO III
Por los ocanos mediterrneos de la Hispanidad
1. Nunca mejor: el Ro de la Plata ..........................................................
2. De Barlovento a las Antillas..................................................................
A. Repblica de Cuba. ..........................................................................
B. Santo Domingo. ................................................................................
C. Panam ..............................................................................................
D. Otras Repblicas de Centroamrica. ..............................................
E. En las costas de Venezuela. ..............................................................
3. Lo que vale un Per ..............................................................................
A. El caso peruano.................................................................................
B. Repblica del Ecuador......................................................................
4. El Golfo de Mxico: donde habitan los ciclones ................................
5. En los Estados Unidos ..........................................................................
6. En Chile siempre hay ms Sur. ............................................................

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CAPTULO IV
1. Naufragios significativos ......................................................................
A. El Santa Margarita........................................................................
B. Nuestra Seora de Atocha ............................................................
C. El San Jos ....................................................................................
D. El San Diego..................................................................................
E. La Galga y la Juno ..................................................................
F. Nuestra Seora de la Luz ............................................................
G. Jess Mara de la Limpia Concepcin ........................................
H. Nuestra Seora de la Pea de Francia y las nimas del Purgatorio ..................................................................................................
I. Santo Cristo de Maracaibo. ........................................................
J. Nuestra Seora del Juncal............................................................
K. Nuestra Seora de la Venzazo. ....................................................
L. El Santsima Trinidad. ..................................................................
M. La Mercedes ..................................................................................
2. Otros naufragios ....................................................................................
El Rosario. ..........................................................................................
Santa Leocadia ....................................................................................
Nuestra Seora de la Lapa y Seor San Francisco. ........................
Nuestra Seora de la Pura y Limpia Concepcin. ..........................
Nuestra Seora de Guadalupe y San Antonio...................................
Ntre Dame de Deliverance ..............................................................
Nuestra Seora del Monte Carmelo ..................................................

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CAPTULO V
1. Una reflexin obligada. ........................................................................
1. El tesoro marino como trasunto del tradicional................................
2. El tesoro marino categora inexistente? ..........................................
A. La antigedad ................................................................................
B. La importancia cultural ................................................................
1. Bien cultural per se ..............................................................
2. Bien cultural per relationem ................................................
C. Los barcos de Estado ....................................................................
D. El vnculo verificable ....................................................................
2. Una problemtica diacrnica y divergente ..........................................
1. Cazatesoros. De hroes a villanos ................................................
2. Hacia una nueva disciplina? ............................................................
3. Un mundo regulado. ..........................................................................
A. El Derecho internacional ..............................................................
B. El Derecho interno ........................................................................
3. Thalatta, thalatta! ..................................................................................

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ndice

APNDICE DOCUMENTAL
Doc. 1. USA. Abandoned Shipwreck Act of 1987....................................
Doc. 2. URUGUAY. Dec. 692/986.............................................................
Doc. 3. ARGENTINA. Ley 25.743, de Proteccin del Patrimonio Arqueolgico...............................................................................................
Doc. 4. VENEZUELA. Ley de Proteccin y Defensa del Patrimonio Cultural. ........................................................................................................
Doc. 5. COLOMBIA. Ley 397 General de Cultura. ................................
Doc. 6. CUBA. Ley de Proteccin del Patrimonio Cultural. ..................
Doc. 7. DOMINICANA. Ley 318 sobre Patrimonio Cultural de la Nacin..........................................................................................................
Doc. 8. PANAM. Gaceta Oficial. Lunes, 18 de agosto de 2008 ..........
Doc. 9. HONDURAS. Ley para la proteccin del Patrimonio Cultural ....
Doc. 10. EL SALVADOR. Ley Especial de Proteccin al Patrimonio Cultural ........................................................................................................
Doc. 11. COSTA RICA. Ley n 7555 del Patrimonio Histrico Arquitectnico ..................................................................................................
Doc. 12. NICARAGUA. Ley de Proteccin al Patrimonio Cultural ......
Doc. 13 GUATEMALA. Ley para la proteccin del Patrimonio Cultural ........................................................................................................
Doc. 14. PER. Ley 28.296 General del Patrimonio Cultural de la Nacin..........................................................................................................
Doc. 15. ECUADOR. Reglamento para exploracin y rescate de naves
naufragadas ............................................................................................
Preceptos Constitucionales en los que se protege el patrimonio
subacutico ............................................................................................

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BIBLIOGRAFA........................................................................................

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