EXPOSICIN DEl MAGISTER DUBERL APOLINAR RODRIGUEZ TINEO

En el Seminario sobre Imprescriptibilidad y Corrupcin, organizado por la

Comisin de Constitucin, que preside el congresista Fredy Otrola,
realizado el 12 de diciembre de 2011.

Juzgamiento de los delitos

de corrupcin
Se nos ha solicitado intervenir en esta
tarde para dar algunos puntos de
vista respecto al juzgamiento de los
delitos de corrupcin que son los
delitos cometidos por los funcionarios
contra la administracin pblica, ms
comnmente llamados delitos de
corrupcin.
Bueno, para informacin de todos
ustedes, algunos son abogados o
estudiantes de derecho, la administracin de justicia penal est
experimentando un proceso de reforma desde el ao 2004 en que se aprob
un nuevo Cdigo Procesal Penal que rige los proceso penales; este Cdigo
Procesal Penal empez a aplicarse e implementarse el ao 2006 en el Distrito
Judicial de Huaura, continu en La Libertad y actualmente medio Per est
regido por el Cdigo Procesal Penal, donde no hay necesidad de adelantar el
juzgamiento de los delito de corrupcin con el nuevo cdigo, ah ya se est
implementando el Cdigo, no hay ningn problema.
El tema est en que se aprob una ley por el Congreso de la Repblica que
adelantaba la implementacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal para los
distritos judiciales en las cortes superiores donde todava no se implementa el
Cdigo Procesal Penal.
Entonces, con estas normas se ha establecido que a partir del 15 de enero del
ao 2011 comenzaba a implementarse el proceso penal nuevo para los delitos
de corrupcin en Lima y luego a partir del 1 de abril en Lima-Norte, Lima-Sur y
el Callao, y a partir del 1 de junio en Santa, Pasco, Huancavelica, Ancash,
Apurmac, Hunuco, Loreto, Ucayali, Ayacucho, Junn, vale decir, en todos los
dems distritos judiciales desde el 1 de junio de este ao en todo el Per en
materia de delitos de corrupcin ya rige el Nuevo Cdigo Procesal Penal.
Para qu delitos se adelanta la implementacin del Nuevo Cdigo Procesal
Penal?
Obviamente, para todos los delitos de corrupcin que van desde el artculo
382. al artculo 401., vale decir los delitos de concusin, cobro indebido,
colusin, patrocinio ilegal, peculado; peculado de uso, malversacin de fondos,
etctera, hasta el ltimo de estos delitos que es enriquecimiento ilcito.
Qu pasa con los llamados delitos conexos?

Si en alguno de los delitos de corrupcin, ya sea colusin, peculado, apareciera

la comisin, por ejemplo, de un delito comn; porque los delitos de corrupcin
son delitos especiales, son delitos de infraccin de deber, que slo lo puede
cometer un funcionario pblico; entonces, si aparece un delito que fuera ajeno
a estos delitos llamados contra la administracin pblica o de corrupcin,
deber igualmente aplicarse el Nuevo Cdigo Procesal Penal.
Qu est ocurriendo a partir del 15 de enero con los procesos en
trmite?
Bueno, como les deca, tenemos un proceso de reforma penal o procesal penal
desde el ao 2006, pero en los distritos judiciales donde no rige el Nuevo
Cdigo Procesal Penal, con qu instrumento trabajamos? Trabajamos con el
Cdigo de Procedimientos Penales del ao 1940, con un viejo cdigo, que
tiene ms de 60 aos de existencia.
Entonces, con este Cdigo de Procedimientos Penales del ao 40 el proceso
penal se llama proceso penal ordinario y luego para delitos menores tenemos
el proceso penal sumario.
Pues bien, entonces en los distritos judiciales donde rige el proceso penal
ordinario y no el proceso penal comn que es el nico proceso que rige con el
Nuevo Cdigo Procesal Penal, qu va a pasar? Cuando ya existan procesos
que tienen acusacin fiscal, tienen que culminar con el Cdigo de 1940; es
decir, con una sala penal que va a juzgar en juicio oral y contra la sentencia se
puede interponer un recurso de nulidad que va a la Corte Suprema.
Pero si los procesos todava no estn con acusacin fiscal, estoy refirindome
a los distritos judiciales donde no rega el Cdigo Procesal Penal, entonces, ah
ya se tiene que aplicar el nuevo cdigo porque todava no existe acusacin
fiscal.
Qu cambios van a darse con la aplicacin del Nuevo Cdigo Procesal
Penal, en el Poder Judicial?
Se tiene que, obviamente, reorganizar la funcin de los juzgados y las salas
especializadas, qu significa eso? Que tiene que realizarse una conversin de
rganos jurisdiccionales. Con el antiguo modelo los jueces especializados en lo
penal se encargaban solamente de investigar un delito, se llamaban jueces
instructores, pero quienes se encargaban del juzgamiento de los delitos en el
proceso ordinario eran las Salas Especializadas Penales o las Salas de las
Cortes Superiores.
Pero con el nuevo modelo procesal penal, con el Cdigo de 2004 los rganos
jurisdiccionales o los jueces de fallo o de juzgamiento cambian su
denominacin.
En primer lugar tenemos un juez de garantas, es el que controla la
investigacin que ya no est a cargo de un juez instructor; con el nuevo modelo
el que investiga, el que instruye es el fiscal, pero para controlar esa labor de
investigacin que realiza el fiscal, el Poder Judicial tiene un juez encargado de
ese trabajo, se llama Juez de la Investigacin Preparatoria, en el modelo
chileno le llaman 'juez de garantas'; es decir, para garantizar o hacer respetar
las garantas con la que cuenta todo imputado y tambin, obviamente, el
agraviado o el actor civil.

Entonces, un juez de la investigacin preparatoria, por ejemplo, puede amparar

el requerimiento de un fiscal para ordenar la prisin preventiva de un imputado;
pero, quines se van a encargar de los juicios? Los encargados de los juicios
son dos tipos de jueces, el juez unipersonal que puede juzgar los delitos cuya
pena mnima no supere los seis aos de pena privativa de la libertad, y luego
tenemos los jueces colegiados que son, prcticamente, un tribunal, porque son
tres que van a juzgar los delitos cuya pena mnima supere los seis aos, vale
decir, los jueces colegiados son para juzgar delitos graves y los jueces
unipersonales, uno, juzgan los delitos de menor trascendencia.
Por encima del juez unipersonal y del juez colegiado, quin est?, est la Sala
de Apelaciones, que va a confirmar o va a revocar una sentencia de un juez
unipersonal o de un juez colegiado. Y contra una sentencia de una Sala de
Apelaciones puede interponerse, excepcionalmente, porque ya se agot la
doble instancia, ya es cosa juzgada, puede interponerse un recurso de
casacin con lo cual la Corte Suprema slo ser Corte de Casacin y no Corte
de Apelacin como ocurre actualmente con el recurso de nulidad que en el
fondo es un recurso de apelacin.
Ahora ya entran a cumplir funciones jueces nuevos, con otra denominacin:
Juez de investigacin preparatoria, que est al tanto de qu pasa en la etapa
de la investigacin preparatoria que la realiza el fiscal, luego hay jueces de fallo
o de juzgamiento, que son el juez unipersonal y el juez colegiado; luego el juez
de apelaciones que es la Sala de Apelaciones y luego el juez de casacin que
es la Sala de Casacin de la Corte Suprema.
Debo recordarles a ustedes que con el nuevo proceso penal llamado proceso
penal comn, el proceso se divide en tres fases: la fase de la investigacin
preparatoria a cargo del fiscal, ya desapareci el juez instructor, ya muri el
juez instructor, es el fiscal quien realiza la investigacin.
Luego, hay una fase intermedia donde se ventila, donde se discute la
acusacin fiscal, se admiten las pruebas ofrecidas por las partes, por la fiscala
y la defensa. Una vez que se ha superado la etapa intermedia se va a la etapa
ms importante del proceso, la etapa estelar que es el juicio oral a cargo de un
juez unipersonal o a cargo de un juez colegiado. Esas son las tres etapas del
proceso penal.
Entonces, conforme a este diseo los que ahora son jueces de primera
instancia o jueces especializados penales como le llamamos ahora, tendrn
que convertirse en juez de investigacin preparatoria o en juez unipersonal o
en juez colegiado, es decir, los ltimos en jueces de juzgamiento.
Y los actuales jueces superiores o vocales superiores como los llambamos
antes y las salas penales superiores ya no van a intervenir en el juicio oral,
ellos ya no van a hacer el juicio oral, los que van hacer el juicio oral son el juez
unipersonal o el juez colegiado y entonces esta sala o estos jueces superiores
solamente actuarn como sala de apelaciones si es que hay una apelacin
contra una sentencia de un juez unipersonal o de un juez colegiado.
Qu cosa debe cambiar tambin en el Poder Judicial?

Obviamente, deben crearse mayores salas de audiencias sobre todo para

juzgados de investigacin preparatoria. El sistema administrativo tiene que
adecuarse al nuevo proceso, pero tambin tenemos que tener en cuenta que
van a coexistir durante un cierto perodo los dos sistemas, mejor dicho, los dos
modelos procesales, el modelo antiguo regido por el Cdigo de Procedimientos
Penales del ao 40, que entra en una fase le llamamos nosotros de liquidacin,
eso se llama juzgados liquidadores, y las salas que ven las sentencias de los
juzgados liquidadores se llaman salas liquidadoras.
Qu estn liquidando?, as como en una tienda hablamos de que estn en
liquidaciones, es decir, estn rematando lo que queda de una campaa qu s
yo de navidad, por ejemplo, de ropa, con el modelo procesal lo que entra en
liquidacin son los procesos del antiguo modelo, porque con el nuevo modelo
procesal ya se siguen las tres fases normales que he hablado: la investigacin
preparatoria, la etapa intermedia y el juzgamiento.
Es decir, por un tiempo van a coexistir estos dos sistemas, y los casos que
estn con acusacin debern continuar y concluir con el antiguo rgimen, es
decir, con el Cdigo del ao 40.
Qu debe cambiar en el Ministerio Pblico?
Ya de eso habl nuestro Fiscal de la Nacin.
Pero, quiero hacer una precisin, l dentro de las atribuciones del Ministerio
Pblico dijo que tena la de emitir dictmenes previos a resoluciones judiciales.
Qu son esos dictmenes previos a resoluciones judiciales? Son digamos
pronunciamientos ilustrativos donde se le dice al seor fiscal: Oiga, qu opina
usted respecto a la condena de 30 aos que le han impuesto, por ejemplo, a un
procesado por el delito de violacin de la libertad sexual? Y el fiscal dice, opino
que est acreditada la responsabilidad y le pide que se declare no haber
nulidad en la condena, en la sentencia; eso con el nuevo modelo muri,
desapareci.
Ahora no existen dictmenes previos a resoluciones judiciales porque el
Ministerio Pblico es parte en el proceso, es la parte que investiga y es la parte
que acusa, entonces ya no puede confundirse la funcin de un juez con la
funcin del fiscal, la funcin del fiscal es investigar y acusar y la funcin del juez
es juzgar, juez de fallo, juez de conocimiento, ya no es un juez investigador.
Entonces, el Ministerio Pblico tiene que adecuar su mtodo de trabajo,
respetar los plazos del nuevo Cdigo sobre todo en la fase preliminar, ya saben
que la investigacin preparatoria que la dirige el fiscal dura cuatro meses,
eventualmente en procesos complejo puede duplicarse el plazo.
El fiscal provincial conocer el caso hasta el final, tendr competencia para
intervenir en el juicio oral. Miren, con el antiguo modelo un fiscal provincial iba a
la comisara, participaba en la toma de declaraciones del investigado, pero
luego desapareca del caso, ya no apareca para el juicio oral.
Y quin iba al juicio oral?
Un fiscal que nunca haba intervenido en la investigacin, por lo general iba el
fiscal superior, ahora no, el fiscal provincial dirige la investigacin y adems l

va al juicio oral porque l conoce el caso, es su caso, y l va a ganar o va a

perder el caso ante el juez de fallo.
Y qu va a pasar con los fiscales superiores que antes eran los que
intervenan en el juicio oral?
Ahora los fiscales superiores solamente intervendrn en va de apelacin a
travs de alegatos, pero ya no con dictmenes ni tampoco participando
activamente como lo hacan con el antiguo modelo, es decir, hay cambios
bastante radicales en este tema.
Como deca, desaparecen los dictmenes fiscales, pues toda opinin fiscal
deber formularse oralmente en las audiencias, no es que el fiscal no puede
decir nada, pero lo tendr que decir como parte litigante en el propio juicio oral
o en las audiencias.
Por ejemplo, si el fiscal provincial le pide al juez de la investigacin
preparatoria, que ampare un requerimiento de prisin preventiva para una
persona denunciada por peculado, tendr que pedir una audiencia de prisin
preventiva y el juez de la investigacin preparatoria va escuchar al fiscal que va
a fundamentar su pedido, el juez escuchar tambin a la defensa y sobre esa
base resolver en el acto.
Entonces, los fiscales tienen que hacer valer sus pretensiones verbalmente,
oralmente, en las audiencias, ya sea en las audiencias de apelacin o de
requerimiento de prisin preventiva o tambin en los propios juicios orales.
Obviamente la fiscala tiene que desarrollar una mejor capacidad de
investigacin, tiene que haber una lnea de especializacin en el Ministerio
Pblico, por ejemplo, para los delitos de corrupcin tiene que haber fiscales
especializados en ese tema para que sepan valorar una pericia contable,
porque los jueces o los fiscales no necesariamente sabemos todo, se requerir
obviamente un mayor nmero de fiscales.
Qu cambia en la Polica con el nuevo proceso penal?
Ya no existirn los partes o atestados policiales, quien tiene un poquito de
conocimiento en materia jurdica sabe que los partes son opiniones que da la
polica cuando considera que no hay delito, mejor dicho, es una hojita, dos
hojitas, casi como un oficio, ese es un parte policial.
Y qu es un atestado?
Ya es una investigacin completa, casi como un expedientillo, donde la polica
dice "se ha establecido que fulano de tal ha cometido el delito tal previsto en el
artculo tal, del Cdigo tal", es decir, la polica incluso califica jurdicamente los
hechos, eso ahora ya no existe, esa calificacin le corresponde al Ministerio
Pblico y la Fiscala, desaparecen los partes o atestados policiales, solo podrn
emitirse informes de investigacin.
Ya la polica se tiene que abstener de formular calificaciones jurdicas,
obviamente tiene que perennizar las fuentes de pruebas, situaciones de
urgencia o de flagrancia, tiene que obviamente desarrollar una labor mucho
ms coordinada con el Ministerio Pblico, porque cul es el brazo derecho del

Ministerio Pblico en la investigacin? no puede ser otro que la polica, es su

brazo derecho.
Si la fiscala no anda de la mano con la polica, el caso se les puede caer, no
van a reunir pruebas suficientes para obtener una condena en un juicio oral y,
por tanto, si hay una absolucin la culpa no ser del juez sino porque el
Ministerio Pblico no hizo una buena investigacin, no trabaj bien con la
polica, no reunieron las pruebas suficientes y no pudieron lograr una condena.
Por otro lado, qu cambiar en la defensa?, ahora, no s si ustedes han
escuchado hablar de lo que se llama litigacin oral, qu es litigar? litigar es
confrontarse, litigar es pelear en un litigio judicial.
Y el litigio en materia penal se da entre quin? se da entre el Ministerio Pblico
y la defensa y esa litigacin ya no es por escrito, no es que un abogado va a
hacer un recurso como antes, un escrito de 40 pginas, de 50 pginas, dar una
leccin de dogmtica de Derecho Penal, etctera, no, ya eso se acab, todo lo
que quiere decir el abogado lo tendr que decir oralmente en la audiencia
respectiva, eso se llama litigacin oral. Ya no se litiga con papeles, se litiga con
palabras, se litiga con el verbo, con la palabra, con el lenguaje oral.
Por tanto, los abogados tienen que estar perfectamente preparados para este
nuevo escenario y de igual manera la fiscala, no es que la fiscala va a
presentar simplemente una acusacin, no, tiene que defender su acusacin
oralmente en la audiencia respectiva.
Obviamente, la defensa no va estar limitada, puede obtener copia de los actos
de investigacin que realiza el Ministerio Pblico, durante las diligencias puede
contar con el auxilio de un experto en alguna disciplina especializada, durante
las diligencias preliminares, es decir, antes de que la fiscala formalice la
investigacin preparatoria podr hacer uso de una audiencia de tutela cuando
por ejemplo se estn excediendo los plazos previstos para la investigacin,
tendr mayores posibilidad para cuestionar el exceso de los plazos de la
investigacin.
Ms o menos este es el panorama conforme se va a desarrollar el juzgamiento
con el nuevo modelo procesal penal y que ya es de aplicacin para los delitos
cometidos por los funcionarios pblicos.
Podramos hablar ampliamente en este caso pero tambin voy a referirme
rpidamente al proceso especial por razn de la funcin pblica.
Qu significa esto?
significa que hay personas que tienen ciertas
prerrogativas, o sea, no son iguales como todos los ciudadanos comunes y
corrientes. Por ejemplo, si yo cometo un delito, qu s yo, de violacin, a mi me
van a procesar conforme al modelo que les acabo de decir, pero si yo por
ejemplo fuera congresista de la Repblica y cometo ese delito, cometo un delito
comn, pero me someten a un tratamiento diferenciado respecto a los
ciudadanos comunes y corrientes. Y si yo el delito que cometo lo hago en el
ejercicio de la funcin, por ejemplo, robo la plata del Estado, eso se llama
peculado, robar la plata del Estado, entonces me tienen que someter a un
proceso diferenciado, a un proceso especial.

El artculo 99 de la Constitucin establece prerrogativas constitucionales para

altos funcionarios. Quines son esos altos funcionarios? Son el Presidente de
la Repblica, ministros de Estado, congresistas, jueces supremos, fiscales
supremos, miembros del Tribunal Constitucional, del Consejo Nacional de la
Magistratura, todos ellos no pueden ser enjuiciados de la manera como lo
somos cualquier ciudadano comn y corriente; ellos tienen derecho a que
primero tiene que plantearse una denuncia constitucional, luego esa denuncia
constitucional puede dar lugar a lo que se llama el antejuicio, o sea, que hay un
juicio previo al juicio propiamente dicho que se llevara en el Poder Judicial.
Esa denuncia o cuando ya hay una acusacin constitucional que la aprueba el
Congreso tiene que remitir el caso al Fiscal de la Nacin. El Fiscal de la Nacin
en un plazo de cinco das tiene que formalizar, tiene que dar una resolucin
que en la fiscala se llama disposicin, no se llama resolucin judicial, se llama
disposicin fiscal donde formaliza la investigacin preparatoria que es la
primera fase del proceso penal contra ese alto funcionario de la Repblica,
pero tiene que dar cuenta a la Corte Suprema, a un juez supremo, que va a
aprobar esa disposicin de la investigacin preparatoria que hace el Fiscal de
la Nacin. Una vez que el juez supremo de la Corte Suprema aprueba la
disposicin de la investigacin preparatoria, se designa a un Fiscal Supremo
que se va hacer cargo de la investigacin preparatoria propiamente dicha, es
decir todas las diligencias que el Ministerio Pblico va a programar.
Y adems en la Corte Suprema se tiene que formar una sala penal especial
que va a resolver, por ejemplo, las apelaciones que se interpongan contra una
resolucin que dicte el juez supremo que hace de juez de investigacin
preparatoria, miren, un juez supremo va a ser juez de investigacin
preparatoria, un juez supremo que acta en primera instancia.
Por ejemplo, si el Fiscal Supremo pide prisin preventiva contra un congresista
de la Repblica, a quin le va pedir el fiscal, le va pedir al juez supremo que
est haciendo de juez de investigacin preparatoria.
Pero qu pasa cuando el juez de investigacin preparatoria concede la prisin
preventiva contra un congresista de la Repblica, el congresista puede
interponer recurso de apelacin. Ante quin va ir la apelacin? Tiene que ir a
la Sala Penal Especial de la Corte Suprema formada expresamente para esa
funcin con tres jueces, y si ya pasaron las etapas de la investigacin
preparatoria, la intermedia y ya hay acusacin fiscal tiene que haber juicio oral.
Quin va a realizar el juicio oral?
La Sala Penal Especial de la Corte Suprema de tres miembros y contra su
sentencia habr recurso de apelacin que lo ver ya una Sala de la Corte
Suprema de cinco miembros, y ah queda, ya no existe otra impugnacin u otra
instancia, se agota la doble instancia con lo cual es cosa juzgada. No se prev
el recurso extraordinario de casacin.
Lo que les quiero decir es que con el nuevo modelo procesal penal el
juzgamiento de los altos funcionarios de la Repblica en delitos de funcin,
requieren de la denuncia constitucional, requieren del antejuicio, requieren de
la acusacin constitucional. Ya en la Corte Suprema hay un juez de
investigacin preparatoria que es un juez supremo, hay una sala de
apelaciones y es al mismo tiempo sala de juzgamiento y contra la cual puede

haber un recurso de apelacin; se modifican todas las competencias con las

que hasta ahora hemos venido trabajando tradicionalmente.
Entonces, se ha modificado el panorama en cuanto a la administracin de
justicia penal en delitos contra la administracin pblica.
Como ya le dije, en todo el Per est rigiendo ya el nuevo Cdigo Procesal
Penal en los delitos contra la administracin pblica.
Termino esta intervencin haciendo una reflexin.
Deca el congresista Otrola, que le preocupa esta casi costumbre, mala
costumbre, de que parte de la ciudadana, gran parte de la ciudadana ha
asumido como una suerte de principio de que un funcionario pblico: alcalde,
Presidente de la Regin, ministro, con tal que haga obra pblica, que se vean
las carreteras, porque como las obras se ven con los ojos, ah ven la escuela
construida, ven el hospital, ven el parque, ven la vereda. Ah! ese es un buen
funcionario y porque hace obra, le dan carta libre, carta blanca para que robe.
No puede ser posible eso. Un funcionario pblico recibe un sueldo del Estado
que lo pagamos todo los ciudadanos con nuestros impuestos.
Todos los funcionarios pblicos estn obligados a trabajar, para eso les pagan
y no porque trabajen bien o porque hagan obra estn autorizando a robar como
ha ocurrido siempre, porque lamentablemente la cleptocracia, el gobierno de
los ladrones, ha estado presente en la historia del Per. Eso no puede seguir
ocurriendo.
Y a m me llama la atencin y me duelo decirle, por ejemplo, yo v una
entrevista, eso es pblico, con esto no voy agraviar a nadie.
En el diario La Repblica, en una edicin semanal que ellos tienen los das
domingos, entrevistaron a un ex alcalde del Sur, no voy a decir nombre, pero
ustedes rpidamente lo pueden ubicar, es de origen puneo. Un ex alcalde que
fue congresista aqu. Lo entrevistaron y le dijeron, oiga, pero como combatimos
la corrupcin, l dijo no, cmo vamos a combatir la corrupcin. Y dice que l se
acord que un General del ejrcito ya fallecido, Cisneros Vizquerra, el gaucho
le decan en la poca de Velasco Alvarado, se acuerdan que era Ministro del
Interior, que le dijo una vez: oye y tu robas o no robas? y l contest oiga mi
General, cmo voy a robar, yo soy una persona decente. Que el general le dijo:
oye, pero as robes o no robes, la gente igual va decir que robas, as que
mejor roba
Entonces, l asumi que mejor haba que robar, pero l dice que ha creado una
categora nueva en la forma de robar al Estado, le llama robar con decencia.
Miren, robar con decencia. Qu cosa es robar con decencia. l dice que ya
est establecido que el precio de la coima, el porcentaje de la coima en obras,
ya saben ustedes que es el 10%, eso es lo que se rumorea con frecuencia.
Dijo que hay que hacer una rebaja, ya no cobrar el 10% sino cobrar slo el 2%;
pero ese 2% en obras millonarias es tambin un montn de plata, o sea
tambin es ladrn. Pero l deca que eso es robar con decencia y lo deca sin
ninguna vergenza, sin ningn pudor. Pero, lo que a m me preocupa es que
ese seor estaba de candidato para ser nuevamente alcalde y estaba favorito
para ganar y felizmente no gan porque lo tacharon porque tena una condena
an pendiente.

Si hubiera sido candidato hubiera ganado y la pregunta es, cmo la gente

puede votar y puede reelegir a quien es probadamente ladrn, a quien es
delincuente?, quiere decir que la sociedad misma est enferma, moralmente
enferma, por eso este tipo de seminarios tenemos que llevarlos a todos los
rincones del pas, para hacer conciencia, conciencia moral, porque sino el Per
ya estara enfermo y sin salvacin. Estaramos ya como con un cncer
terminal, con el cncer de la corrupcin. Y eso tenemos que pararlo.
Muchas gracias.