Derecho de habitacin familiar

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Nocin previa.

En esta ocasin se analizar el contenido del derecho de habitacin, sus fundamentos

axiolgicos, materiales y normativos, sus alcances y limitaciones jurdicas y, desde luego, sus
efectos registrales frente a terceros. Concretamente, se expondr en qu consiste el beneficio
que confiere el derecho de habitacin al grupo familiar y cul es la situacin jurdica en la que
se encuentran los terceros, cuando tienen un derecho plenamente consolidado sobre el
inmueble que sirve de habitacin al grupo familiar.

Generalidades.
El Derecho de Familia es la representacin de aspiraciones convencionales que envuelven la
naturalidad de las relaciones familiares, un conjunto de reglas que sujetan los
comportamientos individuales a estndares de bienestar individual y
social, en medio de un orden organizacional de mayor complejidad que la familia, como es la
sociedad.
El Derecho de Familia es por excelencia un Derecho de personas, su
propia razn de ser se configura sobre la individualidad particular de sus
destinatarios, como sucede en el Derecho Privado, pero tambin, y con mucha
ms razn, sobre la individualidad grupal de las personas ligadas
naturalmente por razones biolgicas o afectivas. Esta es una de las razones por
las que el Derecho Social est inmerso en el Derecho de Familia, quien tiene el privilegio de
estar dirigido a una comunidad de individuos que naturalmente nacen y permanecen unidos;
pero que a su vez, tiene el reto de brindarles el mayor margen de estabilidad, pese a la
continua movilidad jurdica y material que estos presentan.
Que el Derecho de Familia sea un Derecho de personas no lo inhibe de ser un Derecho de
bienes, ya que las relaciones que se producen entre los miembros de la familia, pueden ser
de contenido personal o patrimonial, como ms adelante se detallar. Es imposible
desprender las relaciones subjetivas de las objetivas, ya que ningn sujeto de derecho
sobrevive en el aislamiento de los bienes y las cosas. Por ello,aun cuando mucho se ha
debatido que si el derecho de habitacin constituye una restriccin
ilegtima al derecho de propiedad sobre los bienes inmuebles, esa
discusin ya ha sido superada. En efecto, considerar al derecho de propiedad como
una amalgama absoluta dentro del Derecho de Familia, y quiz, dentro de las ramas del

Derecho Social, es ignorar la funcin social de la propiedad privada, y sobre todo,

menospreciar las pautas axiolgicas que nutren las relaciones familiares.

Fundamento.
Los fundamentos axiolgicos del derecho de habitacin familiar giran entorno (1) al inters
preeminente del grupo familiar frente al inters individual, (2) al inters superior de los hijos
sometidos a responsabilidad parental frente al progenitor propietario del inmueble, (3) a la
ponderacin de la integridad personal y moral del grupo familiar frente a la integridad
econmica particular y, (4) a la mayor importancia del inters personal sobre el patrimonial.
Asimismo, existen una serie de fundamentos materiales que justifican la existencia del
derecho de habitacin, entre ellos, el hecho de que cada da crece ms la demanda de
viviendas, por parte de la poblacin, econmicamente activa o no, en medio de una sociedad
que cuenta con un crecimiento geomtrico, provocando la concentracin y sobrepoblacin en
sus territorios y, por efecto de mercado, el alzamiento de los precios de la vivienda; sin
mencionar los niveles de pobreza y desempleo que privan u obstaculizan el acceso a una
vivienda digna. Justamente, en este esquema, existe un grupo mayoritario de la
poblacin que no es titular al menos de un inmueble que le sirva de habitacin, y
que habiendo conformado familia, no tienen un lugar para residir con ella. Y dentro
de este grupo, a su vez, existen familias que son amenazadas con la disfuncin,
desintegracin y violencia intrafamiliar, lo que es perjudicial para los hijos que an se
encuentran bajo los cuidados de sus progenitores.
Lo complejo de la situacin se manifiesta cuando uno de los progenitores
es propietario de la vivienda en la que vive el grupo familiar, pero por la
disfuncin familiar del grupo, se corre el riesgo que los hijos se queden
sin un lugar donde vivir. Por esta razn, el Derecho considera necesario asegurar la
permanencia en una casa que les sirva de habitacin, a los hijos que se encuentran sometidos
a responsabilidad parental, hasta que ellos alcancen su mayora de edad. De tal forma
que, una de las medidas de proteccin de mayor importancia para el grupo
familiar, se encuentra en el Articulo 46 del Cdigo de Familia (CF), que
reconoce el derecho de habitacin familiar; el cual en el inciso 1, expone:
Los cnyuges, cualquiera que sea el rgimen patrimonial del matrimonio, podrn
constituir el derecho de habitacin para el grupo familiar en un determinado
inmueble, o en una parte del mismo, si fuere de fcil divisin. La enajenacin y
constitucin de derechos reales o personales sobre el inmueble que sirve de
habitacin a la familia necesita del consentimiento de ambos cnyuges, y se podr
realizar siempre y cuando beneficie directamente al grupo familiar, so pena de
nulidad.

Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales: Derecho de uso y habitacin.

El Derecho de Familia tiene por objetivo principal regular las relaciones personales y
patrimoniales de los miembros de la familia entre s, y las relaciones de
stos con los dems actores de la sociedad. En palabras simples, el Derecho de
Familia regula las relaciones familiares; las que pueden ser de (1)contenido econmico o
patrimonial, y de (2) contenido personal, moral o extrapatrimonial. As, las relaciones que
tienen por finalidad sustentar las necesidades materiales de los hijos, como la aportacin de
alimentos, son de carcter patrimonial, y las que tienen por finalidad consumar el ejercicio de
la responsabilidad parental (autoridad parental), como el cuidado de los hijos, son de carcter
extrapatrimonial.
Como se comprende, el Derecho de Familia se desdobla en dos campos, al trazar una lnea
que divide los(1) derechos patrimoniales o econmicos, y los (2) derechos personales,
morales o extrapatrimoniales. Sin embargo, los derechos patrimoniales estn en funcin de
los derechos personales, lo que significa que, un derecho de contenido patrimonial no se
sobrepone a un derecho de contenido moral. Por esta razn la aportacin de dinero
por parte de uno de los progenitores no lo exime de su responsabilidad
de relacionarse activamente con su hijo. De forma similar, el derecho de propiedad
no se sobrepone al bienestar y desarrollo integral del grupo familiar. Y es que como antes se
dijo, el Derecho de Familia es sobre todo un Derecho de personas.
El derecho de habitacin se subsume dentro de los derechos de contenido patrimonial, porque
engendra una relacin pecuniaria y utilitaria entre los sujetos y el objeto (vivienda). El derecho
de habitacin es una derivacin especial del derecho de uso. De ah que, el Articulo 813
del Cdigo Civil (CC), disponga que el derecho de uso es un derecho real que consiste,
generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de
una cosa. Ahora bien, cuando el derecho de uso recae sobre una casa, y la utilidad es la de
morar en ella, se llama derecho de habitacin. Entonces, cuando el derecho de
habitacin se destina a favor de un grupo familiar, se convierte en un derecho patrimonial, que
confiere una prestacin de asistencia que le permite esquivar, al grupo familiar, la necesidad
de realizar una erogacin econmica a cambio de acceder a un lugar para habitar. Este no es
el simple derecho de habitacin, sino el derecho de habitacin familiar.
Se debe tener en cuenta que el derecho de uso es parte del derecho de dominio o propiedad,
de tal forma que, el derecho de habitacin a favor del grupo familiar no es mayor que el
derecho de propiedad de su titular, pero por fundamentos axiolgicos del Derecho
de Familia, el inters familiar s es superior al inters personal. Estas son
reglas de ponderacin que no pueden dejarse de tomar en cuenta en el quehacer judicial.
Incluso, stas no son reglas exclusivas del Derecho de Familia, sino de los valores
encarnados en la realidad histrica, que han llegado al punto de justificar la extincin del
dominio en instancias penales, derecho que en la historia del pensamiento moderno era
considerado absoluto, a travs de la filosofa liberal.

Derecho de habitacin familiar. Alcances y limitaciones.

Cuando el derecho de habitacin se destina a favor del grupo familiar estamos en presencia
del derecho de habitacin familiar. Este es un derecho subjetivo y una medida de
proteccin a favor del grupo familiar, quetiene por objetivo sustraer del trfico
jurdico el inmueble que sirve de habitacin al mismo, con el fin de que
sus miembros puedan residir en l hasta un perodo determinado; salvo
para el caso particular en el que existan derechos de terceros previamente consolidados sobre
el inmueble, en cuyo caso ste deber participar en la relacin contractual que sobre l pesa.
El derecho de habitacin familiar es conocido por la doctrina como bien de familia, cuya
ley especial en El Salvador ha sido derogada tcitamente por el Articulo 46 CF. En
efecto, la Ley sobre el Bien de Familia no tiene aplicacin en el derecho
positivo vigente, por intervencin de los artculos 46 y 111 inciso 3 del
CF.
El derecho de habitacin familiar recae sobre un inmueble, a favor de los hijos sometidos a
responsabilidad parental y del cnyuge o conviviente no propietario del inmueble. Este
derecho no piensa en laindividualidad particular, sino en la individualidad grupal, de los
miembros de la familia. Por ello, el derecho abarca al cnyuge o conviviente no propietario,
quien debe ejercer los cuidados de los hijos. Consecuentemente, el derecho de habitacin
familiar es un derecho autnomo indivisible perteneciente a los miembros
del grupo familiar, con excepcin del propietario de la casa, que para ser
cesado o modificado requiere que el propietario de ella recurra a la figura
del litisconsorcio necesario pasivo, tal como se explic en otro artculo previamente
publicado (http://www.enfoquejuridico.info/wp/archivos/1530).
El derecho de habitacin se configura para parejas que han contrado
matrimonio (artculo

46

CF) o

que

han

sido

declarados

como

convivientes (artculo 120 CF), a travs de la correspondiente declaratoria de unin no

matrimonial. Ahora bien, cuando los cnyuges obtienen el divorcio no procede
el derecho de habitacin familiar que contempla el artculo 46 CF, sino
el uso de la vivienda familiar, tal como lo establece el artculo 111 inciso
3 CF. Lo que el artculo 46 CF hace es proteger el derecho de habitacin familiar, bajo la
denominacin proteccin para la vivienda familiar; es decir, piensa en el objeto
(vivienda), no en el derecho, a pesar que en el fondo conlleva los mismos resultados.
La proteccin para la vivienda familiar no es una medida indefinida, sino
que se sujeta a un plazo prudencial, proporcional y necesario, generalmente limitado por la
mayora de edad de los hijos. La razn es que el Derecho no puede establecer
cargas perpetuas que restrinjan el derecho de propiedad de forma
indefinida, en cuyo caso si existira una restriccin ilegtima al derecho de dominio.
Adems, de no ser as, se ignorara el beneficio que dicha proteccin busca, como es el hecho
de evitar la transferencia del dominio, la constitucin de gravmenes o la ejecucin forzosa

por liquidacin de deudas, que se realicen sobre el inmueble que sirve de vivienda familiar,
con posterioridad a que ste haya sido destinado como tal, bajo pena de nulidad.

Presupuestos.
La proteccin a la vivienda familiar requiere de los siguientes presupuestos:
I) Se rige por el principio de rogacin.
a. Es necesario que la constitucin del derecho de habitacin familiar sea solicitado por
los cnyuges (uno de ellos propietario), sobre el inmueble en el que reside el grupo familiar
(nicamente hijos); ante la Procuradora General de la Repblica o sus auxiliares. Asimismo,
puede solicitarse ante el Juez de Paz o de Familia, a travs de las Diligencias de Jurisdiccin
Voluntaria (artculo 46 inciso 2 CF).
b. Cuando no existe acuerdo entre los cnyuges o convivientes, la medida debe ser solicitada
por el cnyuge o conviviente que no es propietario del inmueble, ante el Juez de Familia del
domicilio del demandado. En este caso, se debe presentar la correspondiente demanda,
promoviendo el proceso de proteccin para la vivienda familiar (artculo 46 inciso 4 CF). Es
importante aclarar que no existe un criterio definido que considere que los Juzgados de Paz
sean competentes para tramitar este tipo de procesos, ya que el articulo 206 de la Ley
Procesal de Familia (LPRF) no lo expresa, no obstante que el inciso 2 del artculo 46 CF, s lo
habilita. En todo caso, no se advierte razn alguna para restar competencia al Juzgado de Paz
en este tipo de procesos.
II) La proteccin para la vivienda familiar se perfecciona frente a terceros
a travs de su inscripcin registral.
a. El derecho de habitacin familiar se constituye en escritura pblica o en acta, cuando el
mismo se solicita ante la Procuradora General de la Repblica o sus auxiliares. Cuando este
derecho se solicita ante el Juez de Familia, el mismo se constituye por medio de sentencia
definitiva. En ambos casos, el derecho debe inscribirse en el Registro de la Propiedad Raz e
Hipotecas del lugar en donde se encuentre inscrito el inmueble, para que surta efectos ante
terceros, a travs de la publicidad registral. En este caso, es la escritura pblica, el acta o el
oficio con el que se ejecuta la sentencia, los que se deben presentar a la oficina registral
respectiva.

Casustica.
Con el fin de ilustrar la informacin expuesta, describiremos un caso hipottico, que nos
permitir comprender de mejor forma el contenido del derecho de habitacin familiar.
En el ao dos mil, Zoila y Rubn contrajeron matrimonio. Durante su relacin
matrimonial procrearon dos hijos, Jerry y Jason, de once y doce aos de edad
respectivamente. El grupo familiar reside en una casa propiedad del seor Rubn,

ubicada en Calle Ramn Belloso, Barrio San Jacinto, Casa 412, San Salvador. En el
ao dos mil catorce, los seores Zoila y Rubn se involucraron en hechos de
violencia intrafamiliar. El seor Rubn ha amenazado a la seora Zoila con
echarla de la casa, a ella y a sus hijos. La seora Zoila se acerca ante sus oficios
a preguntar, Qu puedo hacer para asegurarles una vivienda a mis hijos,
considerando que no tengo la capacidad econmica para alquilar una casa?
Adems, la seora manifiesta que dicho inmueble se encuentra hipotecado por el
Banco CREDICOM.

Anlisis del caso.

En el presente caso es procedente el proceso de Proteccin para la Vivienda

Familiar, con el fin de destinar el inmueble ubicado en Calle Ramn Belloso,
Barrio San Jacinto, Casa 412, San Salvador, como vivienda familiar, a favor de
Zoila y sus hijos. Es viable porque los seores Zoila y Rubn se encuentran
unidos a travs del matrimonio y porque los hijos an no han alcanzado su
mayora de edad.

Que el inmueble se encuentre hipotecado a favor de un Banco no es bice

para destinar el mismo como vivienda familiar, ya que el inciso 3 del Articulo 46
CF lo permite, siempre que se respeten los derechos del Banco, tal como abajo
se expondr.

Se debe presentar la demanda correspondiente a travs de un Abogado

debidamente autorizado para procurar, ante el Juzgado de Familia con
competencia territorial en el domicilio del demandado. Efectivamente, el
criterio de competencia en este tipo de procesos es el domicilio del demandado
y no el lugar en donde se encuentre ubicado el inmueble.

En el proceso de proteccin para la vivienda familiar se debe acreditar la

necesidad de Zoila y sus hijos, de contar con un inmueble para habitar. De
comprobarse tal situacin, el Juez de Familia destinar, mediante sentencia
definitiva, el inmueble ubicado en Calle Ramn Belloso, Barrio San Jacinto, Casa
412, San Salvador, como vivienda familiar (bien de familia).

El Juzgado de Familia librar oficio al Registro de la Propiedad Raz e

Hipotecas de donde se encuentre inscrito el inmueble, para que el derecho se
perfeccione ante terceros. El referido oficio debe ser retirado por la parte
interesada, para su presentacin en el respectivo Registro, ya que se deben
cancelar las tasas de arancel registral.

Los efectos registrales de la proteccin de la vivienda familiar consisten en

que, una vez inscrito el derecho de habitacin familiar, ningn derecho que
se perfeccione sobre el inmueble que ste afecta, tendr lugar, salvo que el

acto que le dio origen se haya consolidado previamente a la inscripcin del

derecho de habitacin familiar.
De esta manera, Zoila puede asegurar una vivienda a sus hijos, a travs del derecho de
habitacin familiar, hasta que ellos cumplan su mayora de edad.

Embargo.
Habindose destinado el inmueble como vivienda familiar, el seor Rubn dej de
cancelar las cuotas derivadas del contrato de mutuo hipotecario, en el que
constituy como garanta hipotecaria el inmueble en el que vive su esposa y sus
hijos. El Banco CREDICOM ha promovido un juicio ejecutivo, y ha solicitado el
embargo del inmueble descrito. Cules son los efectos de dicha peticin de
embargo?

El artculo 46 inciso 3 CF reconoce que, el derecho de habitacin familiar

respetar los derechos de terceros, cuando han sido constituidos previamente
sobre el inmueble que sirve de vivienda familiar. El Banco CREDICOM es un
tercero, que tiene un derecho plenamente consolidado sobre el inmueble en
donde vive Zoila y sus hijos. En este caso, si el Banco CREDICOM ha
solicitado el embargo del inmueble, salvo por otros requisitos, el
mismo no podr denegarse bajo el pretexto de haber sido destinado
como vivienda familiar. De no ser as, las relaciones contractuales que
recaigan sobre inmuebles podran entorpecerse, ya que se tomara la
costumbre de destinar los inmuebles hipotecados como vivienda familiar, con el
fin de evitar la satisfaccin de las deudas a favor de terceros.

En el trmite de ejecucin de deudas, el Juez que decrete el embargo en

contra del inmueble de Rubn,tiene el deber de correrle traslado a la
seora

Zoila

sus

hijos,

por

ser

titulares

de

un

derecho

subjetivo plenamente adquirido sobre el inmueble que ser objeto de

liquidacin.

En el supuesto que el seor Rubn tenga otro u otros inmuebles de su

propiedad, la seora Zoila podr solicitar el cambio de inmueble destinado
como vivienda familiar, siempre que se acrediten las justas razones. Asimismo,
en el supuesto que no existan otros inmuebles, se puede promover el proceso
de alimentos en contra de Rubn, solicitndole una cuota de dinero a favor de
sus hijos, en la que se involucre el rubro de vivienda (ya sea para alquilar otra
casa). Dicha pretensin prosperar en la medida que Rubn tenga la capacidad
econmica para proveer alimentos a sus hijos.

Si deseas citar este artculo, hazlo as:

PALACIOS, CRISTIAN. PROTECCIN DE LA VIVIENDA FAMILIAR. Publicado en la

Revista

Jurdica

Digital

Enfoque

Jurdico

2015. http://www.enfoquejuridico.info/wp/archivos/2292
Comprtelo:

el

31

de

marzo de