CASOS DE ANALOGA

CASO 1
Formalidad para la modificacin del contrato
Artculo 1413.- Las modificaciones del contrato original deben efectuarse en
la forma prescrita para ese contrato.
Artculo 1371.- La resolucin deja sin efecto un contrato vlido por causal
sobreviniente a su celebracin.
La formalidad del mutuo disenso El mutuo disenso es un acto tpico que, en
sede de obligaciones y contratos, es de carcter consensual. Ni el Cdigo
vigente, ni el derogado Cdigo de 1936, le sealan a la figura una forma
definitiva, o una forma solemne para su perfeccionamiento, ni para su validez,
por lo cual no estara, en principio, sujeto a formalidad alguna. No obstante lo
cual, la opinin que predomina en la doctrina indica que, cuando la ley exige
solemnidad para el contrato que se quiere extinguir, la misma formalidad debe
seguirse para su resolucin, extincin o mutuo disenso. De esta manera si, por
ejemplo, el contrato hubiera sido inscrito en los Registros Pblicos, ser
necesario que su extincin se inscriba ah, principalmente a fin de que sea
conocida por todos. En nuestra opinin el mutuo disenso, ms all de ser un
medio extintivo de la eficacia de los actos jurdicos (condicin con la que est
regulado en el Cdigo Civil Peruano), cuando versa sobre materia
exclusivamente patrimonial, es un contrato, ya que se ajusta al artculo 1351
del propio Cdigo, al ser un acuerdo de dos o ms partes destinado a extinguir
una relacin jurdica patrimonial. El artculo 1413 del Cdigo Civil, por su parte,
dispone que las modificaciones del contrato original deben efectuarse en la
forma prescrita para ese contrato. Resulta evidente que este numeral es
incompleto, ya que los contratos no slo pueden ser modificados por otros
contratos posteriores, sino tambin regulados o extinguidos, segn la lgica
que imponen los artculo 1351 y siguientes del Cdigo Civil. As, si se tratara de
la modificacin de un contrato, es evidente que el tema de la formalidad estara
regulado explcitamente. Pero si estuvisemos ante un contrato extintivo (caso
del mutuo disenso en materia netamente patrimonial), tendramos que aplicar
por analoga el citado artculo 1413 del Cdigo Civil, pues resulta ostensible
que si para slo modificar un contrato anterior se exige el cumplimiento de la
misma formalidad, con mayor razn deber exigirse tal formalidad para su
extincin, entendindose que la extincin es el grado mximo de modificacin
de una relacin contractual, al extremo de que se decide variarla tan
radicalmente que llega a extinguir sus efectos.

CASO 2
Unin de hecho
Artculo 326.- La unin de hecho, voluntariamente realizada y mantenida por
un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, para alcanzar
finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina una
sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de sociedad de gananciales, en
cuanto le fuere aplicable, siempre que dicha unin haya durado por lo menos
dos aos continuos.
La posesin constante de estado a partir de fecha aproximada puede probarse
con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal, siempre que exista
un principio de prueba escrita.
La unin de hecho termina por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o decisin
unilateral. En este ltimo caso, el juez puede conceder, a eleccin del
abandonado, una cantidad de dinero por concepto de indemnizacin o una
pensin de alimentos, adems de los derechos que le correspondan de
conformidad con el rgimen de sociedad de gananciales.
Tratndose de la unin de hecho que no rena las condiciones sealadas en
este artculo, el interesado tiene expedita, en su caso, la accin de
enriquecimiento indebido.
Art. 243. Inciso 3.- De la viuda, en tanto no transcurran por lo menos
trescientos das de la muerte de su marido, salvo que diere a luz. Esta
disposicin es aplicable a la mujer divorciada o cuyo matrimonio hubiera sido
invalidado.
Se dispensa el plazo si la mujer acredita no hallarse embarazada, mediante
certificado mdico expedido por autoridad competente.
La viuda que contravenga la prohibicin contenida en este inciso pierde los
bienes que hubiera recibido de su marido a ttulo gratuito.
No rige la prohibicin para el caso del Artculo 333 inciso 5.
Es de aplicacin a los casos a que se refiere este inciso la presuncin de
paternidad respecto del nuevo marido."
La analoga, en explicacin simple, consiste en aplicar la consecuencia de una
norma jurdica, a un hecho distinto de aquel que se. considera en el supuesto
de dicha norma, pero que le es semejante en sustancia.

Por ejemplo, ser aplicacin analgica considerar en el mismo supuesto a la

cnyuge y a la que tuvo una unin de hecho protegida por el artculo 326 del
Cdigo Civil. As, si a esta ltima se le muriera su pareja, no se le podra
restringir el derecho a casarse aplicndole el inciso 3 del artculo 243 del
Cdigo Civil que dice que "no se permite el matrimonio (...) de la viuda, en tanto
no transcurran por lo menos trescientos das de la muerte de su marido, salvo
que diere a luz ".
CASO 3
Impugnacin judicial de acuerdos
Artculo 92.- Todo asociado tiene derecho a impugnar judicialmente los
acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias.
Las acciones impugnatorias deben ejercitarse en un plazo no mayor de sesenta
das contados a partir de la fecha del acuerdo. Pueden ser interpuestas por los
asistentes, si hubieran dejado constancia en acta de su oposicin al acuerdo,
por los asociados no concurrentes y por los que hayan sido privados
ilegtimamente de emitir su voto.
Si el acuerdo es inscribible en el registro, la impugnacin puede formularse
dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que la inscripcin tuvo lugar.
Cualquier asociado puede intervenir en el juicio, a su costa para defender la
validez del acuerdo.
La impugnacin se demanda ante el Juez Civil del domicilio de la asociacin y
se tramita como proceso abreviado."
rgano que adopt el acuerdo
De la redaccin del artculo bajo comentario se concluira que se ha previsto la
impugnacin de los acuerdos de la asamblea general, puesto que se seala
que las acciones impugnatorias pueden ser interpuestas por los asistentes que
dejaron constancia de su oposicin, por los asociados no concurrentes y por
los privados ilegtimamente de votar.
Cabra preguntarse si los asociados podrn impugnar los acuerdos del consejo
directivo. Al respecto podra considerarse que -dado que el Cdigo Civil no ha
previsto expresamente la impugnacin de estos acuerdos-, los
cuestionamientos a los mismos deben ventilarse al interior de la asociacin,
correspondiendo a la asamblea general como rgano mximo de la asociacin
el pronunciarse respecto a dichos acuerdos, pudiendo ser modificados o
dejados sin efecto por la asamblea general. Sin embargo, consideramos que,
empleando la analoga, debe admitirse tambin la impugnacin de los acuerdos

del consejo directivo que violen las disposiciones legales o estatutarias. As, si
se admite que acuerdos adoptados por el mximo rgano de la asociacin
sean cuestionados en sede judicial, con mayor razn debe admitirse que
acuerdos adoptados por el rgano directivo sean igualmente cuestionados.