Docente: Bazalar Ponce, Omar

Ciclo: IV-A
Integrantes:
Arenas Mendoza, Steffany
Guardales Len, Angela

Huacho-Per
2015

TEORA DE LA CONVERSIN DE LA NULIDAD

TEORIA DE LA CONVERSION
DE LA NULIDAD
La conversin es una figura excepcional de subsanacin del acto jurdico nulo,
en la cual si ste no rene los requisitos de validez de un tipo legal o de una
forma solemne y rene los de otro, valdr como este ltimo.
El
Cdigo
civil peruano
no
cuenta
con
una
norma
similar. Esta
conversin
se
llama
sustancial,
en

contraposicin de la legal que, incluso, puede operar en contra de la voluntad

de las partes (como sucede en el art. 1829 c.c., el contrato no vale como
depsito; pero si como de comodato o mutuo, segn sea el caso). Tambin se
contrapone a la conversin formal: mientras que la conversin sustancial
determina una radical transformacin de la causa, la formal se limita a
conservar, sin alterar el perfil causal, el negocio que, no obstante est afectado
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por vicios formales, produce igualmente, aunque a travs de requisitos de

forma menos rigorosos, sus efectos tpicos. Es el caso del art. 703 c.c. (el
testamento que no vale como cerrado; pero s como olgrafo).
La doctrina nacional observa que la facultad que tienen las partes para
convertir el negocio nulo en otro vlido se encuentra limitada. Para que proceda
la conversin se precisa la existencia de ciertos requisitos sobre los que
mayoritariamente estn de acuerdo los tratadistas y las legislaciones que se
ocupan de esta figura, requisitos que han sido confirmados por algunos casos
prcticos en los cuales los tribunales extranjeros han sentado jurisprudencia
(Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA). Los requisitos son:

El negocio jurdico nulo, al convertirse en otro debe aportar los

elementos sustanciales que se requieren para el nuevo.
La conversin debe realizarse entre las mismas partes que celebraron el
negocio nulo.
Que haya voluntad de conversin manifestada de manera expresa o
tcita indubitable.
Que la voluntad de las partes habra querido los efectos del negocio
jurdico nuevo si hubiesen sabido que podra resultar nulo el negocio que
haban celebrado.
En mi opinin, los dos ltimos requisitos son el mismo: slo hay voluntad
de conversin cuando las partes la dirigen en el sentido que, si el
negocio no valga como un tipo o forma determinada, valdra como otro,
si evidentemente, rene los elementos necesarios.

1. EL ORIGEN DEL TRMINO "CONVERSIN"

La reconstruccin del proceso histrico que llevar a atribuir al instituto del que
nos ocupamos la denominacin de "conversin" ha sido objeto de una
cuidadosa investigacin por parte de diferentes autores, llegndose a ciertas
conclusiones que a continuacin resumimos. Tradicionalmente se afirma que el
trmino "conversin" no fue utilizado con un significado tcnico especfico en
las fuentes romanas. Sin embargo, se suele citar un texto de ULPIANO como
punto de origen del vocablo que, con el paso de los siglos, dar nombre al
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instituto. Se trata de un fragmento de las "Disputationes", relativo a la clusula

codicilar, en el que se admita la conversin de las disposiciones contenidas en
un testamento militar, incluida la institucin de heredero (y no slo los legados y
fideicomisos), en disposiciones fideicomisarias, en virtud de una previsin
expresa realizada en tal sentido en un segundo testamento. La utilizacin por
parte del jurista romano del trmino convertisse, en un caso considerado como
de verdadera conversin en el sentido moderno del trmino, habra
proporcionado as el punto de apoyo "terminolgico" para la construccin del
nuevo instituto por obra de la Pandectstica. Hasta entonces, la coincidencia
entre vocablo y concepto habra sido slo ocasional: los glosadores y los
comentaristas habran aplicado el trmino "conversin" a hiptesis ms
prximas a la novacin del negocio, y slo en la obra de AVERANIO y en la de
RICHERI sera posible encontrar tal coincidencia; mientras que el fenmeno de
la conversin como tal habra recibido otras denominaciones distintas. Sin
embargo, ms recientemente un estudio de GANDOLFI ha puesto en discusin
esta opinin tradicional. Segn el autor, es cierto que el origen del trmino
"conversin" ha de buscarse en el citado texto de ULPIANO, pero en el mismo
no es posible encontrar una verdadera hiptesis de conversin, ni siquiera una
alusin a la clusula codicilar. La explicacin de la ulterior recepcin por parte
de los pandectistas del trmino para referirlo a la nueva figura de la conversin
es compleja: el caso examinado por ULPIANO es yuxtapuesto
involuntariamente por BALDO, en su comentario al fragmento, a la clusula
codicilar, destacando al mismo tiempo la locucin convertere incluida en l.
Ms tarde ser CUJACIO quien se referir a la subsistencia de alguna
excepcin a la regla general de la inadmisibilidad de una clusula codicilar
sobreentendida. Se prepara as el terreno para que la atencin de los
pandectistas, en su bsqueda de una base en los textos romanos, no slo para
los nuevos institutos creados porellos, sino tambin para la denominacin de
los mismos, se detenga sobre el texto de ULPIANO -como, en general, sobre la
figura de la clusula codicilar-; adoptndose definitivamente la locucin
"conversin", a pesar de las crticas de algunos autores, como WINDSCHEID,
WENDT o DERNBURG, con la consagracin legislativa del instituto en el
140 del B.G.B.

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2. LA ELABORACIN DEL INSTITUTO DE LA CONVERSIN POR

OBRA DE LOS PANDECTISTAS. LA ACTITUD DE LA
JURISPRUDENCIA ALEMANA ANTERIOR AL B.G.B.
Como ya hemos subrayado varias veces, el instituto de la conversin como tal
es un producto de la construccin sistemtica realizada por los pandectistas
alemanes del siglo XIX. Estos autores, partiendo de los presupuestos tericos y
filosficos del Racionalismo y de la Escuela del Derecho Natural, afrontan la
construccin de un nuevo sistema jurdico conceptual aplicable en la realidad
jurdica contempornea, y utilizan como material primordial el que les
proporcionan las fuentes romanas, renunciando sin embargo (en la realidad de
los hechos) a un intento puramente exegtico en relacin a ellas. El concepto
de conversin as elaborado deber responder a los principios y a las
exigencias lgico-conceptuales del nuevo sistema, y su efectiva formulacin
(en la doctrina, en la jurisprudencia, y finalmente en el B.G.B.) reflejar este
planteamiento de base. Una primera manifestacin dogmtica del fenmeno se
puede encontrar ya en el XVIII, todava en sede iusnaturalista, con la obra de
HARPPRECHT. Durante el XIX, la construccin del concepto de conversin se
inserta en el ms amplio proceso de elaboracin de la teora del negocio
jurdico, obra mxima de los pandectistas; y as, la concepcin acogida durante
la mayor parte del siglo por los autores estar condicionada por el
planteamiento en clave voluntarista del fenmeno negocial (la Willenstheorie),
que encuentra la esencia del negocio en la "voluntad de los efectos jurdicos".
El efecto inmediato de este planteamiento fue la exigencia de explicar el
instituto de la conversin (tal como se manifestaba en las fuentes, sometidas
sin embargo a un proceso, a menudo forzado, de coordinacin y reduccin a
principios comunes), sobre bases acusadamente subjetivas, no pudiendo
prescindirse, en este contexto sistemtico, de una voluntad de los sujetos
(aunque fuese presunta, tcita, subsidiaria o eventual) dirigida a los efectos
jurdicos derivados del negocio convertido. De modo que la conversin, aun
implicando una "transformacin" del negocio, realiza al mismo tiempo un
principio de "conservacin" de la misma esencia del negocio: el elemento
volitivo. Dentro de esta tendencia se desarrollan una serie de teoras: la
conversin como tratamiento de un negocio "parcialmente" nulo (THIBAUT,
PUCHTA); la conversin como resultado de una operacin hermenutica o de
una rectificacin del nomen iuris errneamente atribuido al negocio por los
sujetos (DERNBURG); la conversin como sustitucin de un negocio querido
por las partes en va principal, pero como tal nulo, por otro negocio, del que
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subsisten los requisitos objetivos, y querido por las partes en va subsidiaria o

eventual (FEIN), implcita -en los trminos del negocio- (KUNZE), o presunta
-fundndose tal presuncin en la afinidad de efectos prcticos entre el negocio
nulo y el negocio sucedneo- (WINDSCHEID). La evolucin de las opiniones
doctrinales hacia un nuevo planteamiento del fenmeno se inicia con la obra
de RMER, que reconoce el carcter instrumental del negocio respecto a la
consecucin de los efectos; y as, la conversin permitira sustituir el
instrumento manteniendo el efecto buscado por las partes. Sin embargo, en
este autor se habla todava de efectos jurdicos, lo que limita en gran medida la
aplicabilidad prctica de tal concepto de conversin. El desarrollo
contemporneo de las teoras de la declaracin y de la confianza (que ponen
en cuestin el carcter absoluto de la teora de la voluntad) es perceptible
tambin -al menos en fase germinal- en la contribucin del mercantilista THL,
para quien, en tema de conversin, es necesario presumir lo posible y lcito
como "querido", salvo prueba en contrario. La definitiva superacin de la teora
de la "voluntad de los efectos jurdicos" se debe, sin embargo, a
REGELSBERGER, quien afirma la necesidad de fundar la conversin sobre la
"sustancial" conformidad del resultado prctico -ya no jurdico- a que conduce
el negocio sustitutivo respecto a aqul buscado por las partes. Nos
encontramos ya en vsperas de la promulgacin del B.G.B. Pero el problema de
la conversin no se afronta en Alemania durante el siglo pasado slo en sede
dogmtica y terica. El examen de la experiencia jurisprudencial alemana,
especialmente en los ltimos treinta aos del XIX , pone de manifiesto, por un
lado, cmo los jueces alemanes tuvieron ciertamente ocasin de plantearse la
cuestin; por otro, proporciona los elementos de juicio necesarios para
determinar hasta qu punto la construccin dogmtica de los autores responda
a las exigencias de la prctica. Las conclusiones a las que llega GANDOLFI
son definitivas, en el sentido de que la jurisprudencia alemana, en presencia de
una concepcin del instituto inadecuada para resolver los problemas prcticos,
termina por eludir su aplicacin. Las construcciones que se apoyaban sobre
una voluntad efectiva, aunque presunta, con objeto de salvar el principio de la
voluntad de los efectos jurdicos (dejando aparte otras teoras que reducan
inadecuadamente la conversin a otros expedientes distintos, como la nulidad
parcial, la rectificacin del nomen iuris, o el negocio eventual), se revelan, en
sede de aplicacin prctica, como arbitrarias, ilgicas y, en definitiva, intiles.
Entre otras cosas, se manifiesta un irresoluble problema de prueba: la voluntad
necesaria para sostener el negocio sustitutivo debe ser una voluntad efectiva,
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real; pero buscar tal voluntad en sujetos que no eran conscientes de la nulidad
del contrato querido en va principal resulta incongruente e irreal. Y, aunque se
trate de verificar su concurrencia por medio del instrumento de la presuncin,
sta puede ser slo iuris tantum para no chocar con los principios
fundamentales del sistema. En definitiva, la conversin opera solamente si se
verifica lo que, por definicin, es inverificable. Los Tribunales alemanes, aun
aceptando nominalmente las aportaciones de la doctrina, no las ponen en acto,
y recurren a otros instrumentos (fundamentalmente la aplicacin del principio
de conservacin en sede hermenutica, considerndose querido en va
principal el negocio que efectivamente puede tener validez), para llegar a una
solucin de justicia.

3. EL SISTEMA FRANCS

Como es bien sabido, el instituto de la conversin no ha sido acogido por el

sistema jurdico francs. El Cdigo napolenico de 1804, obviamente, no poda
dar ingreso en su regulacin a una figura jurdica que todava no haba nacido
como instituto dotado de entidad propia; y tampoco ser posible encontrar en la
elaboracin doctrinal y jurisprudencial ulterior una llamada decidida a la
necesidad de asumir los resultados alcanzados en Alemania. A la explicacin
de las razones de esta actitud negativa del sistema francs frente a la
conversin ha dedicado un interesante estudio GANDOLF, cuyos resultados
son singularmente clarificadores, no slo por lo que se refiere a la concreta
experiencia francesa, sino tambin a nivel de comprensin del instituto en
general. Son diversos los factores que estn en la base misma de aquella
actitud. Es cierto que el sustrato romanstico es comn a la construccin de los
sistemas jurdicos alemn y francs; pero el modo de afrontar la exgesis de
los textos ser profundamente distinta en los respectivos ambientes.
Fundamental desde este punto de vista -como en general para toda la
evolucin posterior del sistema francs- es la aportacin de POTHIER. La
profunda diferencia entre el planteamiento de base del estudio por l realizado
de los textos romanos y el de los pandectistas alemanes explica en gran
medida la ausencia en su obra de una referencia al problema de la conversin.
Falta en POTHIER el intento de "construir un sistema", en el sentido que la
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expresin asume en Alemania. El novus ordo proyectado por l se basa en la

finalidad primordial de reconducir a la unidad de un nuevo Derecho nacional
francs la diversidad de fuentes que confluyen en aquel momento histrico
(Droit coutumier, tradicin romana, Escuela del Derecho Natural); y se
construye con los instrumentos del sentido de la justicia, la claridad y precisin
jurdica, el uso de una terminologa unificada, el eclecticismo. Se trata de un
planteamiento "casustico, y no sistemtico", ordenado ante todo a "hacer la
aportacin del jurista til para la praxis". Coherentemente con esta base de
partida, la lectura hecha por POTHIER de los textos romanos no poda coincidir
con la de los juristas alemanes. Cuando afronta la exgesis de los fragmentos
examinados por los pandectistas en sede de conversin (por ejemplo, del
matrimonio nulo en esponsales, del testamento comn nulo en testamento
militar), el jurista francs no busca generalmente un significado trascendente
respecto a la hiptesis concreta, un principio general subyacente a la solucin
objeto de consideracin; ni enfoca su estudio desde el punto de vista de la
recuperacin de un acto invlido, sino de aqul de la posibilidad de descubrir
en el supuesto de hecho un intento negocial, aunque sea tcito, susceptible de
producir el efecto buscado. En otros casos, el presupuesto de la solucin
romana, es decir, la distincin entre Derecho civil y Derecho pretorio, determina
que el autor no se detenga en el estudio de un mecanismo carente en ese
momento de aplicabilidad prctica. La influencia de la obra de POTHIER -y de
la tradicin por l recogida y reelaborada- sobre la Codificacin francesa se
dejar sentir sobre otros dos aspectos fundamentales relacionados con el tema
de la conversin: el rgimen de la invalidez y la formulacin del principio de
autonoma de la voluntad. En cuanto al primer aspecto, el Code prescindir de
una disciplina normativa especfica para la nulidad absoluta de los contratos,
que aparece como respuesta del ordenamiento frente a la violacin de una
norma dirigida a la proteccin del inters pblico; el acto nulo no puede
producir ningn efecto, y no puede ser confirmado -a diferencia del acto
anulable-; y la voluntad incorporada a l se hace definitivamente ineficaz, no
pudiendo ser ya reutilizada (criterio lgico de causalidad), salvo los casos de
expresa previsin legislativa al respecto, como el del art. 1.318, o como aqul,
introducido en el Cdigo en la reforma de 1950, relativo al testamento mstico o
secreto, nulo como tal por defecto de forma, pero vlido como testamento
olgrafo si rene los requisitos del mismo (art. 979,2). En cuanto al principio de
autonoma de la voluntad, se convertir en la esencia misma del nuevo Cdigo,
como expresin jurdica de los principios filosficos y polticos triunfantes con la
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Revolucin; y as, en la formulacin de POTHIER, se afirmar la base

esencialmente consensual del contrato, destacndose sin embargo el elemento
volitivo -a diferencia de los pandectistas- en cuanto dirigido al efecto
econmico-prctico, ms que al jurdico. En su concreta configuracin
legislativa, el principio de autonoma de la voluntad resulta incompatible con la
conversin: la voluntad individual, valorada desde un punto de vista
marcadamente psicolgico, se acoge como instrumento particularmente
adecuado a las exigencias del trfico jurdico. Es la voluntad de las partes
(como resulta claramente verificada en sede hermenutica) la que determina
los efectos jurdicos del contrato, no siendo admisible la configuracin del acto,
por obra del juez, con un perfil distinto de aqul elegido por las partes, aun
siendo ello conforme a los intereses perseguidos. Hay que tener en cuenta en
este punto que la Willenstheorie alemana y la doctrina clsica francesa de la
autonoma de la voluntad, aun teniendo un origen y una fundamentacin
comunes, asumen sin embargo una significacin sustancialmente diversa. En
efecto, mientras la primera hace derivar los efectos del acto jurdico en ltimo
trmino del Derecho objetivo, la segunda los refiere directamente a la voluntad.
En la base de esta diferencia est el hecho de que, mientras los pandectistas
alemanes conciben la autonoma de la voluntad como un principio
esencialmente filosfico, llamado a conciliarse en el terreno de la tcnica con
otros principios igualmente fundados, los juristas franceses, condicionados por
las circunstancias histricas de su pas, la conciben como un principio poltico,
dotado de una aureola cuasi metafsica, y en consecuencia mucho ms rgido a
la hora de admitir condicionamientos o manipulaciones de carcter legal o
judicial en aras de la proteccin de otros principios jurdicos. La posibilidad, por
tanto, de mantener la eficacia propiamente negocial de un acto a primera vista
invlido se agota dentro de los lmites de la interpretacin objetiva o
conservativa (art. 1.157 del Cdigo francs) o en la calificacin conforme a la
voluntad concreta y efectiva de los sujetos, que slo en va excepcional, y a
partir de una valoracin abstracta y general del legislador, se establece por
medio de una presuncin iuris et de iure sobre la base de la consistencia real
del acto (art. 1.318), evitndose con ello una declaracin de nulidad que hara
inutilizable el acto en su significacin negocial. Fuera de estos supuestos, la
realizacin de los fines perseguidos por los sujetos slo ser posible en la
medida en que quepa atribuir relevancia al acto invlido como simple hecho
susceptible de ser valorado en sede probatoria, o de la posibilidad de
consolidar la eficacia de un determinado acto de cumplimiento en cuanto
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fundado en una causa justificativa distinta del contrato invlido (as, en el caso
de las obligaciones naturales voluntariamente satisfechas, art. 1.235,2 del
Code). En este contexto normativo, la entrada en vigor del Cdigo alemn
suscit el intento, por parte de algunos autores, de dar entrada en el sistema
francs al concepto de conversin tal como se haba configurado en Alemania.
Sin embargo, esta tendencia no tuvo continuidad, afirmndose por la mayora
de los autores la inaplicabilidad prctica del instituto en el Derecho francs,
hasta el punto de ser rechazada en el curso de los trabajos preparatorios para
la reforma del Code (al final no llevada a cabo) realizados en los aos cuarenta.
En compensacin, comienza a consolidarse en la doctrina francesa el concepto
de convertion par rduction, que se resuelve sin embargo en una nueva
calificacin del acto, fundada sobre los elementos subsistentes en l, al objeto
de reconocer eficacia al supuesto de hecho menor comprendido en otro mayor
incompleto, constando la presumible voluntad subsidiaria de los sujetos. En
definitiva, se trata de una figura que tiene poco que ver con el instituto de la
conversin en sentido propio, y que encuentra su campo de aplicacin propio
en el mbito de los actos solemnes, sobre el presupuesto de que en stos la
forma solemne aparece como una condicin "artificial" de validez, cuyo defecto
no comporta la inexistencia del acto mismo, ni excluye una nueva calificacin
conforme a su consistencia efectiva (as, por ejemplo, se cita el caso de un
testamento formalmente invlido que contenga el reconocimiento de un hijo
natural; se admite la validez de ste ltimo en cuanto acto autnomo). El
examen de la experiencia francesa en materia de conversin permite, en
consecuencia, formular las siguientes conclusiones:
a) En el momento de la Codificacin francesa el concepto mismo de conversin
del contrato nulo no ha alcanzado todava un grado de madurez suficiente para
que los legisladores se planteen ni siquiera la posibilidad de darle entrada en el
Cdigo. Lo que prueba claramente que el instituto mismo no es en absoluto un
producto de la comn tradicin romana, sino una creacin original de los
pandectistas alemanes.
b) Por otra parte, el sustrato ideolgico y poltico de la Codificacin en Francia
viene a determinar una serie de exigencias de orden sistemtico y conceptual
(claridad, concrecin, seguridad) naturalmente incompatibles con la elaboracin
de un instituto como la conversin.
c) La admisin de la conversin en un momento posterior -a pesar de los
intentos en este sentido- queda precluida por las caractersticas estructurales
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(especialmente el rgimen de la nulidad de los contratos) y por los principios

fundamentales del Code (sobre todo por el alcance que adquiere el principio de
autonoma de la voluntad).
d) A falta del instituto de la conversin, el sistema francs, segn los casos, ha
renunciado -en coherencia con sus principios ordenadores- al mantenimiento a
ultranza del inters de las partes; o bien ha encontrado otras vas para afrontar
los problemas prcticos derivados de un rgimen de nulidad excesivamente
riguroso, cuando su aplicacin determina un desfase respecto a la situacin de
hecho ya producida sobre la base del acto nulo.
e) La experiencia francesa en tema de conversin debe ser tomada en
consideracin para poder apreciar al autntico alcance del instituto de la
conversin; sobre todo cuando se ponga en cuestin la admisibilidad de dicha
figura en los sistemas jurdicos, especialmente los de matriz francesa (como el
espaol), que no lo han recibido a nivel legislativo.

4. LA CONVERSIN EN ITALIA BAJO LA VIGENCIA DEL CDIGO DE

1865

La experiencia italiana en materia de conversin resulta sustancialmente

distinta de la francesa, y al mismo tiempo altamente representativa de la
evolucin del Derecho italiano despus de la Codificacin. El inters de la
doctrina y de la jurisprudencia por el instituto de la conversin comienza a
evidenciarse ya bajo la vigencia del Cdigo Civil del 1865, elaborado segn el
modelo del Code Napolon; la influencia de la dogmtica alemana sobre los
autores italianos determina un evidente esfuerzo por parte de stos para
asimilar las categoras conceptuales elaboradas por la Pandectstica y hacerlas
aplicables en un contexto normativo fundado, como sabemos, sobre unos
presupuestos claramente distintos. Como consecuencia, los intentos de recibir
el instituto de la conversin en un primer momento deben considerarse como
infructuosos, ya que en general terminan por dar a la conversin una
configuracin inadecuada, plantendose por otra parte la discusin sobre una
base equivocada -lo forzado del intento hace difcil la comprensin de la misma
evolucin del concepto en Alemania-, que condicionar la suerte del instituto
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incluso despus de su recepcin legislativa en 1942. En un primer momento, el

concepto de conversin es utilizado con el objeto de calificar dogmticamente,
segn un principio de alcance ms general, la solucin acogida por el legislador
en ciertos casos particulares. As, por lo que se refiere al Cdigo de 1865, el del
testamento secreto irritual, vlido como testamento olgrafo (art. 804), y el del
acto pblico asimismo invlido por defecto de forma, mantenido en vida como
documento privado (art. 1.316); en cuanto al Cdigo de Comercio, se
mencionan las hiptesis de la letra de cambio nula por defecto de forma, que
puede producir los efectos de una obligacin ordinaria (art. 254), y del
prstamo a cambio martimo, que a falta de escritura, vale como mutuo simple
(art. 590). Hay que subrayar en este momento la tendencia a asimilar los
conceptos de negocio nulo y negocio inexistente, introducindose as una
primera incongruencia: el concepto esencialmente negativo de la nulidad -de
origen francs- es difcilmente compatible con el fenmeno de la conversin. La
necesidad de superar este obstculo lleva a los autores a buscar explicaciones
no siempre convincentes, como las que sitan a la conversin en el mbito de
los efectos que derivan del negocio nulo en cuanto "hecho existente por s
mismo y efectivamente realizado que no puede destruirse". La concepcin de
la conversin inicialmente acogida en la literatura italiana se remonta al
esquema fundado todava en el dogma de la voluntad, y en consecuencia a la
idea de una voluntad efectiva, aunque pueda ser tambin tcita o "presunta",
subsidiariamente dirigida al negocio que sustituye al supuesto de hecho
invlido, y a la que se puede llegar por va interpretativa. Coexisten en este
momento dos tendencias distintas, que los autores no consiguen resolver: por
una parte, la influencia germnica, que induce a los autores a buscar
manifestaciones del instituto de la conversin en el propio Derecho, tratando al
mismo tiempo de legitimar esta actitud sobre la base de una cuidadosa, aunque
ms bien artificiosa reconstruccin de una tradicin jurdica procedente del
Derecho Romano; por otra, la conviccin sobre la incompatibilidad de la
formulacin dada al instituto en el B.G.B. con los principios fundamentales del
Codice de 1865. Consecuencia inevitable de ello es la necesidad de remitirse a
una concepcin de la conversin ya superada en Alemania al haberse
constatado su inaplicabilidad prctica y su incongruencia lgica; al mismo
tiempo, el intento de encontrar una construccin capaz de armonizar el
principio en cuestin con los condicionamientos derivados de la norma positiva
se resuelve en la discutible clasificacin de las diferentes especies de
conversin: sustancial, formal, legal y voluntaria. El planteamiento inicial del
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tema resulta contestado en los decenios siguientes: as, adems de excluirse

decididamente la reconduccin al mbito de la conversin de figuras que, como
la rectificacin del nomen iuris o la simulacin relativa, nada tienen que ver con
la conversin, se rechaza asimismo la calificacin como conversin del negocio
con voluntad alternativa -figura en la que se resolva, en la prctica, la
conversin fundada sobre la voluntad efectiva de las partes-; de las hiptesis a
las que se refieren los arts. 804 y 1.316 del Codice; y, por ltimo, de los casos
en que un negocio nulo produce ciertos efectos fundados directamente en la
ley, sin que se pueda hablar de un nuevo negocio distinto de aqul. En cuanto
a la conversin en sentido propio, se admite su aplicabilidad en el sistema
italiano, pero se discute el planteamiento anterior del problema y se proponen
otras explicaciones que se centran siempre sobre la consistencia del elemento
subjetivo, aunque con matices: hay quien mantiene todava la exigencia de una
voluntad especfica de los sujetos dirigida al segundo negocio, y sin embargo
reconoce que, a efectos de la aplicacin concreta del instituto, slo tendr
relevancia la prueba de una voluntad especfica contraria a la conversin. En
otros autores se encuentra, sin embargo, una ruptura ms decidida respecto a
la doctrina anterior: se prescinde definitivamente de la exigencia de una
voluntad especfica, y se recurre a un expediente similar al del Cdigo alemn,
es decir, al concepto de voluntad in abstracto, prximo al de "voluntad
hipottica". En la base de este nuevo planteamiento est la conciencia de la
intrnseca incongruencia de un concepto de conversin fundado sobre la
voluntad efectiva de los sujetos, que termina por asimilar aqulla al esquema
del negocio con voluntad alternativa; pero, al mismo tiempo, el intento de
buscar a toda costa una va para la recepcin en el sistema italiano del instituto
lleva a formulaciones ms bien prudentes, o bien a la defensa de posiciones
tericas ms generales cuya correspondencia con los principios del
ordenamiento resulta, al menos, discutible. Mientras tanto, la jurisprudencia
acoge las formulaciones de la doctrina mayoritaria, y en una sentencia de la
Corte de Casacin, Secciones Unidas, de 1930, se expresa el concepto segn
el cual la conversin en sentido propio es admisible si se verifica la presencia
de dos requisitos imprescindibles: por una parte, que el negocio nulo contenga
los requisitos del otro (elemento objetivo); por otra, que el negocio sustitutivo
haya sido "al menos tcitamente querido, de modo subordinado, por las partes"
(elemento subjetivo), configurndose as una mxima oficial cuya relevancia
ser perceptible incluso despus de la entrada en vigor del nuevo Cdigo .
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5. LA CONVERSIN EN OTROS ORDENAMIENTOS EUROPEOS.

El estudio histrico-comparado del instituto de la conversin, fundamental al
objeto de afrontar con garantas la investigacin del significado actual del
mismo, encuentra sus puntos de referencia esenciales en el examen, hasta
aqu realizado, de las experiencias alemana, francesa e italiana. Puede ser
interesante, de todos modos, hacer alguna referencia a la actitud mantenida al
respecto en otros ordenamientos del mbito jurdico europeo. Desde el punto
de vista negativo, podemos mencionar la inexistencia de un principio
equivalente en el Derecho ingls, donde los presupuestos de base del sistema
contractual excluyen de raz la operatividad de un mecanismo como la
conversin. Destacan al respecto dos principios fundamentales: por una parte,
la competencia exclusiva de las partes, a las que no puede sustituir el Juez
mediante una valoracin conjetural, en cuanto a la determinacin de la
existencia, estructura y contenido del acto (en sentido equivalente al que
asume el principio de autonoma de la voluntad en Francia, por s mismo
suficiente, como sabemos, para obstaculizar la recepcin de la conversin); por
otra, la concepcin objetiva del contrato, que excluye cualquier investigacin en
sede hermenutica, fundada en elementos extrnsecos al acto mismo, y dirigida
a verificar la voluntad real de los sujetos o la finalidad perseguida por ellos
(limitacin que en cambio no existe en Francia, y que aleja todava ms la
posibilidad de un mecanismo de conversin). En consecuencia, "la
recuperacin de un acto totalmente invlido o ineficaz puede producirse
solamente: o en conformidad a la voluntad manifestada (...); o bien por efecto
de una correccin apriorstica, inspirada en criterios equitativos y dictada
generalmente por la Statute Law"; por tanto, basndose en mecanismos
puramente interpretativos, o por medio del expediente legal (conversin legal,
en sentido amplio). Tambin en sentido negativo es significativo, desde un
punto de vista histrico, el caso del Cdigo Civil de la Repblica Democrtica
Alemana de 1976, cuyos autores, aun tratando de mantenerse fieles a la
tradicin germnica, excluyen conscientemente el instituto de la conversin por
razones de tipo ideolgico (siendo inadmisible en un ordenamiento de base
socialista un expediente dirigido a consentir el mantenimiento del negocio nulo
con vistas a la actuacin del inters individual), y, estrechamente relacionadas
con ellas, tambin razones de tipo sistemtico y estructural: rechazo de la
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abstraccin conceptual caracterstica del B.G.B. (inexistencia de una parte

general), y de toda construccin incompatible con la fundamental exigencia de
elaborar una disciplina normativa clara, unvoca, econmica, y orientada a las
aplicaciones prcticas (incompatibilidad que se aprecia marcadamente en el
caso de la conversin). Con todo, del examen comparado resulta la continuidad
de la tendencia expansiva en el mbito jurdico europeo del principio de
conversin, tanto desde el punto de vista de su recepcin a nivel legislativo,
como de la elaboracin doctrinal y jurisprudencial. Normas especficas
dedicadas a la conversin, e inspiradas directamente en el modelo alemn,
aparecen en el Cdigo griego de 1940 y en el portugus de 1966. La ltima y
tambin la ms avanzada aportacin legislativa en la materia es la del Cdigo
Civil holands, promulgado en 1980 y en vigor desde 1990; en l, aun siendo
todava perceptible la influencia del modelo alemn, se introducen algunas
innovaciones dirigidas a facilitar la aplicacin del instituto (ya no se exige la
presencia en el acto invlido de los requisitos del acto subentrante,
valorndose solamente la fungibilidad de los dos actos en cuanto a su alcance
concreto, y se afronta el tema de la tutela de los intereses de terceros), aunque
su efectividad real deber ser objeto de constatacin en la praxis sucesiva.
Adems de las manifestaciones de carcter legislativo, la conversin ha sido
acogida -en trminos generales, y con matices-, aun faltando una norma al
respecto en los correspondientes ordenamientos, por la doctrina y la
jurisprudencia de Austria y Suiza.

BIBLIOGRAFA
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 http://derechoalgrado.blogspot.pe/2012/02/nulidad-5conversion-del-acto-nulo.html
https://es.wikipedia.org/wiki/Pandect%C3%ADstica
LA CONVERSIN DEL CONTRATO NULO
CONVALIDACIN Y CONVERSIN

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