You are on page 1of 4

VIII

rea Empresarial

VIII

Contenido
Consideraciones sobre la responsabilidad de los administradores y
apoderados

VIII-1
VIII-4

GLOSARIO empresarial

Consideraciones sobre la responsabilidad de los


administradores y apoderados
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Ttulo : Consideraciones sobre la responsabilidad
de los administradores y apoderados
Fuente : Actualidad Empresarial, N 202 - Primera
Quincena de Marzo 2010

1. Introduccin
La administracin de una empresa, organizada bajo la forma de una sociedad o
una EIRL, est conformada por rganos
internos y funcionarios cuyas atribuciones
y responsabilidades estn reguladas en el
estatuto de la empresa, por la ley y por
las decisiones que adoptan los socios o
titulares de la empresa.
El ejercicio de estas funciones de administracin conlleva la obligacin de
proceder con diligencia en los actos que
se realizan en inters y representacin de
la empresa.
Pero ocurren casos en que los administradores realizan actos en forma negligente
o incluso dolosa, causando perjuicios a
la empresa.
En estos supuestos, se origina una responsabilidad para estos administradores
y que le confiere el derecho a la empresa
a reclamar el resarcimiento por los daos
causados, adems de las sanciones que
son de aplicacin en virtud de las responsabilidades de carcter administrativo
o penal.
El objetivo del presente informe es
desarrollar los distintos supuestos de
responsabilidad en que pueden incurrir
los administradores y apoderados de una
sociedad o de una EIRL, y establecer las
diferencias entre los distintos niveles de
responsabilidad.
N 202

Primera Quincena - Marzo 2010

2. Marco legal
La responsabilidad de los administradores y apoderados de sociedades y de las
EIRL est regulada en la Ley General de
Sociedades y en la Ley de la EIRL, en lo
que respecta a la responsabilidad civil. La
responsabilidad administrativa depende
de las distintas normas sectoriales que
pueden atribuirle responsabilidad a los
administradores, como ocurre con las
normas tributarias sobre responsabilidad solidaria contenidas en el Cdigo
Tributario.
En el caso de la responsabilidad penal,
debemos considerar los tipos penales
establecidos en el Cdigo Penal.

3. Estructura orgnica de las


sociedades y de la EIRL
Cada uno de los tipos societarios regulados en la Ley General de Sociedades
tiene una estructura interna compuesta
por los rganos y funcionarios a travs
de los cuales emana la voluntad de la
sociedad y que luego es traducida en los
actos que necesarios para el desarrollo de
la actividad para la cual fue constituida. Lo
mismo ocurre en el caso de la EIRL.
Con la finalidad de desarrollar cmo funciona el rgimen de responsabilidad de
los rganos internos y de los funcionarios
de una sociedad o de la EIRL, vamos a
detallar la estructura interna de cada tipo
societario y las atribuciones de los rganos
y funcionarios que la conforman.
3.1. La sociedad annima
La estructura orgnica de la sociedad
annima est compuesta por la Junta
General de Accionistas, el Directorio y
la Gerencia.
a) Junta General de Accionistas:

Es el rgano mximo de decisin.


Est conformado por todos los
accionistas titulares de acciones
con derecho a voto.
Sus atribuciones estn reguladas
en los artculos 114 y 115 de la
Ley General de Sociedades.
Los acuerdos se adoptan por
mayoras computadas en funcin
de la participacin en el capital
social.
b) Directorio
Es el rgano de direccin y administracin.
Est conformado por directores
designados por la Junta General
de Accionistas.
Posee todas las atribuciones
necesarias para administrar la
sociedad, salvo aquellas reservadas para la Junta General de
Accionistas.
Sus acuerdos se adoptan por mayora computados a razn de un
voto por cada director.
Existen impedimentos para formar parte del Directorio previstos
en el artculo 161 de la Ley
General de Sociedades.
c) Gerencia
Constituye el rgano de administracin y ejecucin de las decisiones de la Junta y del Directorio.
Cumple las disposiciones emitidas
por la Junta General de Accionistas y el Directorio.
Representante legal de la sociedad. Atribuciones previstas en el
artculo 188 de la Ley General de
Sociedades, adems de las que se
le otorguen va estatutaria.
Actualidad Empresarial

Informe Especial

Informe especial

VIII-1

VIII

Informe Especial

Impedimentos y responsabilidad
similar al Directorio.
La sociedad puede tener varios
gerentes.
3.2. La sociedad annima cerrada
La estructura de la sociedad annima
cerrada se deriva de la estructura de la
sociedad annima ordinaria, con la particularidad que en la sociedad annima
cerrada se puede prescindir del rgano
del Directorio, en cuyo caso, las funciones
de dicho rgano pasan al Gerente.
a) Junta General de Accionistas
b) Directorio (Prescindible)
c) Gerencia
3.3. La sociedad annima abierta
El rgimen de los rganos internos de la
sociedad annima abierta es similar al de
la sociedad annima ordinaria.
Las variaciones que se presentan en la
estructura interna se dan en gran parte
a nivel del Directorio, pues en su interior
se suelen formar Comits a los que se les
asignan funciones especficas de control
o supervisin, como es el caso del Comit
de Auditora, el Comit de Administracin, etc.
Pero en trminos generales, en la sociedad
annima abierta al igual que en la sociedad annima ordinaria existe una Junta
General de Accionistas, un Directorio y
la Gerencia.
Asimismo, existen mecanismos que permiten el ejercicio de sus derechos a los
accionistas minoritarios y la aplicacin de
los Principios de Buen Gobierno Corporativo como parmetros de conducta de
los rganos de administracin, aunque no
son de carcter obligatorio.
a) Junta General de Accionistas
b) Directorio
c) Gerencia
3.4. La sociedad comercial de responsabilidad limitada
La estructura de este tipo societario slo
contiene dos niveles:
a) Junta General de Socios
Es el rgano mximo de decisin.
Est conformado por todos los
socios.
Al no existir Directorio, todas las
atribuciones sobre la marcha,
existencia y funcionamiento de
la sociedad le corresponden a la
Junta de Socios.
Acuerdos se adoptan por mayoras computadas por participacin
en el capital social.
b) La Gerencia
Es el rgano de administracin.

VIII-2

Instituto Pacfico

Pueden existir varios gerentes, en


cuyo caso, uno de ellos asume la
posicin de gerente general.
Es el representante legal de la
sociedad.
Existen impedimentos para desarrollar actividades del mismo
gnero que la sociedad.
La responsabilidad est regulada
por el artculo 288 de la Ley
General de Sociedades.
3.5. La sociedad colectiva
A diferencia de los otros tipos societarios
vistos hasta el momento, en la sociedad
colectiva la administracin de la sociedad
no est a cargo de un nico rgano o funcionario, como sera el caso del Directorio
o del gerente, sino que la administracin
recae en los socios en forma individual,
pudiendo cada uno de los socios, realizar
los actos que la sociedad requiera.
a) Junta General de Socios
rgano mximo de decisin.
Conformado por todos los socios.
Al no existir Directorio, todas las
atribuciones sobre la marcha,
existencia y funcionamiento de
la sociedad le corresponden a la
Junta de Socios.
Los acuerdos se adoptan por
mayoras computadas por personas, salvo que en el estatuto
se establezca el cmputo por
participacin en el capital social.
b) Socios administradores
No existe un rgano nico de
administracin. La marcha de la
sociedad est a cargo de todos
los socios, en forma separada e
individual.
Es posible establecer un rgimen
de administracin distinto en el
estatuto.
Las atribuciones, impedimentos
y responsabilidad de los administradores deben regularse en el
estatuto.
3.6. La sociedad en comandita
La particularidad de la estructura de la
sociedad en comandita radica en que
la administracin slo se atribuye a los
socios colectivos, que son aquellos que
tienen una responsabilidad personal e
ilimitada con respecto a las obligaciones
de la sociedad.
a) Junta General de Socios
rgano mximo de decisin.
Conformado por todos los socios.
Al no existir Directorio, todas las
atribuciones sobre la marcha,

existencia y funcionamiento de
la sociedad le corresponden a la
Junta de Socios.
Acuerdos se adoptan por mayoras computadas por capitales en
el caso de los socios comanditarios y por personas en el caso de
los socios colectivos.
b) Socios administradores
No existe un rgano nico de
administracin. La marcha de la
sociedad est a cargo de los socios
colectivos.
Los socios comanditarios no
pueden participar en la administracin, salvo indicacin distinta
del estatuto.
Si los socios comanditarios asumen la administracin, se convierten en colectivos, con la responsabilidad que ello conlleva.
Las atribuciones, impedimentos
y responsabilidad de los administradores deben regularse en el
estatuto.
3.7. La sociedad civil
En el caso de la sociedad civil, que se
constituye para la realizacin de actividades profesionales o para el desarrollo
de oficios por parte de los socios, la
administracin le asigna a uno o varios
de los socios.
a) Junta General de Socios
rgano mximo de decisin.
Conformado por todos los socios.
Al no existir Directorio, todas las
atribuciones sobre la marcha,
existencia y funcionamiento de
la sociedad le corresponden a la
Junta de Socios.
Acuerdos se adoptan por mayoras computadas por capitales,
salvo disposicin distinta del
estatuto.
b) Socios administradores
No existe un rgano nico de
administracin. La marcha de la
sociedad est a cargo de uno o
ms socios a los que se les asigna
la administracin.
Las atribuciones, impedimentos
y responsabilidad de los administradores deben regularse en el
estatuto.
3.8. La empresa individual de responsabilidad limitada
La gran diferencia existente entre la
estructura de la EIRL y la estructura de
las sociedades, es que en la EIRL el rgano de decisin est conformado por
una sola persona, que es el titular de la
empresa. La administracin recae en el
gerente, pero debe tenerse en cuenta
N 202

Primera Quincena - Marzo 2010

rea Empresarial
que dicha funcin la puede cumplir el
propio titular.
a) Titular
rgano mximo de decisin.
Se trata de una sola persona natural.
Posee todas las atribuciones sobre
la empresa, salvo aquellas que
hayan sido asignadas al gerente
en el estatuto.
b) Gerente
rgano de administracin. Pueden existir varios gerentes, en
cuyo caso, uno de ellos asume la
posicin de gerente general.
Representante legal de la empresa.
Es posible que el titular asuma
la condicin de gerente, en cuyo
caso se le denomina TitularGerente.
Atribuciones y responsabilidad
reguladas por los artculos 50 y
52 de la Ley de la EIRL (Decreto
Ley N 21621).

4. La responsabilidad de los administradores y apoderados


Veamos ahora cmo se determina la
responsabilidad de los rganos de administracin que hemos sealado anteriormente y la responsabilidad de los
apoderados de las personas jurdicas, que
son aquellas personas a las que se les han
conferido facultades de representacin
para ejecutar determinados actos en
nombre de la persona jurdica.
4.1. Atribuciones e incompatibilidades
de los miembros del Directorio
De conformidad con el artculo 172 de
la Ley General de Sociedades, el Directorio tiene las facultades de gestin y de
representacin legal necesarias para la
administracin de la sociedad dentro de
su objeto, con excepcin de los asuntos
que la ley o el estatuto atribuyan a la
Junta General.
En cuanto a los impedimentos, el artculo 161 establece que no pueden ser
directores:
Los incapaces;
Los quebrados;
Los que por razn de su cargo o funciones estn impedidos de ejercer el
comercio;
Los Funcionarios y Servidores Pblicos, que presten servicios en
entidades pblicas cuyas funciones
estuvieran directamente vinculadas
al sector econmico en el que la
sociedad desarrolla su actividad
empresarial, salvo que representen
la participacin del Estado en dichas
sociedades.
N 202

Primera Quincena - Marzo 2010

Los que tengan pleito pendiente con


la sociedad en calidad de demandantes o estn sujetos a accin social
de responsabilidad iniciada por la
sociedad y los que estn impedidos
por mandato de una medida cautelar
dictada por la autoridad judicial o
arbitral; y,
Los que sean directores, administradores, representantes legales o
apoderados de sociedades o socios
de sociedades de personas que tuvieran en forma permanente intereses
opuestos a los de la sociedad o que
personalmente tengan con ella oposicin permanente.
4.2. Responsabilidad civil de los miembros del Directorio
El Directorio debe ejercer sus funciones
con la diligencia de un ordenado comerciante y de un representante leal,
debiendo guardar reserva respecto de
los negocios de la sociedad y de la informacin social a que tengan acceso, aun
despus de cesar en sus funciones.
De esta clusula general se deriva la responsabilidad civil de los miembros del
Directorio. Para tal efecto, el artculo 177
de la Ley General de Sociedades seala
lo siguiente:

Artculo 177.- Responsabilidad


Los directores responden, ilimitada y solidariamente, ante la sociedad, los accionistas y los
terceros por los daos y perjuicios que causen
por los acuerdos o actos contrarios a la ley, al
estatuto o por los realizados con dolo, abuso de
facultades o negligencia grave.
Es responsabilidad del Directorio el cumplimiento de los acuerdos de la Junta General, salvo que
sta disponga algo distinto para determinados
casos particulares.
Los directores son asimismo solidariamente
responsables con los directores que los hayan
precedido por las irregularidades que stos
hubieran cometido si, conocindolas, no las
denunciaren por escrito a la junta general.

4.3. Responsabilidad penal de los


miembros del Directorio
El Cdigo Penal tipifica varios delitos vinculados a las funciones de los miembros
del Directorio. Los artculos 198 y 199
son los referidos a los delitos de fraude
en la administracin de personas jurdicas
y la contabilidad paralela.
Asimismo, existe otra figura penal en la
que los miembros del Directorio pueden
incurrir y es la tipificada en el artculo
247 del Cdigo Penal, referido al delito
de financiamiento por medio de informacin fraudulenta.
Adems de los delitos tipificados en
el Cdigo Penal, existen otros delitos
tipificados en el Decreto Legislativo N
813 - Ley Penal Tributaria en los que los
miembros del Directorio pueden incurrir.
Estos delitos estn tipificados en los
artculos 1, 2, 3, 4 y 5 del Decreto
Legislativo N 813.

VIII

Debe considerarse tambin que con la comisin de estos delitos no slo se aplican
penas privativas de libertad, sino tambin
otra sancin de especial relevancia, consistente en la inhabilitacin por un plazo
no menor de seis meses ni mayor de siete
aos, para ejercer por cuenta propia o
por intermedio de tercero, una profesin,
comercio, arte o industria.
4.4. Responsabilidad administrativa
de los miembros del Directorio
Adems de la responsabilidad civil y penal
que puede generarse para los miembros
del Directorio, existe tambin una responsabilidad administrativa, que se deriva
del incumplimiento de determinadas
obligaciones frente al Estado.
En este aspecto, la responsabilidad administrativa que se presenta con mayor frecuencia es la vinculada a las obligaciones
con la Administracin Tributaria.
As, el artculo 16 del Cdigo Tributario
regula los supuestos en los que a los
administradores de una empresa, en
este caso los directores, se les atribuye
responsabilidad solidaria por las obligaciones tributarias de la empresa cuando
por dolo, negligencia grave o abuso de
facultades se dejen de pagar las deudas
tributarias.
4.5. Atribuciones e incompatibilidades
de los gerentes de sociedades
El gerente general de una sociedad es el
representante legal de la sociedad y es
el funcionario encargado de ejecutar las
decisiones que adopta la Junta General
de Accionistas y el Directorio.
Sus atribuciones y facultades dependen
de lo previsto en el artculo 188 de la
Ley General de Sociedades, siendo las
principales funciones las siguientes:
Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al
objeto social.
Representar a la sociedad, con las
facultades generales y especiales
previstas en el Cdigo Procesal Civil
y las facultades previstas en la Ley de
Arbitraje.
Asistir, con voz pero sin voto, a las
sesiones del Directorio, salvo que ste
acuerde sesionar de manera reservada;
Asistir, con voz pero sin voto, a las
sesiones de la Junta General, salvo
que sta decida en contrario;
Expedir constancias y certificaciones
respecto del contenido de los libros y
registros de la sociedad; y,
Actuar como secretario de las Juntas
de Accionistas y del Directorio.
Los impedimentos o incompatibilidades
del gerente son los mismos aplicables a
los miembros del Directorio.
Actualidad Empresarial

VIII-3

VIII

Informe Especial

4.6. Responsabilidad civil de los gerentes


De acuerdo a la Ley General de Sociedades, el gerente de una sociedad annima
responde ante la sociedad, los accionistas
y terceros, por los daos y perjuicios que
ocasione por el incumplimiento de sus
obligaciones, dolo, abuso de facultades
y negligencia grave. La Ley seala que el
gerente es particularmente responsable
por los siguientes aspectos:
La existencia, regularidad y veracidad
de los sistemas de contabilidad, los
libros que la ley ordena llevar a la
sociedad y los dems libros y registros
que debe llevar un ordenado comerciante.
El establecimiento y mantenimiento
de una estructura de control interno
diseada para proveer una seguridad
razonable de que los activos de la
sociedad estn protegidos contra uso
no autorizado y que todas las operaciones son efectuadas de acuerdo
con autorizaciones establecidas y son
registradas apropiadamente.
La veracidad de las informaciones que
proporcione al Directorio y la Junta
General.
El ocultamiento de las irregularidades
que observe en las actividades de la
sociedad.
La conservacin de los fondos sociales
a nombre de la sociedad.
El empleo de los recursos sociales en
negocios distintos del objeto de la
sociedad.
La veracidad de las constancias y
certificaciones que expida respecto
del contenido de los libros y registros
de la sociedad.
Dar cumplimiento en la forma y oportunidades que seala la Ley General
de Sociedades a lo dispuesto en los
artculos 130 y 224 de dicha Ley.
El cumplimiento de la ley, el estatuto
y los acuerdos de la Junta General y
del Directorio.
La responsabilidad del gerente es solidaria con los miembros del Directorio
cuando participe de los actos que den
lugar a responsabilidad de dichos funcionarios o cuando, conociendo la exis-

tencia de esos actos, no informe sobre


ellos al Directorio o a la Junta General.
La accin de responsabilidad contra
el gerente debe ser acordada por el
Directorio o por la Junta General de
Accionistas. Dicho acuerdo implica
la remocin automtica del gerente,
quien no podr ser nombrado nuevamente en el cargo ni para cualquier
otra funcin en la sociedad, sino en
el caso en que se declare infundada la
demanda en su contra o si la sociedad
se desiste de la accin.
Para ejercer la accin de responsabilidad civil la sociedad tiene un plazo
de dos aos contados a partir de la
realizacin del acto u omisin.
4.7. Responsabilidad penal de los
gerentes
El gerente general, debido a sus funciones, puede incurrir en los mismos
delitos que los miembros del Directorio,
es decir, los delitos de administracin
fraudulenta (artculo 198 del Cdigo
Penal), contabilidad paralela (artculo
199 del Cdigo Penal), financiamiento
por medio de informacin fraudulenta
(artculo 247 del Cdigo Penal) y los
delitos tributarios tipificados en el Decreto
Legislativo N 813.
En todos los tipos penales antes mencionados, el gerente podra ser sancionado
en calidad de autor de los delitos.
4.8. Responsabilidad administrativa
de los gerentes
De manera similar que en el caso de
los miembros del Directorio, al gerente
general le son aplicables las sanciones
administrativas que se derivan del incumplimiento de las obligaciones tributarias de la sociedad cuando se hubiera
incurrido en alguno de los supuestos de
responsabilidad solidaria previstos en el
artculo 16 del Cdigo Tributario.

miembros del Directorio y de los gerentes,


para los que existen disposiciones legales
que regulan un rgimen de atribuciones y
facultades, los representantes o apoderados slo poseen aquellas facultades que
se les hubieran conferido expresamente
en el acto que los design como tales.
Esto implica tambin, que los representantes o apoderados slo pueden ser susceptibles de responsabilidad por aquellos
actos que hubieran celebrado.
No podra atribuirse responsabilidad a
una persona por su sola designacin como
apoderado de una empresa, pues el acto
de designacin puede realizarse incluso
sin el conocimiento del apoderado.
En tal sentido, la responsabilidad civil de
los representantes o apoderados depender del ejercicio de las facultades que se
les ha otorgado.
Si en el ejercicio de sus facultades, los
apoderados proceden en forma dolosa o
negligente y, como consecuencia de ellos,
generan un perjuicio a la empresa y a terceros, estarn obligados a indemnizarlos
por los daos ocasionados.
De manera similar, la responsabilidad
administrativa del apoderado est vinculada a la celebracin de actos ante
la Administracin Pblica y a los casos
en que la infraccin administrativa lo
tuviera contemplado como sujeto pasible
de sancin, lo cual no ocurre en nuestro
ordenamiento, pues los efectos administrativos de los actos celebrados por un
apoderado se imputan directamente a la
empresa representada.
Finalmente, en cuanto a la responsabilidad penal, debemos tomar en cuenta
nuevamente los delitos de administracin
fraudulenta, contabilidad paralela, financiamiento por medio de informacin fraudulenta y los delitos tributarios tipificados
en el Decreto Legislativo N 813.

Asimismo, le sern de aplicacin las


sanciones administrativas relativas a su
funcin que se puedan haber regulado
en otras disposiciones legales.

En principio, los apoderados no estaran


contemplados como autores de estos
delitos, pues su situacin no encaja en la
definicin de autor de cada uno de estos
tipos penales.

4.9. Responsabilidad de los apoderados


A diferencia de lo que ocurre con los

Aunque, dependiendo de sus actuaciones,


podran ser considerados como partcipes
de dichos tipos penales.

Glosario Empresarial

VIII-4

Instituto Pacfico

N 202

Primera Quincena - Marzo 2010