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ANTECEDENTES
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GACETA .JUDICIAL
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JI.
EL LITIGIO
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IlI.
IV.
LA DEMANDA DE CASACIN
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splicas posteriores propuestas de manera antitcnica ejercita acciones tendientes a la ejecucin naiuraleea (sic) de una obligacin de hacer".
3'. Adems, el ataque que se hace en este cargo se dirige a mostrar la
violacin directa de las normas sustanciales mencionadas en la censura,
esto es, que se infringieron los preceptos acusados con prescindencia de
cualquier factor probatorio que hubiera jugado un papel importante en la
decisin del Tribunal. Y tal como est planteada la impugnacin ello no es
posible, porque si se persigue que se reconozca la excepcin de contrato no
cumplido y la prosperidad de las pretensiones contenidas en la demanda
de reconvencin, habra que combatirse la 'sentencia por la va indirecta
atendida la conclusin a que lleg el ad quem para sostener el mutuo incumplimiento y la consiguiente disolucin del contrato de promesa de compraventa, cuya validez reconoci.
Imprspero el cargo.
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Para el recurrente el incumplimiento, en orden a los deberes contractuales, provino del demandante, mas no del demandado. Y mal hizo, entonces, el Tribunal, en dar cabida a la resolucin del contrato, cuando se estaba
frente a situaciones fcticas y de derecho, que permitan una solucin acorde
con la demanda de reconvencin.
SE
CONSIDERA
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Es que el artculo 1546 est montado sobre la base de que si un contratante contraviene lo pactado da derecho para instar la resolucin o el
cu.mplimiento: y a quin le concede esa facultad? Sencillamente al otro
contratante q7e ha aportado una conducta jurdica, esto es, de parte cumpliente. N o cabe duda alguna, que la accin alternativa que enumcia la
norma en comento slo se ofrece para el contratante que ha observado,
dentro del marco negocial o legal, las obligaciones a su cargo. Por esa
misma razn se permite, como consecuencia inevitable, que se reclamen los
perjuicios, a manera de compensacin por los menoscabos patrimoniales que
se derivan de la inobtencin de los resultados. Es la funcin equilibrtuioro.
de la resotucion que se entiende en beneficio del que ha cumplido.
4. Cuando se dan las circumstamcuie de desatencin, recprocamente
imputables a ambas partes, deber acudirse al artculo 1602, en cuanto previene que un contrato puede invalidarse o, mejor, disolverse por el consentimiento mutuo; esto es, para convenir que cuando se ofrece el incumplimiento recproco, por las conductas negativas de los contratantes, pueda
alg1na de ellas, no permanecer vinculado a un negocio. Entonces, las
prestaciones, contenido propio del contrato, deben ser atendidas en S7
dimensin exacta, para volver las cosas a la situacio anterior. Si el mutuo
disenso quedare excluido de cualquier intervencin judicial, hara difcil
que las prestaciones se restituyeran recprocamente, con el mantenimiento
de u/n. negocio en q1e las partes han dado muestra de todo lo contrario; de
no conservarlo, de deshacerlo. AS', pues, se ha de encontrar el camino para
que el contrato se disuelve por los medios jidiciales.
5. Es un avance importante: a travs de precisar el comportamiento
contractual se puede saber si permite romper el nexo jurdico creado o, por
el contrario, impide una sol1win en este orden. El mutuo disenso, pues,
recoge un aspecto de indiscutible relevancia, para ponerle fin a 1tn contrato.
6. La Corte, en un verdadero esiuereo de actualizacin. de las normas
Jurdicas a la realidad social, particularmente con el auge de las promesas
de compraventa, encontr en el llamado instituto del mutuo disenso una
solucin a los grandes problemas que se originaban en las desatenciones
recprocas y en sentencia de 5 de noviembre de 1979* dijo:
'<Entonces, cabe preguntar cul es el correctivo jurdico que' tienen
las partes contratantes para aniquilar una convencin bilateral cuando
ambas imcumplen. con sus respectivas obligaciones, especialmente, cuando
debieron cumplirse coetnea o simultmeamenie y as no sucedi?
As corno el contrato surge de un concurso de voluntades, los mismos
contratantes, como norma general, pueden mediante mutuo consentimiento
deja1'lo sin efecto, pues segn el artculo 1602 del Cdigo Civil" todo contrato legalmente celebrado es uma ley para los contratantes y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales". Del
texto de este ordenamiento se desprende que si bien toda relacin contractual
El fallo de noviembre 5 de 1979 se transcribi en J. y D., tomo VIII, pgs. 940
a 951. La Corte, con el fallo de ahora, retoma su jurisprudencia tradicional y deja a un
lado las interpretaciones que hizo en sentencia de diciembre 7 de 1982, tomo XII, pgs.
]94 a 204. (N. del D.).
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vincula vigorosamente a, sus participantes, no, es bice para que la convencin celebrada quede sin efectos, ora por acuerdo de las partes, ya por los
motivos previstos en la ley.
La primera forma de disol1tcin del contrato auioriecdo por la ley, que
otros denominan "mutuo disenso", "resciliacin" o "distracto contractual", es la prerroqatica que asiste a las partes, fundada en la autonoma
de la voluntad, para deshacer y desligarse del cntrato entre ellas celebrado.
Fundados en el mismo principio, pueden mutuamente exting1tir sus obligaciones, ia: como lo ensea el primer inciso del articulo 1625 del Cdigo Civil,
en cuanto dice q1W "toda, obligacin puede exting1tirse por una convencin
en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer' lioremenie de lo
S1tyO, consientan en darla por nula".
La disolucin del contrato por mniiuo disenso puede provenir de un
consentimiento expreso o tambin tcito. La primera [orma no requiere de
la intervencin judicial, como quiera que la disolucin se produce por el
acuerdo expresa; en cambio, la segunda s requiere de decisin judicial. Esta
ltima manera de disoioerse el contrato se da ante la recproca y sim1tltnea
inejecucin o incnmplimiento de las partes con sus obligaciones contractuales, pues la conducta reiterada de los contratantes de a,lejarse del cumplimiento oportuno de sus obligaciones, slo puede considerarse y, por ende
traducirse, como una manifestacin clara de anonadar el vnculo contractual.
En efecto, si los contratantes al celebrar la convencin lo hacen inspirados en el cumplimiento mutuo de las obligaciones nacidas de ella, la posicin
tozuda y reciproca de las partes de ,inc1tmplir con S1tS obligaciones exterioriza un muto disenso de aniq1tilamiento de la relacin contractual. Esto es
as, porque no es propsito de la ley mantener indefinidamente atados a los
coniroiomtes cuyo comportamiento, respecto de la ejec1win de las obliqociones, slo es indicativo de disentimiento mutuo del contrato". (G. J.
CLIX, 314).
7. Por todo lo dicho, el mutuo disenso mantiene toda vigencia como
mecanismo para disoloer 1tn contrato que se ha incwrnplido por ambas
partes y ante la inocuitable posicin de no permanecer atado G,l negocio;
la intervencin, pues, del Juez se impone para declarar lo que las partes
en 1,(,na u otra forma han reflejado: desatar el uinculo para volver las cosas
al estado que exista al momento de su celebracin.
8. Todas estas reflexiones van dirigidas a hacer las precisiones sobre
los alcances del artculo 1546, p1WStO que se ha sostenido que las acciones
que surgen de este precepto tambin estn conferidas al contratante incum:
pliente, lo que no se ajusta a la normativiclad civil. Don Andrs Bello [ue
ormonico en el sei'a.lamiento de la dema.nda alternativa por incumplimiento,
siempre en favor del contratante cumptienie, que se remonta al proyecto
del Cdigo Civil chileno de 1853, cuando introdujo el equivalente al
artculo 1546 con el siquiente texto: "En los contratos bilaterale va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes
lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o
la resolucin, o si no fuere posible cumplirlo, la indemnizacin de perj1ticios". Para lueqo de,jar en S1l redaccin, el actual, (( en los contratos
bilaterales va. enuuelia la condicin resolutoria en caso de no cumplirse por
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uno de los contratantes lo pactado. PM'O en tal caso podr el otro contratante pedir a St~ arbitrio, o la resolucin o el cumplimiento del contrato
con indemnizacin de perjuicios". Algo ms: no es slo en la norma en cita
donde se plasma el pensamiento del autor del articulado civil sino que en
el artculo 1930 se puede reiterar la voluntad de la ley en este aspecto
cuando dispone que "si el comprador estuviere constituido en mora de
pagar' el precio en el lnura: y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para
exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios".
O bien del contenido del artculo 1882, cuando al fijar el momento y el lugar
en que el vendedor debe cumplir Stl obligacin de entrega deja abierta la
va. para que el comprador pueda a S1.l arbitrio o perseverar' en el contrato
o desistir de l, en ambos casos con perjuicios, siempre que el comprador
haya pagado o est pronto a pagar el precio ntegro o el estipulado a plazo.
9. Es decir, el Cdigo Civil, es afirmativo y contundente en ubicar el
fenmeno de la resotsibiudad. o del C1.~mplimiento del contrato en cabeza de
la parte que ha estado puntual para atender las prestaciones a Stl cargo. Y
en este aspecto, como en otros, se acerc al Cdigo Napolenico de 180,1,
que en el artculo 1184: "La condicin resolutoria est siempre subentendida en los contratos sinalagmticos para el caso en qtle tlna de las partes
no satisfaga S1l compromiso. En est caso el contrato no se resuelve de pleno
derecho. La parte a cuyo respecto el compromiso no se ha eiecuicdo, tiene
la accin de forzar a la otra ejecucin de la convencin cuando es posible,
o de pedir la resolucin con daos y perjuicios. La resolucin debe ser
demandada. judicialmente y puede ser acordado a.l demanda.do tln plazo
segn las circumstomciae",
Se cierra, por tanto, el camino para resolver un contrato bilateral o
para exigir su cumplimiento, si se est frente a uru: situacin eustamcia;
definida de desatencin recproca y simtlltnea.. En cambio si un contratante no atiende su compromiso se resiente el otro que s lo ha hecho. Para
salvar, entonces, ese obstculo negocial deviene la resolucin o la exigencia
del cumplirniento, con perjuicios.
10. Por otro lado, la. excepcin de contrato no cunvplido Stlrge, en un
irrimer momento, como uma. defensa indescartoble e indiscutible en el campo
de a.spira.cin de la ejecucin plena de tln negocio. De ah que se diga que
en los contratos bilaterales ningtlna de las partes est en mora dejando de
ctlmplir lo pacicdo mientras el otro no lo cumpla. o se acne a cumplirlo.
Sostener que el artct~lo 1609 hace posible que el articulo 1546 adquiera
aplicacin para. las situa.ciones de incumplimiento correlaivoo es cuestin
diferente. Una cosa. es que ante la no concurrencia de la mora no se pueda
reclamar ms a.l/ de lo que se obtiene de las conductas antijurdicas reci.
procas y otra la de aiirmar que se puede destnlir el vnculo jurdico o exigir
el cump:imiento, sin perjuicios, que se excZt.lyen por razones de la misma
convergente mora, puesto qtle el inters de la prestacin, propio del acreedor,
no encuentra respuesta positiva por las desatenciones mutuos. En otras
palabras, no sirve el articulo 1609 de argumento para disciplinar la resolucin de un contrato que es imcumplido por las partes, puesto que, como ya
se dijo y con apoyo en el articulo 1546, slo se confiere al contratante
ct~mpliente frente al incumplidor, salvo en aquellos casos de contratos con
obligaciones no simultneas, en los que se establece un orden de ejecucin
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la escritura pblica que perfeccionara la promesa por haber visto la voluntad recproca de disolucin del negocio. Es decir dio aplicacin al mutuo
disenso tcito.
14. Pero el censor se duele de que el Tribunal convino en la resolucin
por mutuo disenso sin tener de presente que fue el demandante el que incumpli el contrato porque no concurri a la Notara escogida para otorgar
el instrumento pblico de compraventa, como lo reconoci en la demanda
y en la contestacin de la demanda de reconvencin, mientras que el demandado atendi sus compromisos, pago del precio de la cosa prometida y
comparecencia a la Notara en la oportunidad pactada. Entonces, para el
recurrente no se poda disolver el contrato porque hubo cumplimiento de
las obligaciones por el prometiente comprador.
15. Sin embargo, las apreciaciones del casacionista no encuentran
respaldo probatorio en el proceso. No hay constancia de su comparecencia
a la Notara, ni que pagara la suma de dinero que desde la contestacin de
la demanda ha sostenido, y sobre estos factores negoeiales persigue sealar
el error evidente de hecho, en que incurri el Tribunal. Estuvo el demandado en la Notara 1 No est la prueba pertinente. Con la declaracin de
Mara Mlida Uribe Meja, pretende acreditar este hecho, pero sta nada
dice en concreto sobre este punto sino que "como secretaria del seor
Malaver siempre estoy pendiente de todas las citas que l tenga para recordarle, en esa fecha lo hice habindome comentado el seor Malaver que
haba acudido a ella y al llegar a la Notara sealada, se encontr con
que el seor Francisco Ruiz no haba acudido, eso fue lo que me coment
el seor Malaver". Como se advierte al rompe no es un testimonio que se
concrete a la comparecencia sino al dicho de Malaver, que en manera
alguna puede suplir la constancia notarial de presentacin, lo que indica
que el Tribunal, en modo alguno, cay en el error de apreciacin probatoria
alegada.
16. Y es evidente que la obligacin de hacer que surge de las promesas
de compraventa de inmuebles encuentra Stt masjo precisin en la comparecencia a, la, Notara para el otorgamiento de la escritura pblica. Por tanto,
cuando se 'incorporan otros com-promisos en un negocio de policitacin no
per"rnite mermar la, obl'igacin de hacer el contrato prometido. Los convenios, por iomio, sirven para fi.iar las relaciones entre los contratantes, sin
alieraciorc del objeto central de la prestacin. Y tal como lo vio el Tribunal,
ninguna de las partes contendientes en este proceso asisti a cumplir con la
obligacin a su cargo ni dieron muestra de reiterar la voluntad de vinculacin. El demandante adopta una enftica posicin, que se aprecia desde el
libelo incoactivo, 'de no otorgar la escritura, con el pretexto de que el
prometiente comprador no pag las cuotas del precio, en la forma convenida. El demandado no es contundente sobre el particular; pero lo cierto
es que con la insistencia que s c.oncurri a la Notara, sin demostrar esa
circunstancia fctica, refleja, del mismo modo, un inequvoco incumplimiento que no permite apreciar, por esa persistente actitud, la voluntad
de estarse al negocio, y que para no dejar estancada la promesa, pertinente,
como lo vio el Tribunal, fue conducente, pues, deprecar su disolucin.
17. Entonces, no infringi el Tribunal norma sustancial alguna, ni
err en la apreciacin del material probatorio aportado. Adems de acoplar
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