SOCIEDADES Noviembre 2015

SOCIEDADES, noviembre 2015
Noticia del mes
Ley que modifica la Ley No 26887, Ley General de Sociedades,

sobre el cargo de director y las actas del directorio
Escribe: PEA ORMEO, Romina Milagros

Estudiante de 2do ao de la Facultad de Derecho de la UNMSM
Un director es aquella persona natural encargada de gestionar y representar a una sociedad para administrar
la sociedad dentro de su objeto. El directorio debe estar conformado con un mnimo de tres directores, y
estos deben comportarse permanentemente en funcin del inters social y no en funcin del inters
personal1, pero estn impedidos de ejercer este cargo los incapaces, quebrados, y todos aquellos
comprendidos en el Art. 161 de la LGS.
Respecto al cargo de director, antes de la incorporacin de la Ley No 30354, la inscripcin del nombramiento
de administradores o de cualquier representante de la sociedad solo se realizaba por copia certificada de la
parte pertinente del acta, la cual deba constar del acuerdo vlidamente adoptado por el rgano social
competente. Con la incorporacin del Art. 152-A, toda persona que sea elegida para ejercer el cargo de
director, debe aceptar este cargo de manera expresa por escrito y adems debe legalizar su firma ante
notario pblico o juez. Esta disposicin es tanto para directores titulares, alternos, suplentes y
reemplazantes, segn lo establecido en el Art. 156 y 157 de la LGS. Asimismo, este documento deber ser
ingresado, junto con las actas certificadas de la Junta General, a la Superintendencia Nacional de los
Registros Pblicos (Sunarp) y, sin este documento legalizado por notario o juez, el registrador debe tachar el
nombramiento.
Siempre hay un por qu? , y todo indica que esta incorporacin se debe a que, de esta forma, se evita que
en el caso de que un director o directores de una empresa que est implicada en cuestiones ilcitas
pueda negar que en su momento acept el nombramiento de director2.
Por otro lado, en el artculo 170 antes de su modificacin se mencionaba que era en las actas, que son el
medio de prueba de las deliberaciones y acuerdos del rgano de administracin de la sociedad, en donde se
dejaba constancia de la votacin con la que se adoptaron los acuerdos.
Respecto a los acuerdos que eran adoptados sin la realizacin de la sesin del directorio, es a travs de las
actas en donde se deja constancia de la forma y circunstancias en que se adoptaron el o los acuerdos, las
resoluciones adoptadas y el nmero de votos emitidos, as como tambin otro tipo de constancias que
quieran dejar los directores.
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Lima: Gaceta Jurdica, 2012. 2da Ed, p. 166.
La Ley, Gaceta Jurdica, http://laley.pe/not/2885/directores-de-empresas-deberan-aceptar-el-cargo-de-maneraexpresa-y-por-escrito-/ , 4 de noviembre del 2015.
2

Y, finalmente, en los ltimos prrafos del artculo 170 se menciona que aquel director que quiera salvar su
responsabilidad respecto a acuerdos tomados por el directorio debe constar en acta su oposicin y que el
plazo para consignar su oposicin vence a los veinte das de realizada la sesin.
Asimismo al artculo 170 se le introduce un prrafo, en el cual se establece que por solicitud del gerente
general o por solicitud de cualquiera de los integrantes del directorio, durante la sesin puede estar
presente un notario pblico, el cual es designado por los solicitantes con intencin de certificar la veracidad
de los acuerdos adoptados en la sesin.
Esta certificacin da mrito a la inscripcin de estos acuerdos tomados en sesin en el registro
correspondiente. Y es gracias a esta certificacin que pueden ejecutarse de inmediato los acuerdos tomados
en sesin.
Finalmente, debemos analizar las ventajas y desventajas de la incorporacin del Art. 152-A y la modificacin
al Art. 170. Es en ese sentido que predominan las desventajas, ya que en el Art. 152-A si bien se le otorga
mayor seguridad jurdica, esta genera mayores cargas y gastos a las empresas. Adems, esta deja de lado al
Art. 14 de la LGS en la cual se establece que el nombramiento de los administradores, as como el
otorgamiento de poderes surge desde su aceptacin expresa o desde que estas personas desempeen la
funcin.
De la misma manera, en cuanto al Art.170, antes de otorgarle estas facultades al notario, este ya se
encontraba facultado para elaborar actas de JGA y sesiones de directorio.


Derecho Regulatorio en el marco de la Constitucin

Econmica
Escribe: GONZLEZ IBARGEN, Ayrton Alexis

Estudiante de 2do ao de Derecho de la Facultad de Derecho de la UNMSM
Recientemente y como parte del normal desarrollo de nuestras actividades semanalesdesarrollamos el

mdulo de Derecho Regulatorio en el marco de la Constitucin Econmica, en el que docentes
especialistas en el tema brindaron los criterios necesarios para interpretar correctamente el Ttulo III de
nuestra actual Constitucin Poltica.
Los profesores encargados fueron el Dr. Cristian Leonardo Daz Ruiz, el Dr. Luis Fernando Castellanos, el Dr.
Henry Alonzo Chvez y el Dr. Luis Senz Dvalos. En esta ocasin, repasaremos las clases desarrolladas
durante el mencionado mdulo.
I. Antecedentes, concepto y fundamentos del Derecho regulatorio
El primer tema contemplado en nuestro mdulo fue el relativo a la introduccin al Derecho Regulatorio, a
cargo del Dr. Cristian Daz.
Al comenzar, aclar que regulacin (en el sentido que estudiaremos) no es un trmino jurdico, sino un
concepto poltico-econmico y que la finalidad del Derecho Regulatorio es estudiar la intervencin del
Estado en el mercado.
La regulacin podra definirse como el control sostenido y dirigido por una entidad pblica sobre
actividad que son valoradas por una comunidad. Este control es ejercido por el Estado y, si bien nosotros
estudiaremos su regulacin en temas econmicos, no se limita a estos.
La regulacin, a su vez, se fundamenta en cuatro pilares, estos son un sistema, una institucin, el
intercambio y las normas.
Al intervenir en la Economa siempre se tiene que tomar en cuenta que los efectos y en especial los
negativos se vern con posterioridad. Esto fue bien estudiado por los dos principales modelos de
regulacin: el colectivismo y el modelo de mercado.
En el modelo colectivista el Estado dirige la Economa para lograr el bienestar general, se considera que el
Estado es el ms capaz de lograr el y, por lo tanto, se encarga de todo. Es un sistema de Derecho pblico y
es centralizador, ya que requiere de una agencia estatal.
En el modelo de mercado, la voluntad privada ejerce su libertad para lograr su bienestar, se considera al
Estado poco eficaz para lograr el pleno econmico, por lo que se busca evitar que realice actividades
empresariales. Este modelo, al contrario del colectivista, es descentralizador, dicho de otra manera: no
requiere de una agencia estatal.

En este modelo, idealmente, se cumplen cinco caractersticas: individualismo, conducta de maximizacin

de utilidades, informacin plena, ausencia de externalidades3 y mercados compartidos.
Esto, sin embargo, es criticado principalmente por los seguidores del modelo colectivista, en especial
con respecto al individualismo, argumentando que no todos se pueden satisfacer individualmente. A
pesar de esto, el modelo de mercado ha sido el ms efectivo con el pasar de los aos.
Nuestra Constitucin poltica no se inclina totalmente por ninguno de estos dos modelos, sino que sigue
una Economa Social de Mercado, un modelo alemn en el que se siguen principios de los dos modelos
ya mencionados. En este modelo, el Estado s interviene en el desarrollo econmico, pero de manera
subsidiaria y solo cuando es totalmente necesario4.
Los argumentos principales para la intervencin del Estado y para que esta solo sea limitada son:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
Monopolios y monopolios naturales.

Bienes pblicos.
Externalidades provocadas por actividades humanas.
Informacin deficiente sobre los bienes y servicios.
Problemas en la regulacin previa ejercida por distintas entidades del Estado.
Condiciones econmicas excepcionales y consideraciones macroeconmicas.
Bsqueda de justicia distributiva.
Paternalismo del Estado para tomar las mejores decisiones que la voluntad privada.
El Derecho regulatorio tiene dos vertientes, la regulacin social y la econmica.

La regulacin social regula a) informacin; b) estndares (objetivos, procesos y conductas); c)
instrumentos econmicos; d) comando y control y 5) aprobacin previa de una actividad.
La regulacin econmica a) franquicias; b) control de estructuras; c) control de precios y d) propiedad
pblica de un monopolio.
II. El mercado, la competencia y las fallas del mercado
En la segunda sesin del mdulo, se toc el tema de El mercado, la competencia y las fallas del
mercado, esta vez a cargo del Dr. Luis Fernando Castellanos.
Partiendo de la definicin de Robert S. Pindyck y Daniel L. Rubinfeld Un mercado es un conjunto de
compradores y vendedores que, por medio de sus interacciones reales o potenciales, determinan el
precio de un producto o conjunto de productos.
Las caractersticas principales de un mercado competitivo son los agentes precio-aceptantes, la ausencia
de barreras de entrada o salida al mercado y la informacin perfecta. Las secundarias el producto
3
Las acciones individuales pueden afectar a terceros, estas son las llamadas externalidades. El ejemplo clsico y el
brindado por el docente es el del banco nuevo que se instala cerca de tu vivienda: una externalidad positiva ser la
seguridad que rodear constantemente el banco; la negativa, los constantes intentos de burlarla con intereses ilegales
que pueden llegar a afectar a los vecinos de este nuevo banco.
4
Artculo 60.- El Estado reconoce el pluralismo econmico. La economa nacional se sustenta en la coexistencia de
diversas formas de propiedad y de empresa.
Slo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta,
por razn de alto inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional.
La actividad empresarial, pblica o no pblica, recibe el mismo tratamiento legal.

homogneo, la ausencia de externalidades, la ausencia de costos de transaccin y el producto

perfectamente divisible.
Uno de los considerados principales problemas de un mercado competitivo es el monopolio; sin
embargo, el Dr. Castellanos explica que este problema tiene su justificacin y no debera ser prohibido,
sino, tal solo, regulado.
Para comenzar, un monopolio es una situacin en la que un productor o vendedor es el nico que explota
un bien o un servicio, lo que le confiere un gran poder y le brinda una posicin de privilegio.
Dicho esto, estn prohibidos los monopolios en nuestra Constitucin actual?
En la Constitucin de 1979 se permita una intervencin del Estado en la economa ms intervencionista
que la actual y se prohiban expresamente los monopolios, si bien en su artculo 115 (La iniciativa privada
es libre. Se ejerce en una economa social de mercado. El Estado estimula y reglamenta su ejercicio para
armonizarlo con el inters social) se establece que regula una Economa Social de Mercado, se inclina
mucho al modelo colectivista de Estado, ya estudiado en nuestra primera sesin (Antecedentes, concepto
y fundamentos del Derecho regulatorio).
Para verificar esto, recordemos los artculos 132 y 133 de la Constitucin Poltica del 1979.
Artculo 132. En situaciones de crisis grave o de emergencia el Estado puede intervenir la actividad econmica con
medidas transitorias de carcter extraordinario.
Artculo 133.- Estn prohibidos los monopolios, oligopolios, acaparamientos, prcticas y acuerdos restrictivos de la
actividad industrial y mercantil. La ley asegura la normal actividad del mercado y establece las sanciones
correspondientes. (El subrayado es nuestro)
En nuestra Constitucin actual (1993), no se prohben los monopolios, sino que prohbe el abuso de
posiciones monoplicas5, y tambin se establece la Economa Social de Mercado. Recordemos los
artculos 58 y 61.
Artculo 58.- La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa social de mercado.
Artculo 61.- El Estado vigila la libre competencia. Combate toda prctica que la limite y el abuso de posiciones
dominantes o monoplicas. Ninguna ley ni concertacin puede autorizar ni establecer monopolios. (El subrayado es
nuestro)
A sabiendas de que los monopolios no estn prohibidos en nuestra Constitucin queda una duda:
realmente son malos los monopolios? Segn el Dr. Castellanos, no. A travs de los monopolios no se
demuestra quin tiene ms poder, sino quin es ms eficiente. Si se establece un monopolio que cumpla
con todos los requisitos regulados por la ley y que no incurra en competencias desleales o abuse de su
posicin monoplica evitando as la insercin de nuevos productores y vendedores evitando as la libre
competencia, no merece ser sancionado.
III. Los rganos y la agencia de regulacin del mercado en el Per y sus funciones
La tercera sesin estuvo a cargo del Dr. Henry Alonzo y trat sobre los rganos y agencias de regulacin
del mercado.
5
Esto es, aprovechar tu posicin en el mercado para evitar la competencia, generalmente a travs de competencia
desleal, yendo as en contra del libre mercado.

3.1 Previo a comenzar de lleno con los rganos y agencias, se recordaron las principales nociones sobre la
Constitucin econmica y la Economa Social de Mercado:
a) Se considera como Constitucin econmica al conjunto de normas y principios contenidos en una
constitucin que regulan los temas de la economa de un Estado. Regula tanto la participacin del Estado
en la economa como la de los particulares y la relacin entre ambos.
b) El modelo que sigue la Constitucin peruana, la Economa Social de Mercado, rene dos principios: la
libertad y la solidaridad. Se considera que la eficiencia econmica (libertad) ms la justicia social
(solidaridad) dan como resultado el mximo bienestar social.
c) Recordemos otra vez el artculo 58.o de nuestra Constitucin:
Artculo 58.- La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa social de mercado. Bajo este rgimen, el
Estado orienta el desarrollo del pas, y acta principalmente en las reas de promocin de empleo, salud, educacin,
seguridad, servicios pblicos e infraestructura.
d) Se enumeraron los principios rectores, los derechos fundamentales econmicos, el rol subsidiario del
Estado y el rol promotor del Estado de la siguiente forma:
Los principios rectores: Libre iniciativa privada (art. 58), rol promotor del Estado (art. 58), libertad de
empresa (art. 59), pluralismo econmico (art. 60), rol subsidiario del Estado (art. 60), libre competencia
(art. 61) y defensa de los consumidores (art. 65)
Los derechos fundamentales econmicos: A la libre iniciativa privada (art. 58); a la libertad de empresa,
comercio e industria (art. 59); a la libre competencia (art. 61); a la libre contratacin (art. 62); a la
igualdad entre la inversin nacional y extranjera (art. 63); a la libre tenencia y disposicin de moneda
extranjera (art. 64); a la libre eleccin y plena informacin de los consumidores (art. 65) y a la propiedad
(art. 70).
e) El rol subsidiario del Estado: como lmite de la intervencin del Estado como empresario (art. 60).
f) El rol promotor del Estado: generar empleo y proveer educacin, salud, servicios pblicos e
infraestructura (art. 58).
3.2 Comenzando con el tema de los rganos y la agencia de regulacin, recordemos que estas son partes
del ya estudiado derecho regulador del mercado.
La agencia de competencia del Per es el Indecopi, fomenta la leal y honesta competencia, resguardando
la Propiedad Intelectual.
Se diferencia de los rganos de competencia en que estos actan cuando la competencia es difcil o
imposible, mientras que el Indecopi acta cuando la competencia existe y hay que conservarla.
Los rganos de competencia buscan la satisfaccin del inters general a travs de reglas exigibles en
sectores de mercado particulares, se regulan mediante la Ley No 27332 Ley Marco de los Organismos
Reguladores de Servicios Pblicos.
Tienen una funcin supervisora (ej. verificar el cumplimiento de obligaciones), reguladora (ej. fijar tarifas
del servicio), normativa (dictar reglamentos), fiscalizadora (investigar y sancionar por el incumplimiento
de normas legales o tcnicas), y de solucin de controversias y reclamos.
Los rganos de regulacin son el Ositran, el Osinergmin y el Osiptel.

Los rganos y la agencia de competencia no son iguales, cumplen la misma funcin, pero de distintas
maneras y en distintos momentos. Los rganos de regulacin actan antes del problema, regulando y
supervisando, en cambio la agencia acta despus.
IV. Rol y decisiones del Tribunal Constitucional en materia de regulacin
La cuarta y ltima sesin estuvo a cargo del Dr. Luis Senz Dvalos, quien finaliz el mdulo comentando
sobre el rol y decisiones del Tribunal Constitucional en materia de regulacin econmica. Indic que el
actual Tribunal Constitucional an no se ha pronunciado en temas econmicos cabe recordar que solo
llevan un ao de actividad y que los tribunales que ms trataron estos temas son los del 2003 y el 2009.
Es justamente el tribunal del 2003 el que emite la sentencia 0008-2003-AI, sobre una accin de
inconstitucionalidad interpuesta contra el artculo 4.o del Decreto de Urgencia N.o 140-20016, por
considerar que vulnera el inciso 19) del artculo 118 de la Constitucin, as como los derechos
fundamentales a la libre iniciativa privada, a la libertad de empresa, a la libertad de contratacin y a la
propiedad, consagrados en la Constitucin Poltica vigente.
Esta sentencia tiene la particularidad de que justifica la existencia de una Constitucin econmica, ante
las dudas de incluir en el texto constitucional normas orientadas a establecer las pautas bsicas sobre las
que debe fundarse el rgimen econmico de una sociedad, considerando imprescindible consolidar al
ms alto nivel jurdico y poltico las reglas macro que procuren una economa orientada hacia un Estado
social y democrtico de derecho. Tambin nos indica cmo interpretar correctamente el aspecto
econmico regulado en nuestra Constitucin, siente esta sentencia el mejor ejemplo del rol que puede
cumplir el Tribunal Constitucional en materia de regulacin econmica.
Para complementar la clase, el Dr. Senz analiz otras dos sentencias del Tribunal Constitucional acordes
al tema. Se trata de las sentencias correspondientes al expediente 315-2004-AA (sobre el Agua Pura Rovic
SAC) y al 0858-2003-AA (sobre telefnica- Osiptel).
El primer caso tratado fue el del Agua Pura Rovic SAC, tratado el 6 de enero del 2003. En este caso, Agua
Pura Rovic SAC, a travs de su representante interpone accin de amparo contra el Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Industrial (Indecopi), solicitando la
reposicin de las cosas al estado anterior a la violacin de sus derechos constitucionales. En los
fundamentos de esta sentencia se definen los principios para interpretar correctamente el Ttulo III de
nuestra Constitucin, especialmente del artculo 65.o.
El segundo fue el respectivo a un Recurso extraordinario interpuesto contra la resolucin de la Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Hunuco, de fojas 220, su fecha 14 de marzo de 2003, que declar
improcedente la accin de amparo de autos (accin de amparo contra el Organismo Supervisor de
Inversiones Privadas en Telecomunicaciones (OSIPTEL) y contra Telefnica Mviles S.A.C).
Este caso es peculiar ya que obliga a Osiptel y a Telefnica SAC pagar las cuotas del juicio y una
indemnizacin a la demandante, accin nada comn del Tribunal Constitucional; sin contar que obliga a
replantear a Telefnica SAC sus cobros en caso de servicios no prestados.
6
El artculo 4 del Decreto de Urgencia N. 140-2001, establece que, excepcionalmente, por razones de inters
nacional o necesidad pblica, el Estado mediante Decreto Supremo (...) podr fijar tarifas mnimas para la prestacin
del servicio de transporte terrestre nacional e internacional de pasajeros y carga (...). Adicionalmente, establece que
(...). Esta intervencin tendr carcter extraordinario y su plazo ser determinado en el Decreto Supremo respectivo,
no pudiendo ser mayor a seis meses. (...).. Este dispositivo, como es de verse, autoriza al Estado a fijar el precio
mnimo del servicio de transporte de pasajeros y carga, lo que, sin duda, es una intervencin directa en el
funcionamiento del mercado. (extrado de la mencionada sentencia del Tribunal Constitucional)

Estos ejemplos nos ilustran perfectamente sobre el rol del Tribunal Constitucional respecto a materias de
regulacin econmica.
V. Conclusiones
1) La finalidad del Derecho Regulatorio es estudiar la intervencin del Estado en el mercado.
2) Al intervenir en la Economa siempre se tiene que tomar en cuenta que los efectos se vern con
posterioridad, tanto los positivos como los negativos.
3) La actual Constitucin Poltica del Per, en su ttulo III, sigue el modelo de la Economa Social de
Mercado (artculo 58), un modelo alemn en el que se siguen principios de los dos modelos de
regulacin mencionados (El colectivista y el de mercado). En este modelo, el Estado s interviene en el
desarrollo econmico, pero de manera subsidiaria y solo cuando es totalmente necesario.
4) Las caractersticas principales de un mercado competitivo son los agentes precio-aceptantes, la
ausencia de barreras de entrada o salida al mercado y la informacin perfecta. Las secundarias el
producto homogneo, la ausencia de externalidades, la ausencia de costos de transaccin y el producto
perfectamente divisible.
5) Los monopolios, a diferencia de los que usualmente se comenta, no son malos en s, sino que lo son
cuando abusan de sus posiciones monoplicas, por lo que no deberan ser prohibidos, sino, solamente,
regulados.
6) Contrario a lo que se suele afirmar, la Constitucin actual al menos en temas econmicos es
mucho ms acertada que la de 1979, por lo que regula la intervencin del Estado desde un punto de vista
menos intervencionista y ms cercano al ideal del libre mercado.
7) Los rganos y la agencia de regulacin son parte del derecho regulatorio, ambos cumplen la misma
funcin, pero de distintas maneras y en distintos momentos. Los rganos de regulacin actan antes del
problema; en cambio la agencia acta despus.
8) Los Tribunales Constitucionales que ms se enfocaron en temas econmicos son los del 2003 y 2009. El
actual an no se pronuncia sobre estos temas; sin embargo, an tiene mucho tiempo para hacerlo.
9) Es acertada la declaracin del Tribunal Constitucional del 2003 sobre la "Constitucin econmica" al
afirmar que es imprescindible consolidar al ms alto nivel jurdico y poltico las reglas macro que
procuren una economa orientada hacia un Estado social y democrtico de derecho, tal como lo indica la
sentencia No 0008-2003-AI.
10

Nuevas perspectivas acerca del leasing inmobiliario,

comentarios al D.L. N 1177
Escribe: CCENCHO CONDORI, Mariela

Estudiante de 4to ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM.
Coordinadora Acadmica de Grupo de Estudios Sociedades (GES).
El carcter de las relaciones econmicas empresariales ha dado nacimiento a una serie de relaciones
contractuales en el mercado que dinamizan la economa. Es as, que con la idea de reactivar el sector
inmobiliario, se ha dado lugar a un nuevo rgimen consistente en que los propietarios den la
facilidad de acceso a vivienda a ciudadanos de bajos recursos que no pueden adquirir el bien,
cediendo el uso de sus bienes en un plazo determinado bajo cuotas peridicas para que al
vencimiento del plazo tengan la posibilidad de optar por comprar el bien bajo los trminos y
condiciones pactadas. Adems con la idea de promover la inversin en inmuebles destinados al
arrendamiento para vivienda, se ha implementado dicho rgimen especial insertando un esquema
de proceso expeditivo de desalojo por diversas causales, esto para mayor seguridad en estas
relaciones contractuales. Veamos, entonces, un panorama acerca del Rgimen de promocin del
arrendamiento para vivienda (D.L. N 1177).
I. Antecedentes Histricos sobre el Leasing
En el mbito internacional, el Leasing naci en los Estados Unidos de Amrica aproximadamente en el
ao 1952. Etimolgicamente proviene del verbo to lease que significa arrendar o dar en arriendo.
Se utilizaba para las operaciones de arrendamiento de bienes.
Nace principalmente por las actividades empresariales o mercantiles, pues se haba creado muchas
empresas con el objeto de ceder el uso de los bienes, esto por requerimiento de quienes deseaban
utilizarlos y no podan adquirirlos por su carencia de recursos.
En el Per, la figura del Leasing (arrendamiento financiero) nace formalmente en octubre de 1979 con
el Decreto Ley N 22738, donde solo restringa su utilizacin a las empresas financieras. Despus en
junio de 1981, el Decreto Legislativo N 212 norm el tratamiento tributario y ampli su mbito a
empresas especializadas que se constituyeran con tal fin. En julio de 1984 se promulg el Decreto
Legislativo N 299, el que, al autorizar a los bancos a efectuar operaciones de leasing, otorg realmente
el marco legal que posibilit el despegue del leasing en el mercado financiero peruano.7
II. Concepto y clases de Leasing
La definicin del Leasing o arrendamiento financiero est contenida en el D. L. N 299, Ley de
Arrendamiento Financiero del 26 de Julio de 1984, pues en su el artculo 1 seala que: Debe
7
BERTOLOTTO YECGUANCHUY, Juan; Arrendamiento Financiero: ventajas y desventajas; en: Revista del
Departamento Acadmico de Ciencias Administrativas-Contabilidad y Negocios, N 1, Fondo editorial PUCP, Julio de
2006, p. 27.
11

considerarse Arrendamiento Financiero, el contrato mercantil que tiene por objeto la locacin de bienes
muebles e inmuebles por una empresa locadora para el uso por la arrendataria, mediante el pago de
cuotas peridicas y con opcin a favor de la arrendataria de comprar dichos bienes por un valor
pactado. Esta opcin de compra facilita al usuario a adquirir la propiedad del bien despus de un
determinado plazo a un precio acordado.
En trminos sencillos, el Leasing es un contrato mercantil complejo donde participan por un lado la
empresa de leasing (arrendador) y por otra parte el arrendatario. La empresa de leasing cede el uso del
bien mueble o inmueble a su cliente para que sea utilizado en un plazo determinado, obligndose el
cliente a pagar cuotas peridicas. Asimismo este cliente puede optar, al finalizar el plazo, por adquirir el
bien por el valor residual pactado en el contrato (opcin de compra) o bien puede devolver el bien al
vencimiento del plazo.
Existen diversas clases de Leasing, los cuales son:
o
o
o
o
o
o
o
Leasing Operativo (Operational Lease)

Leasing Financiero
Leasing de Retro o Lease-Back
Leasing Directo
Leasing Indirecto
Leasing Mobiliario
Leasing Inmobiliario
III. Formalidades
En el Rgimen de promocin del arrendamiento para vivienda (D.L. N 1177), que entr en vigencia el
19 de Julio del presente ao, se establecen formalidades para las diferentes modalidades contractuales.
Se trata de formularios que tienen mrito ejecutivo en tanto y en cuanto hayan sido suscritos ante
Notario o Juez de Paz Letrado segn corresponda:
a.
b.
c.
Formulario nico de Arrendamiento de Inmueble Destinado a Vivienda FUA.

Formulario nico de Arrendamiento con Opcin de Compra de Inmueble Destinado a ViviendaFUAO.
Formulario nico de Arrendamiento-Financiero (leasing) de Inmueble destinado a ViviendaFUAL.
El contenido de los formularios antes mencionados ya ha sido aprobado a travs del Reglamento del
D.L. N 1177 (Decreto Supremos N 017-2015-vivienda) el 4 de Noviembre del presente ao, lo cual
hace efectivo un nuevo arrendamiento de vivienda. Estos formularios contienen los trminos y
condiciones necesarias para la celebracin y suscripcin de cada una de las tres modalidades de los tres
contratos de arrendamiento.
Los formularios mencionados previamente deben ser inscritos en el Registro Administrativo de
Arrendamiento para Vivienda RAV, el cual ha sido creado por el Decreto Legislativo a cargo y bajo la
administracin del Fondo MIVIVIENDA S.A. FMV. La informacin contenida en l es de carcter
pblico y no sustituye de ningn modo las inscripciones correspondientes a realizarse en los Registros
Pblicos. Este registro (RAV) es muy importante, ya que all se reportan los incumplimientos del
poseedor hasta llegar a su desalojo.
Con respecto al RAV se ha criticado algunas cuestiones, pues ORTIZ PASCO opina que constituye un
registro administrativo y no era necesaria la creacin de estos registros, porque ya en el Per est el
12

Registro de Predios que deviene de hace ms de 100 aos en el Registro de la propiedad inmueble que es
un registro jurdico distinto al registro administrativo y que obviamente tiene garantas y seguridades
que no las otorga un registro administrativo y adems tiene la trascendencia de la oponibilidad del
distritoLos registros no ayudan a dinamizar ni la compra ni la venta de inmuebles ni ningn tipo de
negocios jurdicos sobre inmuebles. Los registros son espacios donde el acto que concurre en l genera
publicidad, genera legitimacin, genera oponibilidad, genera trascendencia frente a terceros La
dinamizacin de la economa no se da por eso, se da por agentes que dinamizan en el mercado, pues lo
nico que se est haciendo es duplicitar inscripciones y generar desorden. 8 Este supuesto desorden se
tendr que ver en la prctica, esperemos a que no sea as.
Con respecto a los formularios, hay que aclarar que las reglas que regirn el contrato y que se
encuentran en dichos formularios no son clusulas generales de contratacin, sino son reglas
normativas. La utilizacin de estos formularios es obligatoria para contar con los beneficios otorgados
por el D.L. N 1177, como por ejemplo el Proceso nico de Ejecucin de Desalojo, el Rgimen Tributario
Especial, etc. Esto da a entender que el hecho de no cumplir con esta formalidad no invalida el contrato,
pues solo es para efectos de los beneficios otorgados por esta ley especial. Solo las condiciones
adicionales a las bsicas que corresponden a cada contrato, podrn agregarse en estos Formularios que
sern aprobados oficialmente. Esta medida, facilita la contratacin segura.
Adems de lo dicho, por el slo mrito de la legalizacin notarial, el Formulario contractual puede ser
inscrito en el Registro Predial de la SUNARP. Es decir, no se requerir de escritura pblica; lo que va
acorde al Art. 2010 de nuestro Cdigo Civil9, que admite esta inscripcin sin el requisito de instrumento
pblico. Este registro ante la SUNARP, es voluntaria.
Por otro lado, es muy interesante lo acotado por MEJORADA CHAUCA: Si bien el Decreto Legislativo
1177 dice que el notario competente para formalizar estos actos es el de la provincia donde se ubica el
predio (lo mismo dice el Reglamento), el Decreto Legislativo 1232 modific las facultades generales de
los fedatarios, sealando excepciones a la competencia provincial y permitiendo, por ejemplo, que los
arrendamientos, arrendamientos financieros y arrendamientos con opcin de compra otorgados por
personas jurdicas se suscriban vlidamente ante cualquier notario del pas.10
IV. Modalidades contractuales de Acceso a Vivienda
El Rgimen de promocin del arrendamiento para vivienda (D.L. N 1177), que entr en vigencia el 19
de julio del presente ao, establece tres modalidades contractuales: Arrendamiento de inmueble
destinado a vivienda, arrendamiento de inmueble destinado a vivienda con opcin de compra y el
arrendamiento financiero (leasing) de inmueble destinado a vivienda. Este rgimen especial cumple la
finalidad de implementar mecanismos que faciliten el acceso a la vivienda de personas con bajos
recursos econmicos y de segmentos medios; y reactivar el mercado de construccin a travs de la
promocin de la inversin en inmuebles destinados al arrendamiento para vivienda. Veamos cada
modalidad contractual:
Entrevista a: ORTIZ PASCO, Jorge; Registro Administrativo de Arrendamiento para Vivienda; Dinamizar la
economa? en: Blog de la Facultad de Derecho-PUCP, 23 de Setiembre del 2015.
9
Artculo 2010 del Cdigo Civil Peruano: La inscripcin se hace en virtud de ttulo que conste en instrumento pblico,
salvo disposicin contraria.
10
MEJORADA CHAUCA, Martin; Salieron los formularios para el desalojo; en: Diario GESTIN, 04 de noviembre del
2015. Revisado: 08/11/15, en: http://blogs.gestion.pe/prediolegal/2015/11/salieron-los-formularios-para-eldesalojo.html
13

a. Contrato de Arrendamiento de Inmueble destinado a vivienda: El arrendamiento establece que

slo puede ser utilizado para vivienda excluyendo cualquier otra finalidad. El plazo puede ser
pactado de comn acuerdo, en caso de no hacerlo se entiende se efectu por el plazo de 1 ao. Se
debe inscribir obligatoriamente en el RAV (Registro Administrativo de Arrendamiento para
Vivienda), quedando a voluntad de las partes el inscribir su contenido en el Registro de Predios de
los Registro Pblicos.
A. Contrato de Arrendamiento de Inmueble destinado a vivienda con opcin de compra: A diferencia
del contrato comentado previamente, las partes acuerdan una opcin de compra que podr ser
utilizada por el arrendatario una vez se hayan cumplido con las exigencias pactadas en el contrato,
dentro de las cuales se encuentra la cancelacin del precio establecido por las partes, el cual podr
ser financiado por una institucin bancaria quien tendr en cuenta el historial de pago del
arrendador para aprobar el financiamiento.
Es necesario recalcar que, el pago de la renta convenida no constituye pago a cuenta para la
adquisicin del inmueble, por lo cual en caso de no ejecutarse la opcin de compra, el arrendatario
no tiene derecho a solicitar devolucin alguna.
En caso el ejercicio de la opcin de compra constituya compra de vivienda nica y se encuentre
financiada a travs de un Crdito MIVIVIENDA o del Programa TECHO PROPIO, el arrendatario podr
acceder al Bono de Buen Pagador (BBP) o Bono Familiar Habitacional (BFH) segn corresponda.
El FUAO debe ser inscrito obligatoriamente en el Registro de Predios de los Registros Pblicos, y
para efectos de la transferencia de propiedad debe extenderse la Escritura Pblica correspondiente,
la misma que ser inscrita en el Registro de Predios mencionado previamente.
B. Contrato de Arrendamiento Financiero (Leasing) de Inmueble destinado a Vivienda: Es un
contrato por el cual una empresa del sistema financiero autorizada por la SBS, financia el acceso del
arrendatario al uso de un inmueble destinado a vivienda, mediante el pago de cuotas peridicas,
siendo que al momento de suscribir el FUAL se fija el precio por ejercer la opcin de compra
(implica el pago de un valor residual). El arrendatario podr acceder al BBP o BFH segn
corresponda. A efectos de la transferencia de propiedad deben seguirse las formalidades
establecidas, que incluyen la celebracin de una Escritura Pblica y su inscripcin en el registro
correspondiente.
Notamos, que la figura del Leasing inmobiliario ha sido incluida en este rgimen especial, claro con
sus propias particularidades, pues nos remitimos a la definicin originaria del leasing, ya comentado
lneas arriba, para comprender las razones de su existencia desde pocas muy antiguas.
El leasing inmobiliario es un contrato de financiamiento, en la cual la entidad financiera cede el uso
de un bien inmueble al usuario para fines de vivienda y se tiene que pagar cuotas peridicas.
Adems existe una opcin de compra a favor del arrendatario, por lo cual, se entiende que al
finalizar el pago de las cuotas mensuales, el arrendatario podr ser el propietario del inmueble
cumpliendo con el pago del valor residual. Esta modalidad, de acuerdo al DL no permite su
aplicacin para uso distinto al de vivienda. As, VSQUEZ REBAZA nos aclara que en el marco de
dicho contrato el usuario (o arrendatario financiero) no pagar las cuotas con el producto de la
explotacin del bien que perciba del arrendador (sociedad de leasing), sino que lo har con recursos
distintos. Ello debido a que la vivienda no ser destinada a proceso productivo alguno, sino a
satisfacer sus necesidades primarias.11
11
VSQUEZ REBAZA, Walter; El nuevo rgimen de Promocin del Arrendamiento para Vivienda. Apuntes desde una
perspectiva contractual, en: Blog de la Facultad de Derecho-PUCP, 11 de agosto de 2015.
14

Bueno, por otro lado, a pesar que el D.L. N 1177 solo regula estas 3 modalidades mencionadas, pues
no son las nicas, ya que el 10 de setiembre del presente ao entr en vigencia el Decreto Legislativo N
1196 que regula la CAPITALIZACIN INMOBILIARIA, lo cual constituye una nueva modalidad para
acceder a una vivienda. Bsicamente este D.L. permitir que las personas puedan habitar un inmueble
con el pago de una cuota mensual, que incluir el monto del alquiler y un adicional que ir a una cuenta
de capitalizacin individual propia del inquilino, la cual posteriormente servir para adquirir la vivienda.
El contrato de capitalizacin inmobiliaria se establecer con empresas de capitalizacin
inmobiliaria (aquellas que compran y/o edifican viviendas con el fin de arrendar) o con empresas de
operaciones mltiples del sistema financiero (bancos y cajas). Este mecanismo se diferencia del leasing
inmobiliario, en que el inquilino podr recuperar lo aportado en su fondo de capitalizacin individual en
caso no decida comprar el inmueble.
V. Beneficios del D.L. N 1177
En primer lugar, cabe recordar que el D.L. N 1177 cuenta principalmente con las siguientes
finalidades: (i) establecer medidas que promuevan el acceso a la vivienda, especialmente a
personas con bajos recursos econmicos y de segmentos medios; y (ii) reactivar el mercado de
construccin a travs de la promocin de la inversin en inmuebles destinados al arrendamiento
para vivienda. Lo que se pretende es que las empresas se formaran solo para esta finalidad,
alquiler. Invertir en la construccin y arrendamiento de viviendas. Con la norma se busca
promocionar que el arrendamiento sirva para adquirir inmuebles.
Dado que muchos ciudadanos que necesitan contar con una vivienda, no pueden demostrar los
ingresos que perciben, como por ejemplo algunos trabajadores independientes; especficamente el
leasing inmobiliario permite al usuario, que no tenga ahorros para la cuota inicial de una vivienda,
acceder a un primer financiamiento a travs de una institucin financiera. Durante ese lapso de
pago, la entidad financiera ser la propietaria del inmueble. Una vez terminado este periodo de
pago, el usuario podr pagar el resto del precio de la vivienda para convertirse en propietario. En
cada cuota de mes se mezcla lo del alquiler y lo de la venta. Aunque se puede adelantar o pedir al
Banco un prstamo para que sea ms conveniente, dependiendo de las condiciones del mercado.
Esto sera como un crdito hipotecario.
Segn el D.L. N 1177, se crea un Procedimiento nico de Ejecucin de Desalojo para una rpida
recuperacin del inmueble en caso de resolucin contractual por incumplimiento consecutivo por
dos o ms meses. Obviamente se aplica las consecuencias jurdicas de la resolucin contractual,
tales son las penalidades, intereses e indemnizacin si corresponde el caso. Se trata de un proceso
judicial muy breve para los casos de vencimiento de contrato y resolucin por falta de pago de la
renta, falta de pago de servicios y/o cambio de uso del bien.
Hay seguro de desgravamen para casos de que uno fallezca.
Por otro lado, desde una mirada tributaria, segn el art. 16 del D.L. N 1177, los contribuyentes
personas jurdicas que se dediquen a las actividades de construccin, de arrendamiento financiero
o inmobiliaria, gozarn por un plazo de 3 aos de la exoneracin del Impuesto General a las Ventas
(IGV) a partir de la entrada en vigencia de este DL, por los servicios de arrendamiento de inmuebles
destinados exclusivamente a vivienda que presten a favor de personas naturales. Ahora bien, en
15

virtud del literal e) de la Norma VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario12, la norma
exoneratoria comienza a regir a partir del primero de enero del ao que sigue a la fecha de su
publicacin oficial, salvo disposicin contraria de la misma norma. Pues la exoneracin establecida
por este D.L. se encuadrara dentro de la excepcin de la Norma VII del TPCT, ya que literalmente
establece que dicha exoneracin regir a partir de la entrada en vigencia del DL.
En este punto, hay que acotar el anlisis de RUIZ DE CASTILLA, ya que seala que retornando al
tema puntual del D.L., que motiva el presente estudio, resulta que en la respectiva Exposicin de
Motivos no aparece un anlisis acerca de la idoneidad de la medida exoneratoria. Tampoco se
advierte un estudio acerca del costo fiscal de esta medida. Adems, en la Exposicin de Motivos no
se especifican los ingresos alternativos para el Estado con la finalidad de evitar un dficit, y
finalmente debe advertirse que no aparece un estudio detallado acerca de los beneficios
econmicos que habr de acarrear la medida exoneratoria. Por coherencia con estos
planteamientos y con el art. 1 del DL, en donde se seala que uno de los objetivos de este
dispositivo legal tiene que ver con la promocin de la inversin en la construccin de inmuebles
(actividad generadora de predios nuevos), entonces hay que concluir que la exoneracin de IGV se
limita al leasing inmobiliario que comprende solamente predios recin construidos. A la inversa,
queda excluido el supuesto de venta de predios que no son nuevos.13
VI. Proceso nico de Ejecucin de Desalojo
Ahora bien el Decreto Legislativo N1177, como ya lo hemos mencionado, establece un proceso nico
de ejecucin de desalojo, en el cual se tramitarn las modalidades contractuales regulados en esta
misma norma en anlisis; siendo que, en el caso de los contratos de arrendamiento (leasing) de
inmuebles para vivienda vigentes a la fecha, siempre y cuando el arrendador y el arrendatario lo
acuerden pueden adecuarse y someterse a los alcances del Decreto Legislativo N1177.
Se ha establecido como causales de desalojo en sta va, para cualquiera de los contratos regulados por
esta norma:
a.
b.
c.
d.
e.
La conclusin del contrato por vencimiento de plazo contractual, sustentada en el formulario

respectivo.
La resolucin contractual de mutuo acuerdo, sustentada en acta con firmas legalizadas.
El incumplimiento de pago de la renta convenida o cuota peridica pactada por dos (02)
meses consecutivos dentro del plazo contractual, sustentada en la resolucin del contrato
comunicada mediante carta notarial adjuntando el estado de cuenta de la cuenta de abono.
El incumplimiento de pago de los conceptos complementarios por (6) seis meses consecutivos
dentro del plazo contractual sustentada en la resolucin del contrato comunicada mediante
carta notarial adjuntando el estado de cuenta de la cuenta de abono o la liquidacin del saldo
deudor emitida por la empresa respectiva.
El uso del inmueble a fin distinto al de vivienda, sustentada en la resolucin del contrato
comunicada mediante carta notarial adjuntando el documento de constatacin policial
respectivo.
12
Norma VII TPCT: e) Toda norma que otorgue exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios ser de aplicacin a
partir del 1 de enero de ao siguiente al de su publicacin, salvo disposicin contraria de la misma norma. (el
subrayado es nuestro).
13
RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEN, Francisco; Leasing Inmobiliario: Aspectos tributarios, en: Blog de la Facultad de
Derecho-PUCP, 21 de Octubre del 2015.
16

El Proceso nico de Ejecucin de Desalojo se tramitar ante el Juez de Paz letrado o ante el Juzgado que
haga sus veces, de la jurisdiccin donde se ubique el inmueble arrendado.
Se ha fijado como plazos aplicables a este proceso:
a)
Cinco das hbiles para contestar o allanarse a la demanda, acreditando de ser el caso la
vigencia del contrato de arrendamiento, la cancelacin de las rentas convenidas adeudadas o
cuotas peridicas adeudadas, o el cumplimiento de cualquier otra obligacin que le hubiese
sido requerida, segn corresponda.
Son admisibles las excepciones y defensas previas, las cuales se resolvern con la sentencia.
nicamente se admiten medios probatorios que no admiten actuacin.
b) Tres das hbiles para emitir sentencia ordenando el desalojo, despus de vencido el plazo
para contestar, con la contestacin o sin sta.
c) Tres das hbiles para la interposicin del recurso de apelacin, y se conceder sin efecto
suspensivo.
d) Dos das hbiles para la elevacin del expediente, despus de concedida la apelacin.
e) Tres das hbiles para que el Juez superior admita o no el recurso de apelacin.
f) Tres das hbiles para que el Juez superior resuelva.
En caso el arrendatario se resista o impida cumplir la orden judicial de desalojo, el juez pondr en
conocimiento de tal hecho al fiscal de turno para que inicie las acciones legales que correspondan. La
resolucin que dispone el desalojo y la resolucin de cumplimiento son registrados en el RAV.
Aqu MEJORADA CHAUCA, expresa que concluido el contrato el propietario puede demandar el desalojo
ante el juez de paz del distrito donde se ubica el inmueble. El magistrado notifica al ocupante para que
conteste en cinco das hbiles; con su respuesta o sin ella, el juez resuelve dentro de los tres das
siguientes, bajo responsabilidad. Si la sentencia declara fundado el desalojo, el lanzamiento se ejecuta
de inmediato contra quien est en el predio. Si el ocupante ilegtimo se resiste, o la Polica Nacional no
colabora, sern responsables penalmente. La apelacin que interponga el poseedor no suspende el
lanzamiento. 14 Se caracteriza por una celeridad y seguridad para el que cede el uso del bien inmueble
(arrendador-entidad financiera), lo cual es, obviamente, una ventaja de este rgimen especial.
VII. Crticas
A pesar de las ventajas y beneficios que nos trae el D.L. N 1177, vale la pena tener en consideracin
algunas crticas que se han estado comentando por algunos autores, lo cual citamos:
Segn ESPINO LAYZA el Decreto Legislativo No. 1177 contiene un error conceptual. En el Ttulo II (del
Contrato de Arrendamiento) considera como contratos especiales de arrendamiento de inmuebles
destinados a viviendas al contrato de leasing y al contrato de arrendamiento con opcin de compra, lo
cual es jurdicamente equivocado. El leasing no es una modalidad del contrato de arrendamiento porque
el leasing cumple una funcin econmica distinta. El leasing cumple una funcin de financiamiento
mientras que los contratos de arrendamiento comn se encuentran dentro del gnero de los contratos
que cumplen una funcin de cesin de uso temporal de un bien. En el caso del arrendamiento con opcin
de compra tambin existe una funcin distinta a la simple cesin en uso temporal del bien.15 No le falta
razn a la autora, ya que es importante no confundir las naturalezas de distintas figuras, pues se sabe
14
MEJORADA CHAUCA, Martin; Nueva Ley de desalojo ahora pues!; en: Diario GESTIN, 03 de Agosto del 2015.
Revisado: 02/11/15, en: http://blogs.gestion.pe/prediolegal/2015/08/nuevo-desalojo-ahora-pues.html
15
ESPINO LAYZA, Mara Alejandra; El Rgimen de Promocin del Arrendamiento para Vivienda bajo la lupa del Derecho
Civil. Entrevista a ALFREDO SORIA, en: Blog de la Facultad de Derecho-PUCP, agosto del 2015.
17

que el leasing tiene un origen y evolucin diferenciado del contrato de arrendamiento comn. Pues este
ltimo es una figura contractual civilista con la funcin de intercambio entre la cesin temporal de un
bien y una renta en dinero, mientras que el primero nace como una figura netamente mercantil
econmica, aunque sea tambin contractual, con una funcin de financiamiento.
Con respecto al Proceso nico de ejecucin de desalojo, el trmino nico nos puede llevar a
confusiones, ya que en nuestra realidad, no es el nico proceso de desalojo. Tambin existe el Nuevo
proceso de desalojo express; con respecto a este tema POZO SNCHEZ seala: Como recordarn, la
Ley N. 30201 cre el Registro de Deudores Judiciales Morosos y modific el artculo 594 del Cdigo
Procesal Civil (CPC), creando un procedimiento de desalojo aparentemente ejecutivo a travs del cual,
siempre que se contara con un contrato de alquiler (sin distincin de si fuera uno para vivienda u otro
destino) que incluyera a clusula de allanamiento futuro del arrendatario, se poda obtener la
inmediata recuperacin del bien una vez transcurrido el plazo de seis das, siempre que el arrendatario
no pudiera acreditar la vigencia del contrato de arrendamiento o la cancelacin del alquiler adeudado,
procedindose al lanzamiento en quince das hbiles, de conformidad con el artculo 593 del Cdigo
Procesal Civil.16 Adems, como recordaremos, existe tambin el proceso de desalojo por precario regido
por los dispositivos legales del Cdigo Procesal Civil (Art. 585 y ss.). Entonces, sintetizando, un
arrendador, dependiendo bajo que normativa ha contratado con su respectivo arrendatario, cuenta con
tres procedimientos de desalojo, ya se ver en cada caso concreto.
Otro comentario para reflexionar nos lo da CASTELLARES AGUILAR, pues dice que se dispone que el
arrendatario acepte expresamente y de modo irrevocable, que sus incumplimientos y moras se den a
conocer a travs del RAV y otras centrales de riesgo que registran historiales crediticios. Estimamos que
la publicidad de esta informacin comercial negativa, no debera requerir de autorizacin del moroso.
Es cuestionable. Tambin agrega, de nuevo acerca del aspecto tributario, que lamentablemente, el
tema tributario que es el ms importante, no ha tenido un adecuado tratamiento, por lo que estimamos
que este esfuerzo y buenas intenciones legislativas, no tendrn el resultado que esperan sus gestores.
Est destinado al fracaso, si no se sustituye la exoneracin prevista por slo 3 aos del IGV, por la
inafectacin, como se tiene dispuesto para los crditos hipotecarios. La principal razn por la cual el
mercado financiero no ofreca el leasing de viviendas, era justamente por el mayor costo tributario que
genera el leasing para el cliente (no para el Banco). Por eso, tratndose de productos financieros de
plazos medios y largos como el leasing, opcin, y capitalizacin inmobiliaria, no tiene ninguna utilidad
una exoneracin de solo 3 aos que ya est en curso. Esto, slo asegura su total fracaso.17
VIII. Conclusiones y Reflexiones
a) La figura del Leasing nace principalmente por las actividades empresariales, por la cual la empresa
de leasing cede el uso del bien mueble o inmueble a su cliente para que sea utilizada en un plazo
determinado, obligndose el cliente a pagar cuotas peridicas. Asimismo este cliente puede optar, al
finalizar el plazo, por adquirir el bien o puede devolverlo. Existen diversas clases de Leasing, entre
ellas se encuentra el Leasing inmobiliario.
b) El Rgimen de promocin del arrendamiento para vivienda (D.L. N 1177) establece tres modalidades
contractuales: Arrendamiento de inmueble destinado a vivienda, arrendamiento de inmueble
destinado a vivienda con opcin de compra y el arrendamiento financiero (leasing) de inmueble
16
POZO SNCHEZ, julio Eduardo; Breves comentarios al nuevo Proceso nico de Ejecucin de Desalojo. Decreto
Legislativo N 1177, Actualidad Civil, Vol. 14, Agosto de 2015, p. 56.
17
CASTELLARES AGUILAR, Rolando; Aciertos y errores en el nuevo rgimen de arrendamiento de inmuebles, en: LA
LEY. El ngulo legal de la Noticia, Octubre del 2015. Revisado: 02/11/15, en: http://laley.pe/not/2806/aciertos-yerrores-en-el-nuevo-regimen-de-arrendamiento-de-inmuebles-/
18

c)
d)
e)
f)
destinado a vivienda. Este rgimen especial cumple la finalidad de implementar mecanismos que
faciliten el acceso a la vivienda de personas con bajos recursos econmicos y de segmentos medios;
y reactivar el mercado de construccin a travs de la promocin de la inversin en inmuebles
destinados al arrendamiento para vivienda.
Las modalidades contractuales reguladas por el D.L. N 1177 no son las nicas, ya que el D.L. N 1196
regula la Capitalizacin Inmobiliaria, lo cual constituye una nueva modalidad para acceder a
una vivienda.
Se han creado formularios que contienen los trminos y condiciones necesarias para la celebracin y
suscripcin de cada una de las tres modalidades contractuales de arrendamiento, tienen mrito
ejecutivo en tanto y en cuanto hayan sido suscritos ante Notario o Juez de Paz Letrado segn
corresponda, los cuales son: Formulario nico de Arrendamiento de Inmueble Destinado a Vivienda,
Formulario nico de Arrendamiento con Opcin de Compra de Inmueble Destinado a Vivienda y el
Formulario nico de Arrendamiento-Financiero (leasing) de Inmueble destinado a Vivienda- FUAL.
Estos deben ser inscritos en el Registro Administrativo de Arrendamiento para Vivienda RAV.
Se ha creado un Procedimiento nico de Ejecucin de Desalojo para una rpida recuperacin del
inmueble en caso de resolucin contractual por incumplimiento consecutivo por dos o ms meses.
Se trata de un proceso judicial muy breve para los casos de vencimiento de contrato y resolucin por
falta de pago de la renta, falta de pago de servicios y/o cambio de uso del bien. Es necesario aceptar
que este Nuevo Proceso nico de Desalojo es muchsimo ms rpido a diferencia de un proceso
ordinario de desalojo.
Desde la ptica tributaria, los contribuyentes personas jurdicas que se dediquen a las actividades de
construccin, de arrendamiento financiero o inmobiliaria, gozarn por un plazo de 3 aos de la
exoneracin de IGV a partir de la entrada en vigencia de este D.L., por los servicios de arrendamiento
de inmuebles destinados exclusivamente a vivienda que presten a favor de personas naturales.
19

ENTREVISTA
Este mes SOCIEDADES tuvo la oportunidad de entrevistar al destacado abogado peruano el Dr. Carlos
Alberto Soto Coaguila, especialista en arbitraje y presidente del Instituto Peruano de Arbitraje que nos
relat acerca de sus inicios en el Derecho Civil y en el Derecho Arbitral.
Entrevistan: Nahomy Rojas Hidalgo

Manuel Acosta Delgado
Humberto Franco Jara Sare
1. Tenemos entendido que su especialidad es el Derecho Civil y el Arbitraje. Respecto al Derecho Civil, cul
es su diagnstico, considerando que se han dado varios intentos de reforma y actualizacin legislativa?
En primer lugar, muchas gracias por la oportunidad de dialogar con el Boletn Sociedades sobre temas que
me han apasionado durante muchos aos.
Me gusta el Derecho Civil por varias razones, entre ellas, porque tuve como maestros a Fernando de
Trazegnies y a Manuel De la Puente y Lavalle. Del doctor Fernando de Trazegnies aprend, adems de
derecho, historia, filosofa, aprend a pensar. De don Manuel de la Puente aprend disciplina para investigar.
A l debo mi pasin por el derecho contractual, pues trabaj con l desde el ao 1996, cuando era
presidente de la Comisin de Honor de la Comisin de Reforma del Cdigo Civil. Adems, fue mi asesor de
tesis para graduarme de abogado, cuyo tema de investigacin fue el contrato a favor del tercero.
Tengo pendiente un manual sobre derechos de los contratos, una teora general de los contratos ms
realista y funcional a diferencia de lo regulado en el Cdigo Civil de 1984. Hasta hace cuatro aos enseaba
intensamente derecho de contratos.
Ense durante casi doce aos en la Universidad de Lima. Tambin ense en la UNMSM en la modalidad de
la ctedra paralela, tambin en la Unif, USIL y en provincias; y en el extranjero enseaba regularmente en
los posgrados de Derecho Civil y Responsabilidad Civil conjuntamente con el Dr. Jorge Mosset Iturraspe y el
Dr. Ricardo Lorenzetti, actual presidente de la Corte Suprema y autor del nuevo Cdigo Civil argentino de
20

2015. Desde hace cinco aos, el tiempo ha impedido que me dedique intensamente al dictado de las clases,
algo que me apena, pero no renuncio a regresar a las aulas.
Tuve una poca de ms 15 aos de viajes intensos y de investigacin en Derecho Civil. Despus de ello me
dedique al arbitraje que al Derecho Civil.
Respecto a la Reforma del Cdigo Civil de 1984, en el ao 94 el Congreso de la Repblica cre una comisin
especial para reformar el Cdigo Civil, la misma que estuvo presidida por el Dr. Carlos Torres y Torres Lara,
uno de sus asesores fundamentales fue el Dr. Carlos Fernndez Sessarego. La intencin de esta comisin fue
reformar el Cdigo Civil de manera parcial. Pero que no fue posible materializar la reforma y actualizar el
Cdigo Civil, porque en el ao 1995 se presentaron las elecciones presidenciales. Hacia el ao 1996, durante
el segundo gobierno de Fujimori, se reconstituy la comisin para reformar el Cdigo Civil, la misma que
estuvo presidida por el Dr. Jorge Muiz Ziches, quien por entonces era presidente de la Comisin de Justicia
y presidente de la Comisin de Reforma de Cdigos. El Gobierno de entonces decidi reformar toda la
legislacin importante del Derecho peruano, en tal sentido, creo la comisin de la reforma del Cdigo de
Comercio, de la Ley General de Sociedades, de la del Ttulos Valores, tambin se dicta la primera Ley de
Arbitraje.
En el ao 1996, cuando el doctor Muiz Ziches decidi recomponer la comisin de reforma del Cdigo Civil,
dise una estructura particular porque ampli el nmero de miembros de la comisin. El nico jurista que
no estuvo presente en dicha Comisin fue el Dr. Felipe Osterling Parodi, quien fuera el ltimo presidente del
Senado de la Repblica. Integraron la Comisin, los doctores: Manuel de la Puente Lavalle, Fernando de
Trazegnies, Fernando Vidal, Guillermo Lohmann Luca de Tena, Javier de Belaunde, Jorge Avendao, Delia
Revoredo, Carlos Crdenas, ms un grupo de asesores conformados por abogados jvenes.
La comisin tena una estructura principal: miembros, consultores, asesores y una secretara tcnica. Tuve el
honor de ser secretario tcnico de dicha comisin. La comisin se reuna religiosamente todos los lunes.
Todos los trabajos de esta comisin estn grabados y se levant las actas, grabaciones de los debates,
debates que eran muy interesantes en el mbito acadmico.
En ese entonces, el Dr. Manuel de La Puente Lavalle propuso elaborar un cdigo de Derecho Privado, es
decir, unificar el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio, influido mucho por la doctrina italiana. Haban
posiciones de reformar ntegramente el Cdigo Civil, otras ms prudentes de reformar parcialmente el
cdigo.
Se trabaj mucho. Hacia el ao 98 se realiz un gran encuentro histrico de comisiones reformadoras de los
cdigos civiles de Argentina, Per, Costa Rica, Bolivia y Chile, para intercambiar ideas de cmo se estaba
trabajando las reformas de los cdigos civiles.
Per haba terminado varios anteproyectos a los libros del Cdigo Civil, con la idea de reformar
parcialmente. Recuerdo que hubo una gran reforma, se lograron reformar como 200 artculos que se
aprobaron en una madrugada en el Congreso.
El proyecto de ley fue remitido al Congreso para que la promulgue el Ejecutivo, pero dicho proyecto fue
observado.
Desde esa poca, a los gobiernos posteriores no les interes mucho o no estaba en su agenda poltica
reformar el Cdigo Civil. Es hasta el ao 2006, en el gobierno de Alejandro Toledo, que se convoca a la
comisin de reforma del Cdigo Civil, y esta vez se nombra como presidente de la comisin al Dr. Jorge
Avendao Valdez, donde me vuelven a convocar para ser secretario.
En el ao 2006 nuevamente no se pudo materializar la ansiada reforma por el cambio de gobierno. La
reforma qued encarpetada. Se volvi a convocar a la comisin en el gobierno de Garca. Nuevamente se
convoca a Jorge Avendao, y l a su vez a todos los juristas, que llevbamos casi doce aos trabajando con
las reformas del Cdigo Civil, y lamentablemente tampoco se pudo concretar las reformas hacia el ao 2010,
por el cambio de gobierno.
21

Les he contado todo esto porque la pregunta a responder es si es necesario una reforma al Cdigo Civil, si
la razn es por el tiempo, kantianamente se respondera que hace 20 aos ya se intentaba reformar el
Cdigo Civil, hoy, 31 aos despus, con mayor razn debe hacerse. Partiremos diciendo que el Cdigo Civil
necesita una reforma, claro que requiere una reforma!
Hay muchas normas del Cdigo Civil que han cado en desuso porque son inaplicables y se deben incorporar
instituciones que regulen la realidad, las transacciones y relaciones personales en la actualidad. El nuevo
Cdigo Civil tendr que tomar partido hoy da, por ejemplo, en materia de familia, determinar si el
matrimonio sigue siendo la unin de varn y mujer o, por el contrario, vamos por la unin libre de dos
personas que voluntariamente deciden conformar una familia y esa no es una reforma solo de un artculo, es
una reforma de pensamiento que implica nuevas estructuras. Solo esta norma implica toda una reforma
sustancial en el Derecho de Familia porque debe tomarse una decisin sobre qu concepto, qu clase de
familia es la que queremos y siempre habrn posiciones en contra o a favor. Otro tema es el Libro de
Sucesiones que desde luego va a tener una amplia injerencia, porque dentro del concepto de familia, hay
una familia, un tipo de familia, un ncleo familiar o como quieran llamarlo, el Cdigo Civil la regula de
manera tangencial. Sobre las uniones de hecho, simplemente se dice que tendrn todos los derechos de las
sociedades gananciales en tanto les sea aplicables; pero por ejemplo, no tienen derechos hereditarios, no
tienen derechos pensionarios, de salud y hoy en da hay muchas personas que deciden no casarse por
diferentes razones pero que viven juntas por dcadas.
Hay muchos avances en el Cdigo del 84, se elimin la calificacin de hijos legtimos e ilegtimos para
calificarlos como matrimoniales y extramatrimoniales; pero hoy en da tenemos muchos hijos que no son
matrimoniales ni extramatrimoniales, nacen en laboratorios o en probeta por lo cual tambin tenemos que
regular todo este nuevo escenario. En torno a la paternidad, hoy en da nuestro Cdigo Civil actualmente
sanciona con caducidad la impugnacin a la paternidad. Hoy con toda la tecnologa y los avances de la
ciencia se puede determinar la paternidad en cualquier momento. Desde luego hay muchos procesos que ha
tenido que resolver el Poder Judicial sobre impugnacin de paternidad solicitada por la madre o por el hijo
despus de los 3 meses o el ao, aplicando el artculo de caducidad realizando una interpretacin
constitucional de que toda persona tiene derecho a conocer a sus padres y el inters superior del nio que
prima sobre cualquier norma civil. Recordemos que el Cdigo Civil se empieza a redactar en el ao 1965, la
poca era totalmente distinta y los redactores hicieron lo mejor que pudieron para esa realidad con lo cual
no es su responsabilidad prever lo que iba a ocurrir en el futuro, la responsabilidad es nuestra, de corregir y
actualizar las normas para aplicarlas al da de hoy. En ese entonces no solo haban familias fruto de un
matrimonio religioso o civil, sino adems convivientes, estas uniones de hecho las regularon tmidamente,
hoy da es ms, no digo que la regla sea que las parejas convivan, pero ya no est tan mal visto que parejas
de jvenes convivan antes de contraer matrimonio, anteriormente esto era casi un pecado.
La sociedad ha evolucionado, como hemos pasado de los hijos ilegtimos a los matrimoniales o
extramatrimoniales, ya las madres solteras han dejado de ser discriminadas y sus nios han dejado de ser
llamados bastardos. Entonces, son los nuevos avances de la ciencia y tecnologa que permiten la
reproduccin asistida, la procreacin in vitro, fecundacin in vitro, y desde luego merecen un tratamiento en
el Cdigo Civil. Todo esto afecta al Derecho de Sucesiones, porque est ntimamente vinculado al Derecho de
Familia, y si a ello sumamos la relacin con el Libro de Personas tambin requiere una reforma sustancial. El
Dr. Fernndez Sessarego hizo grandes esfuerzos en calificar de sujeto de derecho al concebido, no solamente
al nacido, pero hoy da hablamos de los vulos y congelamiento de embriones, es un tema que ya no es
ciencia ficcin, sino es una realidad. Si saltamos al mundo de Derecho de Obligaciones, veremos que las
reformas son menos, probablemente es un libro que si uno revisara las Institutas de Justiniano o Gayo y las
confrontara con la parte de Obligaciones ver que son casi idnticas; pero en materia contractual s hay
grandes reformas; hoy en da, como en materia de familia se regula tmidamente las uniones de hecho,
tambin de esa forma la contratacin en masa, los contratos por adhesin son regulados tmidamente, como
una excepcin, porque nuestro Cdigo Civil parti de la premisa que los contratos se negocian y se discuten
y que son contratos paritarios cuando hoy da los contratos que se negocian y se discuten son los menos y el
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mayor nmero de contratos son los estandarizados, por adhesin. En el Cdigo Civil actual hay dos artculos
tmidamente dentro del consentimiento que regula los contratos por adhesin y las clusulas generales de
contratacin, cuando debera haber un mayor desarrollo y, adems un concepto contractual. El contrato ya
no es solo el acuerdo de voluntades, adems es la adhesin de la voluntad de uno a la voluntad de otro, los
contratos celebrados con formularios, estandarizados, los contratos de hecho, de consumo; as como en
materia de familia hay una transformacin del concepto de familia, en materia contractual hay una
transformacin en Derecho de contratos, el concepto mismo de contrato y de ah toda la teora general del
contrato.
Nuestro Cdigo Civil no contempla reglas para interpretar los contratos, tmidamente encontramos tres
artculos en materia de Acto Jurdico. Pottier recogi doce reglas, que desde luego deberan estar en el
Cdigo Civil del 84. La globalizacin ha permitido que ya no solo contraten peruanos con peruanos, sino que
contraten peruanos con franceses, chinos, belgas, espaoles, con gente de todo el mundo y viceversa; fruto
de lo cual se han generado nuevos tipos de relaciones y desde luego hay una influencia del Derecho o una
convivencia del Commom Law y Civil Law; y hoy da en la prctica profesional del Per vemos como reglas
del Commom Law se aplican a nuestros contratos, en materia de transacciones y que no estn en nuestro
Cdigo Civil, pero hay que entenderlas y hay que tomar una decisin de tcnica recreativa si incorporamos
esas reglas, que si bien nacen del Commom Law hoy en da es una prctica comn en nuestro medio, fruto
de esta globalizacin y de las transacciones internacionales.
En materia de Registros Pblicos se ha modernizado mucho. Reales tambin requiere una reforma
sustancial, la propiedad ya no gira en torno al concepto de propiedad que concibieron los romanos, hoy
hablamos de propiedades compartidas, propiedades temporales, propiedad horizontal ya no nicamente de
una propiedad absoluta.
Hoy da, codificar por un tiempo prudencial ya no es posible porque los cambios son cada vez ms
acelerados, ms profundos y mucho ms rpidos que hace algunas dcadas y para eso es mejor leyes
especiales. Pero creo que el Cdigo Civil todava debe contener algunas instituciones bsicas y son aquellas
que desde que el ser humano nace hasta que muere. Personalmente, no soy partidario de desmembrar el
Cdigo Civil, yo creo, por el contrario que hay que fortalecerlo y mantenerlo, porque finalmente es la norma
de mayor importancia despus de la Constitucin y la que se aplica diariamente.
Bueno, este es un tema de opcin, por mi parte creo que el Cdigo Civil debera todava subsistir, tal vez en
el futuro deje de tener alguna utilidad, pero por el momento todava debera seguir siendo una pieza
legislativa importante. En fin, reformar el Cdigo Civil creo que es necesario, nadie de manera objetiva
podra negarse a una reforma del Cdigo Civil.
La pregunta sera si la reforma al Cdigo Civil debe ser total o parcial, esa creo que debe ser el derrotero,
porque hoy da pensar si se debe reformar o no, creo que las razones que he dado son contundentes, y no
estamos hablando de tiempo, el tiempo puede ser una razn pero no necesariamente, yo creera que la
razn es la realidad actual.
Asimismo, los juristas convocados a reformar total o parcial tengan la capacidad de poder avizorar qu es lo
que pueda ocurrir en el futuro o dictar principios generales que permitan ser comprensivos de las
situaciones que se presenten ms adelante. En fin, creo que es una tarea pendiente, por mi parte, yo me
inclinara por una reforma total del Cdigo Civil y la redaccin de un nuevo cuerpo normativo.
2. Cul es el factor decisivo para que usted decidiera especializarse en temas de arbitraje? Y Cules
son las especiales bondades de este, respecto al proceso civil?
En la sociedad del mercado legal peruano es ms fcil que un profesor de Derecho Civil o de Derecho Privado
se dedique al arbitraje, ms que cualquier otro profesional. Casi todos los civilistas ingresan al mundo del
arbitraje. Y la ventaja es que un civilista tiene el dominio del Derecho Privado o del Derecho Comn y
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principalmente del tronco de obligaciones, contratos y responsabilidad civil, que es el tringulo perfecto que
permite manejar muy bien cualquier situacin patrimonial. Mi decisin y ejercicio profesional en el mundo
del arbitraje, viene ms por una decisin profesional. Yo trabaj en el Estudio Muiz durante 18 aos y hacia
el ao 2002 empezaron a llegar algunos arbitrajes al estudio. Advert que el mundo del arbitraje era
apasionante porque era distinto al litigio judicial y no estaba plagado de los formalismos propios de los
procesos judiciales y en un arbitraje era posible redactar un escrito y tener por lo menos la certeza mediana
que el tribunal arbitral iba leer el escrito o realizar una audiencia donde el tribunal arbitral te iba a escuchar.
Lo que en un proceso judicial es casi impensable, porque en diez minutos de una audiencia, casi nada se
puede decir ante un tribunal judicial.
Empec a dedicarme al arbitraje, porque vi un campo de accin donde poda aplicar los conocimientos
adquiridos en el campo del Derecho Privado, y me dedique al arbitraje internacional y comercial. Hacia el
ao 2004 fundamos el rea de arbitraje internacional en el estudio Muiz, que presid hasta el ao 2014.
Vimos varios casos de arbitraje de inversin, arbitraje comerciales internacionales y locales o nacionales.
Principalmente como abogado, advert que en el Per, casi nada haba escrito sobre arbitraje internacional y
solo haba tres libros: el primero era de Ulises Montoya Alberti, el segundo de Guillermo Lohmann Luca de
Tena, y la tesis de Fernando Cantuarias y Manuel Diego Aramburu. No haban seminarios, ninguna revista,
ningn evento de arbitraje en fin ningn evento en el rea y los cursos relacionados a arbitrajes eran
electivos en las universidades.
Luego fundamos el Instituto Peruano de Arbitraje, que nace como una respuesta a la carencia de un
movimiento o de una institucin que se encargue promover y difundir el arbitraje, poner al Per en el
escenario internacional, invitamos a todos los juristas del mundo del arbitraje y a las firmas, sin descuidar el
mbito acadmico, para crear un espacio en networking de intercambio profesional importante. Despus de
10 aos, el Per es reconocido en el mundo del arbitraje internacional. Hoy por el Per vienen las grandes
firmas internacionales y los rbitros internacionales y nos sentimos contentos y orgullosos del trabajo que
realizamos desde hace ms de diez aos. Hoy vemos el boom del arbitraje comercial, administrativo con el
Estado y tambin del incremento cada vez mayor de los arbitrajes internacionales y los arbitrajes de
inversin.
Era necesario crear un movimiento acadmico, difundir publicaciones, organizar eventos e intercambios, que
los abogados participen en los foros internacionales, era impensable que un abogado importante sea
invitado a participar. Hoy ya es comn encontrar abogados en foros internacionales, en eventos como
asistentes o ponentes. Los crditos que tiene el Instituto Peruano de Arbitraje los ha logrado con gran
esfuerzo. Es una institucin lder que llev adelante la bandera de arbitraje en el Per en el mbito
internacional.
El Per no exista en el foro internacional ni el ambiente internacional. Nadie vea a Per, los nicos
mercados atractivos en Sudamrica eran Chile, Argentina, Brasil y Colombia. Entonces tenamos que atraer
gente al Per, porque tenemos buenos rbitros, tenemos un buen ordenamiento jurdico, para eso tena que
organizarse un foro.
3. En noviembre se realizar la III Convencin Latinoamrica de Derecho Civil con el tema
Constitucionalizacin del Derecho Civil, que nos podra comentar acerca de este evento y del nombre
que en esta oportunidad optaron por darle.
Hace unos diez aos los eventos que organizaba eran de Derecho Civil, y ni siquiera de Derecho Civil en
general sino Derecho de contratos, obligaciones y de responsabilidad, en s de Derecho Patrimonial. Y
cuando me involucro profesionalmente de manera intensa en el mundo de arbitraje, decido cambiar de
rumbo y dedicarme a la actividad acadmica y profesional del arbitraje a tiempo completo. Pero siempre en
mi mente estaba el Derecho Civil, porque es parte de mi formacin inicial y vocacin. Y mis primeros grandes
amigos fueron de Derecho Civil. La idea era siempre organizar y reunir a los profesores de Derecho Civil y
este es el congreso del Derecho Civil que nos permite reunirnos.
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Durante los ltimos veinte aos el Derecho Civil ha sufrido una gran transformacin y el Derecho en general
en s. Y lo que ha ocurrido en los ltimos aos es una constitucionalizacin de todo el Derecho. Que es una
lectura de todo el ordenamiento jurdico a la luz de los textos constitucionales y principios constitucionales y
cartas constitucionales. Como el caso de la impugnacin de la paternidad. Como interpretas el Derecho Civil
a la luz de los textos constitucionales, o por ejemplo el debate de que las decisiones del Jurado Nacional de
Elecciones que son inimpugnables o irrevisables, y el Tribunal Constitucional ha dicho que ellos pueden
realizar un control constitucional. Lo mismo ocurre con la justicia militar.
El tema de la constitucionalizacin es un fenmeno moderno que se ha presentado en las ltimas dos
dcadas, y es un fenmeno que viene de Europa, pasa a Colombia y luego al Per.
Algunos son partidarios de que ninguna norma, ninguna conducta debe escapar del control constitucional.
Otros son crticos, alegando que la seguridad jurdica se ve desdibujada o que ya no la habra. Por ejemplo,
cuando el Cdigo Civil dice de que tienes 90 das para la impugnacin de la paternidad, se tiene que respetar,
as si alguien alega maana que se obtiene la mayora edad a los 18 aos de edad y otro dice por tema
constitucional la mayora de edad no se debe a debe obtener a los 18 sino a los 14 o 15, entonces deber
modificarse de 18 a 15. Maana le voy a cobrar a mi deudor un dinero, y el deudor me dice que no tiene
dinero y no me puede pagar, entonces debo embargarle sus bienes, y l me dice que ese embargo le impide
que se puede desarrollar como persona, y su derecho su frustra, est por encima ese derecho constitucional
sobre el derecho de crdito? Entonces sucede algo que no comprendemos.
En la sociedad deberemos respetar las reglas y normas que se establecen. De otra forma, revisando el
ordenamiento a la luz de los textos constitucionales, lo que tendramos sera una inseguridad jurdica.
Es un riesgo que una interpretacin constitucional o la invocacin de una violacin de un derecho
constitucional pueda dejar sin efecto o no aplicar una norma del ordenamiento jurdico.
Las normas se tienen que respetar y si no nos gustan hay que cambiarlas o modificarlas. Es cierto que
pueden caer en desuso. Y el tema es en qu medida los tribunales constitucionales debern ejercer un
control en el Derecho Civil, o en qu medida el Derecho Civil se ha visto afectado por esta
constitucionalizacin, es buena o no es buena. Desde luego el proceso de la constitucionalizacin no es malo,
incluso es bueno, pero el problema es en donde establecemos los lmites.
El tema de la constitucional del derecho y de cmo ha llegado al Derecho Civil y en qu medida, como la ha
afectado, sern los tema de la III Convencin de Derecho Civil.
4. Si bien es cierto que la III Convencin Latinoamericana de Derecho Civil tiene como tema central la
Constitucionalizacin del Derecho Civil Qu temas relacionados a este podremos escuchar en dicha
convencin?
En la III Convencin Latinoamericana se ha invitado juristas principalmente de Latinoamrica y tambin del
Per. Son casi 30 expositores y los temas que se van a discutir son: en el tema de personas sobre la
concepcin de personas de los cdigos civiles modernos; en el tema de sucesiones sobre el status jurdico
del cadver y los derechos posmortem de la persona, sobre la conservacin de esperma en bancos mdicos o
genticos, o la conservacin de las diferentes partes del cuerpo; en el tema de familia, el concepto de familia
y constitucin, y como deber ser concebida. En cuanto a la propiedad, el desarrollo constitucional, el
rgimen econmico en la constitucin, y su relacin con el rgimen de contratos. En el tema de contratos,
los lmites a la autonoma contractual. El tema del arrendamiento, sobre el abuso de los arrendatarios en el
cual nuestro Cdigo civil considera que el arrendatario es el dbil de la relacin y no hay ningn dbil en esa
relacin jurdica. Todos los contratos de transferencia de tecnologa, lo derechos autor y lo relativo al
derecho de daos. Tambin sobre la incorporacin del derecho del consumidor. Y la necesidad de reformar
el Cdigo Civil de 1984.
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El homenaje al Dr. Jorge Mosset Iturraspe, es fruto del acuerdo de los miembros del Instituto de Derecho
Privado Latinoamericano, que la preside el Dr. Ricardo Luis Lorenzetti. Jurista de 90 aos, que ha contribuido
muchsimo al derecho latinoamericano, y cuyas obras han sido de consulta obligatoria en el derecho
peruano, y sus visitas constantes, y su visin inclusiva del derecho, ni fundamentalista, ni retrograda, sino
actual, realista, humana, es lo que ha llevado que se le otorgue este homenaje.
5. Qu opinin le merece el Cdigo Civil y Comercial que recientemente ha entrado en vigencia en la
Repblica de Argentina?
El Cdigo Civil y Comercial es un cdigo nico, que yo llamara Cdigo de Lorenzetti porque es el autor y fue
presidente de la comisin que llev adelante esta tarea de reformar, y adems dej sin efecto a uno de los
grandes cdigos del Derecho Latinoamericano: el Cdigo Vlez Sarsfield, uno de los ms antiguos
conjuntamente con el de Andrs Bello.
Lo que les puedo decir es que es uno de los cdigos ms modernos y avanzados que existe hoy en da en
Amrica Latina, ya que es un cdigo que, en primer lugar, unifica la materia comercial y civil, cosa que es
difcil; es ms fcil separarlos en leyes especiales, pero juntarlos, darles unidad y organicidad es algo
complicado que requiere una alta tcnica legislativa. Por otro lado, es un cdigo que recoge todas las nuevas
tendencias del mundo de hoy, tanto del Derecho Civil como del Commom Law. (El profesor Lorenzetti tiene
una formacin no solo en el Civil Law sino tambin en el Commow Law, lo cual le permite entender mejor las
fuentes del Derecho del Commom law y aplicarlas o incorporarlas al Cdigo Civil). Es un Cdigo Civil que
rompe las viejas estructuras o los paradigmas de los cdigos civiles decimonnicos o los del siglo XIX y XX,
adems incorpora conceptos de familia modernos; en materia de contratos, contempla varios conceptos de
contratos y lo mismo ocurre en materia de familia o derecho reales. En conclusin, es un cdigo que tiene
una parte general y partes especiales que le permiten tener una estructura orgnica muy buena.
6. El Decreto Legislativo 1071- Decreto Legislativo que norma el Arbitraje, recientemente modificado por el
Decreto Legislativo N 1231 (26/09/2015), a su criterio qu bondades nos trae esta modificatoria, es
decir, su contenido facilita el desarrollo del proceso arbitral, o se deberan considerar otras mejoras o
modificaciones?
Estas reformas a la ley de arbitraje mediante el Decreto Legislativo N 1231 se han dado como consecuencia
de las fechoras y de las irregularidades que se han presentado en la sociedad a raz de todo el caso Orellana
y del uso indebido del arbitraje para apropiarse, inscribir o desalojar a propietarios para ocupar esos
terrenos. Entonces, esta ley responde a eso, no es una reforma que haya sido pensada para mejorar el
arbitraje, ha sido una reforma pensada para enfrentar un problema que era cmo evitar que personas
inescrupulosas utilicen el arbitraje para apropiarse de terrenos Esta ha sido la respuesta! Veremos si las
reformas propuestas son adecuadas o no, eso simplemente lo dir el tiempo.
Hay 7 reformas que contempla este Decreto Legislativo N 1231. En primer lugar: los requisitos para ser
rbitro, nuestra ley de arbitraje permite que cualquier ciudadano mayor de edad pueda ser rbitro y desde
luego, que no tenga ninguna incompatibilidad; por ejemplo, que no sea el Presidente de la Repblica, un
congresista o un ministro, quien tenga un cargo o funcin pblica, pero si no ests dentro de esa
incompatibilidad puedes desempearte como rbitro. Pero, hemos visto cmo unas personas inescrupulosas
crearon toda una red donde haba notarios, rbitros, registradores, jueces, abogados, empresarios.
Entonces, lo que viene a decir ahora el Decreto Legislativo que modifica la Ley de Arbitraje es que para ser
rbitro se requiere adems que no haya sido condenado por delito doloso, es un requisito saludable, desde
mi punto de vista; porque cualquiera que haya sido condenado por este tipo de delito en el que exista una
intencionalidad, desde luego, no puede desempearse como rbitro, ms an cuando ejerces una funcin
donde tienes que generar confianza.
La segunda es la recusacin, es decir, hoy da t puedes recusar a un rbitro justamente si no cumple esos
requisitos que la Ley de Arbitraje establece, entonces va de la mano de la capacidad.
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La tercera va con las anotaciones de demanda en Registros Pblicos; es decir, hoy da lo que se ha
incorporado como obligacin es que todo Tribunal arbitral o rbitro nico anote en Registros Pblicos las
demandas, reconvenciones, contestaciones, siempre y cuando recaigan sobre derechos inscribibles; y aqu es
donde vamos a tener problemas; primero, cundo estamos frente a un derecho inscribible? Quin va a
realizar esta anotacin? El Tribunal arbitral o la parte interesada? Quin asume los costos? Y si dicen que
se debe solicitar dentro de los cinco das, esta puede ser observada. Considero que la prctica va a generar
una serie de inconvenientes. La idea es buena, creo que se deben registrar e inscribir, no s para qu. Esta
misma lgica tiene que ver con las anotaciones de medidas cautelares, la cual tambin el Tribunal Arbitral
est obligado a solicitar la anotacin dentro de los cinco das. Como ven la idea es que pueda hacerse pblico
que hay un arbitraje, aunque esto viola el principio de confidencialidad, pero el da a da ver cmo funciona.
Luego, en materia de laudos, se exige que cuando en un arbitraje participe una parte no signataria, el
Tribunal Arbitral deba motivar de manera expresa la participacin de esa parte. La ley antes no lo deca
como una obligatoriedad, pero era natural que se tena que hacer porque de lo contrario no se entenda las
razones. La otra es la publicidad de los laudos con el Estado, la reforma establece que los arbitrajes donde
intervenga el Estado, la entidad del Estado deber publicarlos dentro de los 30 das.
Y el ltimo es sobres el arbitraje popular, que es un arbitraje de poca cuanta y que hoy da se regula y se
establece que es un arbitraje institucional, no se pueden realizar arbitrajes de equidad sino de derecho y
cuando las decisiones sean inscribibles no se tendr en cuenta su cuanta.
Este es el escenario de las reformas de arbitraje, frente a la pregunta si eran necesarias o no, yo creo que fue
una respuesta a un problema, pero si nosotros queremos revitalizar, pues s creo que hay varias reformas
sustanciales que se deben hacer todava.
7. Desde su punto de vista es correcta la categorizacin del Arbitraje, en Arbitraje de consumo, Arbitraje
Popular, Arbitraje estatutario, Arbitraje Laboral, Arbitraje de Inversiones, entre otros?
Algunas s y otras no. Primero, el arbitraje popular no es una categora jurdica, hasta me parece
discriminatorio. El arbitraje es uno y punto!
El arbitraje popular es un arbitraje puro y simple como cualquier otro. En caso del arbitraje de consumo es
diseado nicamente para sus disputas entre consumidores y proveedores, que funciona muy bien en otros
pases pero aqu todava no est funcionando.
El arbitraje laboral tambin no s qu cosa es, porque all el tribunal arbitral tiene que adoptar una de las
dos posiciones pero no resuelve la controversia como cualquier otro arbitraje -es un ser medio extrao- lo
llaman laboral porque se presenta cuando una negociacin colectiva ha sido frustrada. Funciona, no me
queda la menor duda que funciona, pero tcnica y jurdicamente creo que ese no es un arbitraje.
El arbitraje de inversiones es otro tipo de arbitraje que s tiene contornos y principios propios que est
destinado a resolver disputas en materia de inversin entre pases receptores de inversin y extranjeros, lo
mismo que el arbitraje comercial.
El arbitraje administrativo es el arbitraje en materia de contrataciones con el Estado, pero por qu
administrativo? Porque interviene el Estado? Creo que nosotros hemos inventado nomenclaturas;
algunas s tienen reconocimiento internacional pero otras simplemente son descriptivos del medio. Pero la
pregunta es: existe como figura jurdica?, yo creo que no existe como figura jurdica, porque no tienen un
objeto de estudio propio, no tienen una metodologa como lo tiene cualquier ciencia, pero s puedes
identificarlo con un sector.
8. Qu consejo les puede dar a los estudiantes como docente y especialista?
El consejo que les dara, y es algo que lo aprend tanto de Manuel de La Puente y Lavalle como de Jorge
Avendao, un buen abogado es aquel que sabe resolver problemas y encontrar la solucin al problema, un
buen abogado es el que no necesariamente se sabe los artculos del Cdigo de memoria, pero si lo sabe en
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hora buena, es aquel que sabe encontrar y decir en obligaciones est la solucin a este problema y si eres
mucho ms especfico en intereses est la solucin. El estudiante debe entrenarse en saber encontrar el
problema y encontrar la solucin y eso requiere mucho entrenamiento, estoy hablando de entrenamiento
mas no de estudio memorstico, entrenarte en cmo encontrar ese problema, cmo hacer un resumen,
cmo hacer una demanda, cmo interrogar testigos, cmo disear una estrategia, cmo redactar un
contrato, cmo hacer un informe, cmo litigar, cmo contraatacar, cmo cobrar; es decir, todo esto que
digo cmo hacer no solamente es de qu est compuesto, o sea qu es una demanda, qu es un contrato;
sino cmo lo hago. Lamentablemente, en las clases universitarias los estudiantes no son entrenados de esta
forma, son formados en conocimiento pero no adquieren entrenamiento. En esta tarea, de la enseanza del
Derecho de este vaco o deficiencia de tcnicas de ejercicio profesional, de destrezas legales, podran ser
suplidas por los talleres o grupos de investigacin de estudiantes. El Grupo de Estudios Sociedades y tal vez
otros crculos o talleres pueden ser un buen pretexto para entrenarse, convertirse en un espacio de tertulia y
dilogo donde se intercambien experiencias, vivencias y tambin aprender unos de otros.
Boletn SOCIEDADES
Telfono: (+51)(01) 376-5192
e-mail: sociedades.peru@gmail.com
Facebook: Boletn sociedades

Blog: www.boletinsociedades.blogspot.com
Asesora: Dra. Mara Elena Guerra Cerrn
Coordinador: Manuel de Jess Acosta Delgado
Asistente: Ceydy Stephany Mosqueda Dvila
Grupo de Estudios SOCIEDADES-GES
Coordinador: Jorge Luis Sernaqu Uracahua
Per - 2015
28

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