O Conselho Tutelar: poderes e deveres face a Lei n 8.069/90.

MURILLO JOS DIGICOMO[1]

Promotor de Justia, PR

Dentre as grandes e oportunas inovaes estabelecidas pela Lei n 8.069/90 para a sistemtica de
atendimento criana e ao adolescente, est sem dvida a previso de criao, em todos os
municpios brasileiros, de ao menos um Conselho Tutelar, que por definio legal "rgo
permanente e autnomo, no jurisdicional, encarregado pela sociedade de zelar pelo cumprimento
dos direitos da criana e do adolescente..." (verbis/omissis - art.131).
Como resposta ao Princpio Constitucional da Democracia Participativa, insculpido no art.1, par.
nico, in fine, da Constituio Federal, quis o legislador que a prpria sociedade no apenas
delegasse poderes, mas sim participasse ativa e diretamente da soluo dos problemas
envolvendo suas crianas e adolescentes, na perspectiva de que a sistemtica ento vigente, na
qual toda responsabilidade recaa na pessoa do "Juiz de Menores", era flagrantemente inadequada
e ineficiente, na medida que centralizava decises e submetia questes de cunho eminentemente
social burocracia e morosidade da mquina judiciria.
A partir da Lei n 8.069/90, atravs do Conselho Tutelar, de mera espectadora passiva a sociedade
passou a assumir um papel decisivo na defesa dos direitos de crianas e adolescentes, sendo que
para o exerccio desse fundamental mister, o legislador conferiu quele rgo verdadeira parcela
da soberania estatal, traduzida em poderes e atribuies prprias, que erigem o conselheiro
tutelar ao posto de autoridade pblica, investida de funo considerada pela lei como "servio
pblico relevante" (verbis - art.135 do citado Diploma Legal).
Importante mencionar que o conselheiro tutelar no pode ser considerado um simples ocupante
de um "cargo pblico" qualquer[2], dada absoluta autonomia e independncia funcional do rgo
Tutelar face a Administrao Pblica municipal, da qual no faz parte.
Embora merecessem uma qualificao prpria, dada natureza sui generis de suas funes e da
relao que mantm com a municipalidade, na classificao tradicional possvel enquadrar os
conselheiros tutelares no conceito de agentes polticos, assim definidos por HELY LOPES
MEIRELLES:
"AGENTES POLTICOS: So os componentes do Governo nos seus primeiros escales, investidos
em cargos, funes, mandatos ou comisses, por nomeao, eleio, designao ou delegao
para o exerccio de atribuies constitucionais. Esses agentes atuam com plena liberdade
funcional, desempenhando suas atribuies com prerrogativas e responsabilidades prprias,
estabelecidas pela Constituio e em leis especiais. No so servidores pblicos, nem se sujeitam
ao regime jurdico nico estabelecido pela Constituio de 1988. Tm normas especficas para sua
escolha, investidura, conduta e processo por crimes funcionais e de responsabilidade, que lhe so
privativos.
"Os agentes polticos exercem funes governamentais, judiciais e quase-judiciais, (...),
DECIDINDO E ATUANDO COM INDEPENDNCIA NOS ASSUNTOS DE SUA COMPETNCIA. SO AS
AUTORIDADES PBLICAS SUPREMAS do Governo e da Administrao NA REA DE SUA ATUAO,
pois NO ESTO HIERARQUIZADAS, sujeitando-se apenas aos graus e limites constitucionais e

legais e de jurisdio. Em doutrina, os agentes polticos TM PLENA LIBERDADE FUNCIONAL,

EQUIPARVEL INDEPENDNCIA DOS JUZES NOS SEUS JULGAMENTOS (...).
"Realmente, a situao dos que governam e decidem bem diversa das dos que simplesmente
administram (...). Da porque os agentes polticos precisam de ampla liberdade funcional e maior
resguardo para o desempenho de suas funes (...)" (In Direito Administrativo Brasileiro. 22
Edio. Malheiros Editores, So Paulo, 1997, pgs.72/73 - grifamos).
Como decorrncia dessa peculiar condio, no correto incluir o Conselho Tutelar na estrutura
organizacional da Administrao Pblica municipal, havendo entre o rgo e a municipalidade
mera vinculao administrativa, na medida em que o municpio est obrigado a destinar recursos
oramentrios em patamar suficiente para garantir o seu adequado funcionamento, tal qual faz
em relao Cmara Municipal[3], sem que isto tambm importe em quebra de sua autonomia
e/ou independncia.
De igual sorte, os conselheiros tutelares no devem ser considerados ocupantes de "cargo em
comisso" (como ocorre em muitas leis municipais) e muito menos subordinados ao Chefe do
Executivo local[4], a exemplo dos funcionrio pblicos municipais, com os quais como visto no se
equiparam, sendo seu "regime jurdico" face a municipalidade tambm diferenciado.

Na verdade, o conselheiro tutelar, na condio de agente poltico investido de mandato popular,

possui poderes e atribuies equiparados aos do Juiz da Infncia e Juventude, cujas funes
substitui (nesse sentido, vide art.262 da Lei n 8.069/90), sendo que o prprio Estatuto da
Criana e do Adolescente coloca ambas autoridades pblicas em absoluta igualdade de condies
no momento em que considera crime, previsto em seu art.236, impedir ou embargar tanto a ao
do Juiz da Infncia e Juventude quanto do membro do Conselho Tutelar, tambm cometendo a
mesma infrao administrativa de seu art.249 aquele que descumpre, dolosa ou culposamente
tanto a determinao da autoridade judiciria quanto a emanada do rgo Tutelar[5].

Nesse contexto, sem jamais perder de vista que o Conselho Tutelar um rgo colegiado, e que
as atribuies relacionadas nos arts.95, 136, 191 e 194 da Lei n 8.069/90 somente podero ser
validamente exercidas se resultarem de uma deliberao desse colegiado, ainda que a deciso
respectiva tenha sido tomada por maioria de votos, a prtica tem demonstrado que, muitas vezes,
seja por desconhecimento seja por temor de represlias por parte do Poder Pblico local, o
Conselho Tutelar acaba deixando de usar de seus poderes e prerrogativas na defesa de crianas e
adolescentes, que assim acabam sendo prejudicadas pela omisso ou ineficcia da interveno
desse rgo que deveria proteg-las.

Com efeito, quando a lei confere poderes a determinado rgo ou autoridade para agir, est
tambm impondo a este(a) o dever de faz-lo, sendo certo que constitui crime de prevaricao
"RETARDAR OU DEIXAR DE PRATICAR, indevidamente, ATO DE OFCIO, ou pratic-lo contra
disposio expressa em lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal" (verbis - art.319 do
Cdigo Penal - grifei).
Em outras, palavras, quem tem o poder, tambm tem o dever, devendo a autoridade pblica se
empenhar e buscar meios para cumprir seus misteres, usando para tanto de todos os mecanismos
e recursos legais que estiverem sua disposio.

Nesse particular, nota-se que os Conselhos Tutelares vm encontrando uma certa dificuldade em
fazer valer seu poder de requisio, previsto no art.136, inciso III, alnea "a" da Lei n 8.069/90.

Segundo o citado dispositivo, dada sua condio de autoridade pblica investida de poder de
deciso[6], o Conselho Tutelar no necessita de ordem judicial para fazer com que estas sejam
cumpridas, notadamente quando dirigidas a outras autoridades ou rgos pblicos, bem como a
pais ou responsvel por criana e/ou adolescente.
As decises do Conselho Tutelar[7], em tais casos, j so naturalmente dotadas de coercibilidade,
obrigando seu destinatrio a cumpr-la fielmente, independentemente de formalidade outra alm
da requisio ou notificao propriamente dita.
Em se tratando de uma requisio, expedida com base no citado art.136, inciso III, alnea "a" da
Lei n 8.069/90, uma vez cumpridas as formalidades procedimentais necessrias tomada e
materializao dessa deciso e sendo a ordem respectiva[8] corretamente endereada
autoridade pblica competente para atender o comando ali existente (para o que deve ser
concedido prazo razovel), seu descumprimento injustificado importa, em tese, na prtica de
crime de desobedincia, definido pelo art.330 do Cdigo Penal, sem embargo da prtica de
infrao administrativa definida no art.249 da Lei n 8.069/90, podendo assim o refratrio sofrer
dupla sano[9].
Sendo o Conselho Tutelar AUTORIDADE PBLICA investida de PODER DE MANDO, mais do que
elementar que o descumprimento injustificado de uma ordem legal dele regularmente emanada,
caracteriza a infrao penal acima referida, sendo tambm passvel de sano na esfera
administrativa, tudo com o objetivo de fazer valer as prerrogativas - e deveres correspondentes
conferidas ao rgo pela sociedade que representa.
Caso no concorde com a deciso do Conselho Tutelar ou entenda tenha sido ela proferida em
desacordo com as prescries legais ou regimentais existentes, ao destinatrio da requisio
(diga-se ordem) do Conselho Tutelar restar o pedido revisional autoridade judiciria, tal qual
previsto no art.137 da Lei n 8.069/90, somente ficando desobrigado de cumpri-la caso provido
seu pleito.
Ainda assim, o Conselho Tutelar pode no se dar por vencido, sendo-lhe facultado questionar
junto Superior Instncia a deciso da autoridade judiciria, contra ela apelando ou mesmo
impetrando mandado de segurana, em sendo constatado que dela resultou violao de direito
lquido e certo (ou prerrogativa legal) do rgo[10].
Inadmissvel, pois, o descumprimento puro e simples das requisies e demais determinaes do
Conselho Tutelar, o que demonstra pouco caso para com os poderes dos quais o rgo est
investido, com o que este no pode se conformar.

Assim sendo, uma vez deliberado pela expedio de requisio a autoridade pblica municipal na
forma do disposto no art.136, inciso III, alnea "a" da Lei n 8.069/90 (no sentido da realizao de
um acompanhamento de determinado caso pelo servio de assistncia social da prefeitura ou de
uma orientao psicolgica sistemtica a uma criana, adolescente ou famlia), bem como vencido

o prazo concedido para o cumprimento da ordem legal emanada, sem que para tanto tenha sido
apresentada justificativa plausvel, deve o Conselho Tutelar:
1 - Oferecer, diretamente[11], representao ao Juiz da Infncia e Juventude da Comarca para
fins de instaurao de procedimento para apurao de infrao administrativa s normas de
proteo criana e ao adolescente, a teor do disposto no 136, inciso III, alnea "b" em
combinao com o art.194 e seguintes da Lei n 8.069/90;
2 - Extrair e encaminhar cpias da mesma documentao utilizada para instruir a inicial do
procedimento (referente ao caso atendido onde a medida foi aplicada, cpia da ata da sesso
deliberativa onde se decidiu pela expedio da requisio, cpia da requisio em si e seu
protocolo e, se houver, resposta da autoridade negando o cumprimento da ordem respectiva por
motivos injustificados), ao representante do Ministrio Pblico com atribuies junto Vara
Criminal da comarca, a ttulo de delatio criminis;
3 - Extrair e encaminhar cpias da mesma documentao acima referida ao representante do
Ministrio Pblico com atribuies junto Vara da Infncia e Juventude da Comarca, para que o
rgo do Parquet, a seu critrio de convenincia e oportunidade, ingresse com ao civil pblica
ou mandamental na defesa de interesse (ainda que individual) de crianas ou adolescentes que
tenham sido de qualquer modo violados em decorrncia do descumprimento da requisio do
rgo Tutelar.
Restaria ainda, a meu ver, a possibilidade de, a depender da situao, o prprio Conselho Tutelar
impetrar mandado de segurana para ver assegurado seu direito lquido e certo de "zelar pelo
cumprimento dos direitos da criana e do adolescente..." (verbis/omissis), definido no j citado
art.131 da Lei n 8.069/90.

Vale repetir que dada completa autonomia funcional do Conselho Tutelar, todas essas iniciativas
devem ser tomadas independentemente da "autorizao" autoridade pblica outra qualquer,
devendo o rgo ter a iseno e coragem de, se necessrio, contrariar mesmo os interesses do
Chefe do Executivo Municipal, ao qual no est subordinado e, por mandamento constitucional,
tem tambm e acima de tudo o dever de tratar os assuntos referentes criana e ao adolescente
com a mais ABSOLUTA PRIORIDADE, o que importa, dentre outras, em assegurar que a rea da
infncia e juventude tenha "preferncia na formulao e execuo das polticas sociais pblicas" e
receba uma "destinao privilegiada de recursos pblicos", tal qual determinam o art.227, caput
da Constituio Federal e art.4, par. nico, alneas "c" e "d" da Lei n 8.069/90.

Destarte, por mais obstculos que se lhe imponham, o Conselho Tutelar precisa a todo custo fazer
valer sua autoridade, para que a instituio no venha a cair no descrdito por parte dos
governante e da populao e, em especial, para que no se veja impossibilitada de cumprir o
papel fundamental na defesa dos direitos de crianas e adolescentes que lhe foi reservado pela Lei
n 8.069/90.

-------------------------------------------------------------------------------[1] Promotor de Justia integrante do Centro de Apoio Operacional das Promotorias da Criana e
do Adolescente
[2] apesar da equiparao do conselheiro tutelar ao conceito de "funcionrio pblico" em especial
para fins criminais (vide art.327, caput do Cdigo Penal).

[3] com a ressalva, alis, que a municipalidade deve garantir em primeiro lugar o repasse de
verbas ao Conselho Tutelar, dada inevitvel incidncia do princpio constitucional da prioridade
absoluta, que traduzido pela Lei n 8.069/90 importa, dentre outras, na destinao privilegiada de
recursos pblicos para a rea infanto-juvenil.
[4] ou a qualquer outra autoridade pblica de qualquer nvel ou Poder constitudo.
[5] assim entendida aquela decorrente de deliberao do colegiado, ainda que tomada por maioria
de votos.
[6] embora tais decises no possuam carter jurisdicional, ex vi do disposto no citado art.131,
terceira parte, da Lei n 8.069/90.
[7] repita-se, desde que resultantes de deliberao do colegiado, nos moldes do previsto na
legislao municipal especfica e/ou regimento interno do rgo.
[8] pois quem requisita no pede, manda.
[9] sendo uma pelo Juzo criminal comum e outra pelo Juzo da Infncia e Juventude, sem que
isto importe em bis in idem, dada natureza jurdica diversa das penas criminal e administrativa.
[10] embora o Conselho Tutelar a rigor no tenha personalidade jurdica, no restam dvidas que
o rgo possui personalidade judiciria, ou seja, capacidade de ser parte, para defesa em Juzo de
seus interesses. Dever, no entanto, em tal hiptese constituir advogado para patrocinar-lhe a
defesa.
[11] e a sem a necessidade de interveno de advogado.