REALES

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POSESION
a. LAS DISTINTAS RELACIONES REALES
1) Posesin. Concepto:
La palabra posesin significa acto de poseer o tener una cosa corporal con nimo de conservarla para s o
para otro (diccionario de la Real Academia Espaola)
En general se puede expresar que el concepto de posesin refleja la idea del ejercicio o posibilidad de
ejercicio de un poder de una persona sobre la cosa, la que se encuentra sometida a su voluntad, sea en
forma directa, o por intermedio de otra persona. La nocin de posesin es la de una relacin de la persona
con la cosa que le permite ejercer sobre ella actos materiales, por s o por otro, con prescindencia de la
existencia, o no, de la relacin jurdica que pudiera justificarla o contenerla.
Etimolgicamente, po-sedere, po refuerza la accin, sedere significa sentarse, por lo que significa insistir en
sentarse, establecerse. Otra corriente sostiene que pos deriva del snscrito pot o poti (seor) por lo que
significara sentirse seor. Vallet de Goytisolo atribuye un valor temporal al prefijo pos (post). Esto tomado
por Saleilles lo hace sostener que se refiere a una situacin estable, de permanencia en el tiempo.
El Cdigo Civil la define:
Art. 2351.- Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por s o por otro,
tenga una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un
derecho de propiedad.
Se advierte en la definicin que se encuentran claramente distinguidos los dos elementos que integran la
posesin: objetivo (la cosa) (tenga una cosa bajo su poder) y subjetivo (intencin de someterla al ejercicio
de un derecho de propiedad). Aqu se nota la influencia de Savigny, en cuanto a la distincin de los dos
elementos. Cuando se refiere a un derecho de propiedad, implica que la posesin puede ser el ejercicio de
cualquier de los mencionados por el art. 2503.
En la nota V.S. aclara que toma un concepto de mayor importancia jurdica que el tomado por el Cd.
Francs, ya que presenta todos los caracteres indispensables para los derechos posesorios, la posesin
que sirve para la prescripcin, y la que da acciones posesorias adversus omnes. Define lo que se denomina
posesin civil.
Importancia
La posesin es contenido fundamental de la mayora de los derechos reales pues sin ella, no sera posible
el ejercicio pleno de las facultades que tales derechos le atribuyen a su titular. (CONTENIDO NORMAL DE
LOS DERECHOS REALES).
La posesin tiene el efecto de determinar quin es el actor y quin el demandado en los conflictos entre
quien alega la propiedad de una cosa y quien se mantiene en la posesin de sta. En segundo lugar incide
en la distribucin de la carga de la prueba ya que, en caso de insuficiencia de ella, determinar la victoria
del poseedor sobre el pretendido propietario.
La posesin posibilita, por s sola o unida a otros elementos, la adquisicin de derechos reales. (ej.
apropiacin).
En materia de cosas muebles, no robadas ni perdidas, unida a la buena fe, crea la presuncin de propiedad
(Art. 2412, Cd. Civ.). Siendo robadas o perdidas, mediando tambin la buena fe y el tiempo, posibilita su
adquisicin por prescripcin (art. 2525 y ss, Cd. Civ.).
En materia de inmuebles, unida al tiempo, da lugar tambin a la adquisicin por prescripcin.
La relacin posesoria genera adems derechos, obligacin responsabilidades, con relacin a frutos,
mejoras, gastos, riesgos y daos sufridos o provocados por la cosa.
Pero donde se encuentra su aspecto ms interesante es en que el derecho le otorga proteccin, no slo por
va de acciones judiciales, sino tambin estatuyendo en su favor la defensa extrajudicial (art. 2470, Cd.
Civ.)
2) Tenencia. Concepto:
Tenencia segn la doctrina clsica, la cual ha seguido nuestro cdigo, es la detencin de la cosa, o el poder
de hecho sobre ella, pero reconociendo en otra persona la facultad de someterla al ejercicio de un derecho
real.
En conclusin se trata del poder efectivo sobre la cosa pero reconociendo que la posesin se ejerce en
nombre de otro. Admite distintos grados:
a) Contacto con la cosa con voluntad de utilizarla o servirse de ella en forma circunstancial (ej. el que
se hospeda en un hotel respecto de los muebles y tiles de la habitacin).

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b) Tenencia en virtud de un vnculo de dependencia (ej. obrero respecto de las herramientas de su

principal).
c) Contacto con la cosa, con voluntad de utilizarla o servirse de ella en forma circunstancial (invitado
respecto de los bienes que se ponen a su servicio).
Estas categoras no tiene legitimacin activa en la accin de despojo (art. 2490, Cd. Civ.).
d) Tenedores desinteresados: los que tienen la cosa en inters ajeno sin facultades para utilizarla o
servirse de ella en su provecho (ej. mandatario, depositario, etc.).
e) Tenedores interesados: tienen la cosa reconociendo en otro la propiedad pero con facultades de
aprovechamiento (ej. locatario).
En estos dos casos la tenencia puede ser consecuencia de un vnculo contractual y generalmente lo es.
La amplitud de las facultades y responsabilidades depender en consecuencia de la relacin contractual
de que se trate.
3) yuxtaposicin local o mero contacto
Es un contacto material desprovisto totalmente de voluntad, se porque la persona carece de conciencia de
ese contacto (dormida) o porque el contacto no se produce por su voluntad (prisionero respecto a cadenas).
Resulta jurdicamente irrelevante por ser una mera relacin fsica desprovista de todo contenido voluntario.
4) Cuasiposesin. Concepto:
El trmino cuasi-posesin se ha aplicado en dos sentidos:
a) Para distinguir la posesin que ejercen los titulares de derechos reales sobre cosa ajena (posesin
sin animus domini). Por ejemplo: el usufructo.
b) Para calificar el hecho posesorio cuando no recae sobre cosas sino sobre bienes o derechos que no
pueden ser susceptibles de posesin propiamente dicha. Esta distincin se basa en el artculo 2400
del Cdigo Civil y su nota:
Art. 2400.- Todas las cosas que estn en el comercio son susceptibles de
posesin. Los bienes que no fueren cosas, no son susceptibles de posesin.
NOTA: Hemos dicho ya que slo las cosas corporales son susceptibles de una posesin verdadera y
propiamente dicha; las cosas incorporales, aquellas quae in jure consistunt, no son susceptibles de la
verdadera posesin, mas lo son de una cuasi-posesin. Esta cuasi-posesin de un derecho, consiste en el
goce que tiene aquel a quien pertenece, y es susceptible de las mismas cualidades y de los mismos vicios
que la verdadera posesin.
El sentido que preferimos darle es el segundo, ya que el primero entra en el campo de la posesin.
5) Diferencias entre posesin y propiedad
El dominio es el derecho real ms pleno de facultades. Crea una relacin de la persona con el resto de la
sociedad, que tiene el deber correlativo de respetarlo, y tiene origen en un hecho o acto jurdico al que la ley
le da suficiente valor para darle nacimiento.
La posesin puede o no tener origen en un vnculo jurdico. Lo que corre en que las calidades de propietario
y poseedor se renen en una misma persona, porque la posesin es el medio natural de ejercer las
facultades que confiere el dominio e integra su contenido.
En la posesin se prescinde de la titularidad del derecho que se ejercita, puesto que la posesin como tal
puede carecer de ttulo justificativo; en cambio la propiedad implica titularidad y tiene su justificacin como
tal.
Se es titular por tener el derecho de propiedad, con independencia del hecho de que se lo ejercite; si se lo
ejercita, se hace tambin acto de posesin, pero sta posesin es posesin de titular. La posesin se agota
si desaparece el elemento de hecho, aun cuando la ley faculte a quien la ejerca a protegerse intentando las
acciones tendientes a mantenerla o recuperarla.
Los ataques o agresiones al derecho de propiedad se defienden mediante la respectiva accin petitoria en
donde, en juicio pleno, la sentencia hace cosa juzgada acerca de la titularidad. La posesin se defiende o se
recupera mediante las acciones o interdictos posesorios, en juicio sumario o sumarsimo, donde no entra en
debate el tema de la titularidad del derecho.
6) Exclusividad de la posesin y cotitularidades
Art. 2401.- Dos posesiones iguales y de la misma naturaleza, no pueden concurrir
sobre la misma cosa.
Lo que la norma prescribe es la posibilidad de existencia de dos posiciones iguales sobre la totalidad de la
cosa. La pretensin de ser poseedor total y absoluto de la cosa excluye la posibilidad de que otro pueda
estar en idntica situacin de hecho.

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Este principio no excluye los casos de coposesin (cotitularidad); es decir, la posibilidad de que dos
personas ejerzan la posesin de una misma cosa, indivisible o indivisa, segn partes intelectualmente
determinadas:
Art. 2409.- Dos o ms personas pueden tomar en comn la posesin de una cosa
indivisible, y cada una de ellas adquiere la posesin de toda la cosa.
Para poder adquirir la posesin de la parte de una cosa indivisible se requiere que la parte sea idealmente
determinada o sea en su porcin cuantitativa (ej. un tercio, un quinto, etc.):
Art. 2407.- Para tomar la posesin de parte de una cosa indivisible, es necesario
que esa parte haya sido idealmente determinada.
El contenido del derecho real de condominio tiene su reflejo con este tipo de posesin, en la cual los sujetos
se reconocen recprocamente sta situacin.
Si la cosa es divisible tambin es necesario, mientras permanezca indivisa, que est determinada la parte
ideal, pues no se puede poseer una parte incierta de una cosa (art. 2410).
B) NATURALEZA DE LA POSESION
El meollo de la discusin estriba en desentraar si se trata de un hecho o si se trata de un derecho. As
mismo los sostenedores de la posesin como derecho discuten sobre si se trata de un derecho real o
personal.
PAPINIANO: la posesin tiene muchsimo de hecho.
SAVIGNY: la posesin es a la vez un derecho y un hecho; por s misma es un hecho, pero por sus
consecuencias semeja un derecho.
WINDSCHEID: slo un hecho. La circunstancia de que a este hecho el derecho le atribuya consecuencias
jurdicas no lo convierte en un derecho.
IHERING: define derecho como un inters jurdicamente protegido, por lo que la posesin seria un derecho,
ya que evidentemente esta protegida por el derecho objetivo.
Para nuestra ley, la posesin es un hecho, aunque, en el plano terico, el codificador no oculta su adhesin
a la posicin de Monitor (en relacin con su causa es un hecho y un derecho con relacin a sus efectos). El
hecho de que sea considerada como un hecho se justifica por:
a. art. 2470, Cd. Civ. el hecho de la posesin.
b. Art. 2363, Cd. Civ. el poseedor no tiene obligacin de producir su ttulo a la posesin el
posee porque posee. Si el poseedor puede invocar su posesin sin producir su ttulo, es porque
la posesin es un estado de hecho.
c. Metodolgicamente, el Cdigo trata de la posesin antes de tratar sobre los derechos reales.
d. La posesin es un elemento de los derechos reales, por tanto no puede ser a la vez un derecho
real.
e. En la definicin de cada derecho real figura la frase es el o es un derecho real, lo que no
sucede con la posesin.
C) ELEMENTOS DE LA POSESION
Los elementos de la posesin son el corpus y el animus.
El corpus es el elemento objetivo y es el contacto fsico con la cosa.
El animus es el elemento subjetivo que determina la intencin de poseer la cosa.
Ambos elementos se encuentran estrechamente vinculados de tal manera que la presencia de uno de ellos
presupone o lleva a presumir la existencia del otro.
1) Teoras:
a) Subjetiva (clsica Savigny)
Sostenida por Savigny, sta teora parte de la base fundamental de considerar que se est en posesin de
una cosa cuando se tiene la facultad, no solo de disponer fsicamente de la misma, sino de defenderla de
toda accin extraa.
Lo que Savigny llama detencin es la base de toda idea de posesin.
Para que exista posesin, segn sta doctrina, es necesario la presencia de dos elementos, el objetivo
(corpus) que es definido como la posibilidad fsica de disponer de la cosa con exclusin de otra persona, y el
subjetivo (animus domini) que la misma doctrina caracteriza en tener la cosa para s, sin reconocer en otra
persona un derecho de propiedad, es decir, en tratar las cosas como propias.
El animus domini sera la intencin de ejercer el derecho de propiedad; animus que dejara de existir cuando
el poseedor reconociese la propiedad de la cosa que posee en otro. Este animus domini no debe
confundirse con la conviccin de ser realmente el propietario; puede ser que no se lo sea y que tenga
conciencia de la ajenidad de la cosa (poseedor de mala fe).

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El corpus, para Savigny, es el acto fsico de la aprehensin para adquirir la posesin. Admite en principio
dos especies:
1) Tomar la cosa mueble con la mano
2) Posar el pie sobre un inmueble
Pero advierte que en muchos casos la adquisicin de la posesin se produce sin que promedie un contacto
fsico. Quien tiene la posibilidad de tomar una cosa colocada delante de l est en la misma condicin de
quien realmente la hubiera asido.
b) Objetiva (Ihering)
Ihering sostiene que la teora subjetiva no es verdadera y lanza su mayor crtica contra la exigencia y
caracterizacin del animus domini, el cual por su difcil prueba complica notablemente la aplicacin y
defensa de la posesin.
Dice esta teora que si la posesin tiene dos elementos, quien alega tenerla tendr que demostrar la
presencia de ambos; si bien el elemento objetivo no ofrece dificultades mayores, el elemento subjetivo
resulta de difcil prueba y puede variar sin que se manifieste en signos exteriores. Por eso Ihering lo reputa
impracticable.
El autor opone lo que se llama teora de la voluntad abstracta, segn la cual, en lugar de que en cada caso
sea necesario determinar y probar cul es el nimo o la intencin del sujeto, para determinar si existe
posesin o detencin, basta establecerla en base a la naturaleza de la relacin que sirve de sustento o
antecedente. Por ejemplo: en vez de indagar si tal locatario tiene la cosa con animus detinendi, la ley ya lo
debe presumir en virtud del nimo que existe en el arrendatario tipo (en abstracto). La ley no debe tener en
cuenta la voluntad individual sino la voluntad abstracta.
Esta doctrina conduce a la investigacin de la causa posessionis (causa de la posesin).
En estos trminos, la teora objetiva considera que la voluntad del sujeto que posee no tiene importancia o
es indiferente. En todos los casos en que se den las condiciones exteriores de la relacin posesoria existe
posesin, a menos que la ley le niegue la existencia por mediar una causa detentionis.
Los principales efectos de esta teora radican en la carga de la prueba, que ya no la sufre el poseedor. Aquel
que pretenda negarle a una persona su carcter de poseedor deber demostrar la existencia de una causa
que la reduce a detencin (tenencia); al poseedor slo le bastar demostrar la exteriorizacin de su
posesin (el corpus).
c) De la causa de la posesin
La doctrina de Ihering conduca a la investigacin de la causa possesionis.
Saleilles retoma esta concepcin y destaca la insuficiencia de los actos exteriores que constituyen el corpus
posesorio para descubrir en ellos el animus domini y subraya la necesidad de relacionar la prueba de este
animus con el ttulo en virtud del cual se posee, lo que se ha denominado prueba de la causa posessionis.
Se aparta de Ihering en la concepcin del animus que no es ya el simple acto de tenencia y disfrute de la
cosa; el animus es el acto de seoro que debe ser tal que implique que no hay renuncia a este seoro. Por
consiguiente existe un animus possidendi distinto de la voluntad de retener y gozar la cosa y distinto del
animus detinendi de que habla Ihering.
Saleilles explica la naturaleza de la posesin como una relacin permanente y pblica, una afirmacin
interesada sobre la cosa que revela un vnculo de subordinacin econmica. La posesin es una relacin
real entre el hombre y la cosa, de tal naturaleza que nos descubre al dueo de la cosa; una relacin querida
sin lo cual no pasara de ser un accidente, sin valor jurdico.
POSICION DEL CDIGO CIVIL: El Cdigo Civil adopta la doctrina de Savigny en la norma del artculo 2373
y 2374:
Art. 2373.- La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin
de tenerla como suya: salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por
sucesin.
Art. 2374.- La aprehensin debe consistir en un acto que, cuando no sea un
contacto personal, ponga a la persona en presencia de la cosa con la posibilidad
fsica de tomarla.

2) Interversin del ttulo

Art. 2353.- Nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la
causa de su posesin. El que comenz a poseer por s y como propietario de la
cosa, contina poseyendo como tal, mientras no se pruebe que ha comenzado a

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poseer por otro. El que ha comenzado a poseer por otro, se presume que contina
poseyendo por el mismo ttulo, mientras no se pruebe lo contrario.

Este principio no tiene carcter absoluto. La regla prohbe cambiar por s mismo la causa de la posesin,
pero nada impide que se llegue al cambio por un acuerdo de voluntades conforme al cual el propietario, que
posee a ttulo de tal, enajene la cosa y contine tenindola a ttulo de arrendatario; o viceversa el
arrendatario, adquiriendo la cosa, contine poseyndola en adelante a ttulo de dueo.
Tampoco constituye obstculo para que alguien que tenga la cosa por un ttulo, exteriorizando claramente
su voluntad de ocupar o usurpar la cosa, desconociendo los derechos del poseedor y en forma unilateral
intervierta el ttulo. En este sentido, el art. 2458, Cd. Civ. Se pierde la posesin cuando el que tiene la
cosa a nombre del poseedor, manifiesta por actos exteriores la intencin de privar al poseedor de disponer
de la cosa, y cuando sus actos producen ese efecto. Esto es lo que se denomina Interversin de ttulo. En
este caso se produce una nueva causa de la posesin, que no ser el anterior arrendamiento o comodato,
sino la nueva ocupacin o usurpacin concluyentemente exteriorizadas.
Para que exista interversin del ttulo, no bastan las simples manifestaciones de voluntad, sino que la actitud
debe consistir en hechos exteriores que impliquen una verdadera contradiccin a los derechos del
propietario, un verdadero alzamiento contra su derecho; puede revestir la forma judicial, sin que sea
necesario que se plantee litigio, o tratarse de actos de fuerza que impidan al propietario el ejercicio de su
derecho. Estos actos deben ser de un carcter ostensible e inequvoco para tener la consecuencia que la
interversin produce y que es la de convertir la tenencia en posesin.
1) Reformas introducidas por la ley 17711
A continuacin vamos a enumerar las reformas de la ley 17711 que modific algunos aspectos de la relacin
posesoria, y cuyo tratamiento se ver oportunamente en cada caso.
a) Legitimacin de la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediante boleto de
compraventa (prrafo final al artculo 2355).
Art. 2355.- La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un derecho real,
constituido en conformidad a las disposiciones de este Cdigo. Ilegtima, cuando
se tenga sin ttulo, o por un ttulo nulo, o fuere adquirida por un modo insuficiente
para adquirir derechos reales, o cuando se adquiera del que no tena derecho a
poseer la cosa, o no lo tena para transmitirla.
(*) Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe,
mediando boleto de compraventa.
b) Ampliacin del campo de legitimacin activa en las acciones de manutencin y despojo a los
tenedores (art. 2469, 2490 y 2491).
Art. 2469.- La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden
ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr accin judicial
para ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamente en la forma que
determinen las leyes procesales.
Art. 2490.- Corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor, aun
vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el despojante, sucesores y
cmplices, aunque fuere dueo del bien. Exceptuase de esta disposicin a quien
es tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de dependencia, hospedaje
u hospitalidad.
Art. 2491.- El desposedo tendr accin para exigir el reintegro contra el autor de
la desposesin y sus sucesores universales y contra los sucesores particulares de
mala fe.
c) Ampliacin de la proteccin posesoria a las cosas muebles (art. 2487 y 2488).
Art. 2487.- Las acciones posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o
manutencin de la cosa.

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Art. 2488.- Las cosas muebles pueden ser objeto de acciones posesorias,
salvo contra el sucesor particular poseedor de buena fe de cosas que no sean
robadas o perdidas.

d) Se estatuye la accin de dao temido (accin de obra vieja o ruinosa) (agregado al art. 2499).
Art. 2499.- Habr turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva que se
comenzara a hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase
que fueren, la posesin de ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio
del que ejecuta la obra nueva.
(*) Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes,
puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas
cautelares.
D)
OBJETO DE LA POSESION
1) Cosas susceptibles de posesin
El objeto de la posesin es siempre la cosa, en el sentido que la define el artculo 2311:
Art. 2311.- Se llaman cosas en este Cdigo, los objetos materiales susceptibles de
tener un valor.
Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas
naturales susceptibles de apropiacin.
Este principio tiene algunas excepciones ya que hay cosas que se encuentran fuera del comercio pero que
aun as pueden ser objeto de posesin. Entre estos casos tenemos las cosas que enumera el inciso 2 del
art. 2337:
Art. 2337.- Las cosas estn fuera del comercio, o por su inenajenabilidad absoluta
o por su inenajenabilidad relativa. Son absolutamente inenajenables:
...
2. Las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o
disposiciones de ltima voluntad, en cuanto este Cdigo permita tales
prohibiciones.
Por ejemplo: una persona que lega o dona una cosa con prohibicin de enajenar por un trmino no mayor
de 10 aos convierte a la cosa en inenajenable (fuera del comercio); pero esto no quiere decir que el
donatario no la pueda hacer objeto de posesin.
2) Extensin de la posesin:
a) Cosas simples y compuestas
Se entiende por cosas singulares, las que integran una unidad natural (un perro) o artificial (una mquina
compuesta de varias piezas, pero con unidad funcional), simple (un diamante) o compleja (una casa), con
existencia real en la naturaleza
Art. 2402.- Si la cosa cuya posesin se va a adquirir se hallase confundida con
otras, es indispensable para la adquisicin de la posesin, que sea separada y
designada distintamente.
Art. 2405.- Cuando la cosa forma un solo cuerpo, no se puede poseer una parte
de l, sin poseer todo el cuerpo.
Art. 2403.- La posesin de una cosa hace presumir la posesin de las cosas
accesorias a ella.
Art. 2410.- Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es
indispensable que esa parte haya sido material o intelectualmente determinada.
No se puede poseer la parte incierta de una cosa.

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Sobre esta ltima regla: si la parte est materialmente determinada, la posesin se toma directamente sobre
esa parte. Si la determinacin es slo intelectual se trata de un caso de coposesin.
b) Universalidades
Por cosa universal se entiende la que est formada por un conjunto o una agrupacin de cosas singulares
que integran una unidad intelectual con denominacin colectiva, como un rebao, una coleccin artstica,
una biblioteca, el mobiliario de una casa, etctera.
La universalidad es una pluralidad de bienes que se consideran una unidad; puede ser una unidad de hecho
o de derecho. Son de hecho aquellas que establece la voluntad del propietario, y de derecho las que
establece la ley; as el patrimonio y la sucesin de una persona son universalidades de derecho que no
pueden ser divididas sino en cuotas alcuotas, pero no en partes determinadas por s mismas.
El cdigo establece:
a) Universalidades de hecho:
Art. 2404.- La posesin de una cosa compuesta de muchos cuerpos distintos y
separados, pero unidos bajo un mismo nombre, como un rebao, una piara,
comprende slo las partes individuales que comprende la cosa.
Se entiende que la posesin recae sobre cada uno de las cosas componentes y no sobre el conjunto.
b) Universalidades de derecho: aqu tambin es necesario tomar la posesin de cada una de las cosas
componentes.
c) Posesin de parte de una cosa
Art. 2410.- Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es
indispensable que esa parte haya sido material o intelectualmente determinada.
No se puede poseer la parte incierta de una cosa.
Nos encontramos nuevamente ante un caso de coposesin que ser estudiado mas adelante.
3) Posesin fundada en un ttulo
Art. 2411.- La posesin fundada sobre un ttulo, comprende slo la extensin del
ttulo, sin perjuicio de las agregaciones que por otras causas hubiese hecho el
poseedor.
Este artculo plantea la situacin de cuando entra en tela de juicio la extensin de la posesin; en este caso,
la prueba del ttulo o causa posesoria puede resultar definitoria para la solucin del problema. Si el ttulo no
comprende toda la extensin pretendida (no alcanza para poseer completamente), habr que invocar o
probar la adquisicin de la posesin, sobre la diferencia no comprendida, en base a otra causa.
E) CLASIFICACION DE LA POSESIN
1) Legtima e ilegtima
Art. 2355.- La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un derecho real,
constituido en conformidad a las disposiciones de este Cdigo.
Ilegtima, cuando se tenga
sin ttulo,
o por un ttulo nulo,
o fuere adquirida por un modo insuficiente para adquirir derechos reales,
o cuando se adquiera del que no tena derecho a poseer la cosa, o no lo tena
para transmitirla. ...
La legitimidad o ilegitimidad de la posesin no depende de la relacin posesoria en s, sino de su vinculacin
con el derecho real de cuyo contenido forma parte. La importancia radica en servir de punto de referencia
para la determinacin de la buena fe, ya que sta, solo existe cuando se est persuadido de la legitimidad.
Los derechos reales en general se adquieren con ttulo y modo. Si alguno de estos requisitos falta o es
deficiente, el derecho real no est constituido de conformidad con las disposiciones del Cdigo Civil y, por lo
tanto, la posesin no rene los requisitos para ser considerada legtima. Tambin puede ocurrir que el ttulo
y el modo se hallan cumplidos, pero que la persona que transmiti no tuviera el derecho a poseer la cosa
(ej. no era propietario) o no tuviera derecho a transmitirla (ej. cesin de derecho real de uso o habitacin).
La enumeracin que hace el artculo sobre los casos de posesin ilegtima no es taxativa, ya que en cada

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hiptesis en la que el derecho real hubiese sido adquirido sin observar los requisitos que en casa caso
precepta el Cd. Civ., en lo que respecta a la causa, a la capacidad, al objeto, a la forma, al modo, o ala
publicidad, se estar en presencia de una posesin ilegtima.
EL TTULO: la palabra ttulo est empleada en el sentido de causa-fuente del derecho. Cuando el ttulo falta,
falta la causa, o sea uno de los elementos esenciales para la constitucin del derecho. Cuando el ttulo es
nulo, puede serlo por defectos de fondo o de forma.
CONDICIONES DE FONDO: el derecho real que se pretende constituir puede requerir que la persona de
quien se adquiere tenga determinada calidad (propietario, condmino, usufructuario, etc.). Si el transmitente
no tiene esa calidad, falta una condicin de fondo.
CONDICIONES DE FORMA: los supuestos de nulidad de ttulo por defectos de forma son mltiples, pero no
tornan ilegtima la posesin cuando aparejan la posibilidad de que el ttulo sea anulable. Por ejemplo: casos
de incapacidad de derecho para comprar.
EL MODO: El Cdigo Civil legisla minuciosamente los requisitos del modo en cada caso. La tradicin es el
modo que ofrece mayores dificultades pues requiere la existencia de los actos materiales que la configuran,
actos relativos a la capacidad y el consentimiento de adquirente y tradens, y su vinculacin con el ttulo
traslativo.
REFORMA AL ARTCULO 2355:
Art. 2355.- La posesin ser legtima...
... Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe,
mediando boleto de compraventa.
El agregado introducido por la ley 17711 ha dado lugar a discusiones y crticas de la doctrina.
La finalidad del legislador al introducir el agregado al art. 2355 es la de proteger al adquirente con boleto de
compraventa, ante la posibilidad de que se lesionen sus derechos por una enajenacin posterior.
Para una parte de la doctrina se trata de un supuesto de posesin legtima. Para otra se trata de un modo
de adquisicin legtimo de la posesin pero que no torna legtima la posesin adquirida.
1ra Crtica: si la palabra ttulo est empleada en el sentido de causa, en este tipo de posesin la causa es la
compraventa, pero el Cdigo Civil no reputa concluida la compraventa mientras no se halle firmada la
escritura pblica, aunque se encuentren concluidos como contratos en que las partes se han obligado a
hacer escritura pblica. Es decir, se ha dado valor de ttulo adquisitivo del dominio a un instrumento que
slo consagra una obligacin de hacer?
2da Crtica: se introduce el concepto de buena fe dentro del concepto y del artculo referido a la posesin
legtima. La posesin legtima nunca puede ser de mala fe. El boleto de compraventa no es considerado
justo ttulo y para que medie buena fe faltara ese requisito objetivo de la misma.
3ra Crtica: el agregado no exige la inscripcin del boleto en el Registro de la propiedad inmueble (que exige
el art. 2505), de modo que para la adquisicin o transmisin tampoco se puede juzgar perfeccionada por
ese motivo.
Art. 2505.- La adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles,
solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos
ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas
adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn
registradas.
En conclusin, las dificultades interpretativas a que da lugar la norma no solucionan los posibles conflictos
que pueden darse entre el adquirente con escritura pblica y el poseedor con boleto de compraventa.
La posesin ilegtima se subdivide en posesin de buena o mala fe, y sta a su vez en posesin simple o
viciosa. La posesin viciosa admite distintos supuestos segn se trata de muebles o inmuebles.
La presuncin de legitimidad: su inexistencia
Se ha sostenido que se presume la legitimidad de la posesin y que, si bien el Cd. Civ. no consagra
expresamente tal presuncin, es dable extraerla de la norma del art. 2363: El poseedor no tiene obligacin
de producir su ttulo a la posesin, sino en el caso que deba exhibirlo como obligacin inherente a la
posesin. El posee porque posee.

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Subclasificacin de la posesin ilegtima.

2) Buena o mala fe
Art. 2356.- La posesin puede ser de buena o de mala fe. La posesin es de
buena fe, cuando el poseedor, por ignorancia o error de hecho, se persuadiere de
su legitimidad.
a) POSESIN DE BUENA FE:
ELEMENTO SUBJETIVO: La buena fe a que se refiere la norma es la buena fe creencia, que implica la
conviccin de estar ejerciendo una posesin que sea el contenido de un derecho real verdadero, la creencia
sin duda alguna del poseedor de ser exclusivo seor de la cosa.
La buena fe en la posesin ilegtima existe cuando el poseedor se encuentra persuadido por ignorancia o
error de hecho (nunca de derecho), excusable (no imputable a su persona) y esencial (arts. 924 y ss.) de la
legitimidad de su posesin, y no solo en cuanto a la existencia, calidad y validez de su ttulo, sino en cuanto
al modo de adquirir y al derecho de quien se la transmiti.
La buena fe creencia y la necesidad de que ella repose en un error o ignorancia de hecho esencial y no
imputable al agente, constituyen el elemento subjetivo de la buena fe.
ELEMENTO OBJETIVO: la creencia del poseedor debe reposar en condiciones o antecedentes objetivos. El
ttulo es el requisito objetivo de la buena fe y debe existir con todos los elementos formales necesarios para
su validez; en general basta con un ttulo putativo (art. 2357):
Art. 2357.- El ttulo putativo equivale a un ttulo realmente existente, cuando el
poseedor tiene razones suficientes para creer en la existencia de un ttulo a su
favor, o para extender su ttulo a la cosa poseda.
Los vicios de forma del ttulo hacen suponer mala fe en el poseedor.
PRESUNCION DE BUENA FE: la buena fe en la posesin se presume. Dice el art. 2362:
Art. 2362.- Todo poseedor tiene para s la presuncin de la buena fe de su
posesin, hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fe se
presuma.
Es una presuncin iuris tantum y para demostrar la mala fe son admisibles todos los medios de prueba. Los
casos en que se presume la mala fe estn dados por el art. 2771, Cd. Civ.: Ser considerado poseedor de
mala fe el que compr la cosa hurtada o perdida a persona sospechosa que no acostumbraba a vender
cosas semejantes, o que no tena capacidad o medios para adquirirla. Se aplica a cosas muebles.

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Sin embargo, el art. 2770, Cd. Civ.: Los anuncios de hurtos o de prdidas, no bastan para hacer presumir
de mala fe al poseedor de cosas hurtadas o perdidas que las adquiri despus de tales anuncios, si no se
probare que tena de ello conocimiento cuando adquiri las cosas.
Para determinar la existencia de la buena fe, se debe estar al momento en que tiene origen la posesin,
salvo para los frutos en que se requiere para cada acto de percepcin.
Importancia prctica de la clasificacin
En materia de cosas muebles, no robadas o perdidas, lleva la posesin de buena fe a la adquisicin de la
propiedad (art. 2412). Tiene importancia en la adquisicin de los frutos de la cosa poseda en la
indemnizacin por mejoras, resarcimientos de gastos, responsabilidad por prdidas o deterioros respecto
del rgimen de adquisicin por usucapin, tanto de inmuebles como de muebles.
Buena fe y ttulo putativo
El ttulo es el elemento objetivo de la buena fe, debe revestir los elementos formales necesarios para su
validez, pues de lo contrario no puede presumirse la buena fe (Art. 4009). Pero un ttulo as revestido de las
formalidades extrnsecas, puede no tener existencia en virtud de otras circunstancias y, por tanto, slo
existir en la creencia del poseedor, o ser un ttulo verdadero, pero no estar referido a la cosa poseda. En
este sentido, no debe confundirse el ttulo putativo con el justo ttulo, aunque ste ltimo d lugar a la
existencia de un derecho real putativo.
b) POSESIN DE MALA FE:
La posesin de mala fe puede ser simple o viciosa. El Cdigo Civil no define la mala fe simple, pero se la
define por exclusin. Hay mala fe simple cuando no hay buena fe y no existen vicios en la posesin. La
importancia de la distincin radica en que le poseedor vicioso carece de las acciones posesorias
propiamente dichas. Tambin es importante para la determinacin de la responsabilidad por deterioros y
prdidas, y en la privacin de ejercer el derecho de retencin por mejoras y gastos hechos sobre la cosa
que tiene el poseedor vicioso.
3) Posesin viciosa: (mala fe viciosa)
Art. 2364.- La posesin ser viciosa cuando fuere de cosas muebles adquiridas
por hurto, estelionato, o abuso de confianza;
y siendo de inmuebles, cuando sea adquirida por violencia o clandestinamente; y
siendo precaria, cuando se tuviese por un abuso de confianza.
a) Inmuebles
Los casos que el artculo enumera son:
1) Violencia:
Art. 2365.- La posesin es violenta, cuando es adquirida o tenida por vas de
hecho, acompaadas de violencias materiales o morales, o por amenazas de
fuerza, sea por el mismo que causa la violencia sea por sus agentes.
La violencia puede ser moral o material, por el propio poseedor o por sus agentes y contra el mismo dueo de
la cosa o contra la persona que la tenga a su nombre.
La violencia comprende esencialmente las amenazas graves y serias que se hubiesen empleado respecto al
legtimo poseedor.
Si la posesin se obtuvo o mantuvo por violencia ejercida contra una persona, slo ella puede alegar el vicio.
En todos los casos es preciso no confundir la violencia que vicia el ttulo, con la que vicia la posesin misma. El
ttulo, el contrato traslativo de la propiedad, puede ser viciado por la violencia sin que lo sea la posesin. (nota
al art. 2478).
2) Clandestinidad:
Art. 2369.- La posesin es clandestina, cuando los actos por los cuales se tom o
se continu, fueron ocultos, o se tom en ausencia del poseedor, o con
precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan derecho de
oponerse.
La posesin es clandestina cuando se toma furtivamente u ocultamente.
La posesin que en su origen fue pblica, puede tornarse despus en clandestina (art. 2370):

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Art. 2370.- La posesin pblica en su origen, es reputada clandestina cuando el
poseedor ha tomado precauciones para ocultar su continuacin.

No todo desconocimiento del propietario o poseedor anterior convierte a la posesin del agente en
clandestina. Basta con que el usurpado haya tenido la posibilidad de conocerla. Contrario sensu, los actos
de posesin aunque no sean pblicos no producirn ste efecto si han sido conocidos por el poseedor.
Exigir la publicidad de la posesin, no es exigir que sea conocida del propietario, basta que sea tal que el
propietario haya podido conocerla. Los actos aunque no sean pblicos pueden constituir una posesin
vlida, si hubiesen sido conocidos del propietario, porque la publicidad requerida no tiene por objeto sino
establecer la presuncin de que los actos han sido conocidos por l. Los actos posesorios son reputados
pblicos o clandestinos, menos por razn del nmero de testigos que los han presenciado, que por razn de
la facilidad con que cada uno ha podido conocerlos. As, los actos posesorios ejecutados de noche siempre
son reputados clandestinos (nota al art. 2479)
3) Abuso de confianza:
Art. 2364.- La posesin ser viciosa...
...y siendo precaria, cuando se tuviese por un abuso de
confianza.
Es precaria la relacin con la cosa cuando se tiene sin ttulo por una tolerancia o inadvertencia del dueo;
tambin se aplica, con un sentido ms amplio, cuando se tiene por un ttulo que produzca una obligacin de
devolver la cosa en el momento que el dueo lo requiera. Si se produce ste requerimiento y el precarista
pretende continuar con su posesin la contina en los hechos con actos exteriores que impliquen una
verdadera interversin de su ttulo, entonces la posesin tiene el carcter de precario, que el Cdigo Civil
llama abuso de confianza.
b) Muebles
1)
HURTO: se considerar que hay vicio de hurto cuando hay sustraccin o apoderamiento de la cosa
ajena, sea que medie violencia o intimidacin en las personas o fuerza en las cosas (robo) o que no
concurran estas circunstancias (hurto propiamente dicho). A su ves, cuando el Cd. Civ. habla de cosa
robada comprende tambin la que ha sido objeto de hurto. En este sentido, el art. 2766: La calidad de cosa
robada slo es aplicable a la sustraccin fraudulenta de la cosa ajena, y no a un abuso de confianza,
violacin de un depsito, ni a ningn acto de engao o estafa que hubiese hecho salir la cosa del poder del
propietario.
En conclusin, si el dueo o poseedor de la cosa se desprende voluntariamente de ella, aunque esa
voluntad est viciada por error o dolo, no habr hurto. La importancia de esta distincin radica en la
presuncin del art. 2412 y con respecto a la reivindicacin de cosas muebles.
2)
ESTELIONATO: es el delito que consiste en contratar sobre cosas ajenas como si fueran propias o
de enajenar como libres aquellas que estuviesen gravadas o prendadas.
Los bienes que se venden, permutan, gravan o arriendan ocultando la situacin en que se encuentran,
pueden ser muebles o inmuebles y deben ser litigiosos, embargados o gravados.
Incurre en estelionato el que hubiese contratado sobre cosas ajenas como propias, si no hiciere tradicin de
ellas, quien contratare de mala fe sobre cosas litigiosas, pignoradas, hipotecadas, o embargadas, como si
estuviesen libres, siempre que la otra parte hubiese aceptado la promesa de buena fe.
No se comprende fcilmente cmo el autor del estelionato, que es el que contrata sobre la cosa en dichas
condiciones, puede reputarse poseedor vicioso ya que, si no hace tradicin de ella comete estelionato y est
obligado a indemnizar, pero el carcter de su posesin depende de su origen o causa, y no del delito de
estelionato. Si en todo caso, entregara la cosa, el poseedor ser el cocontratante que se supone de buena
fe (por definicin de los arts. 1178 y 1179) y por lo tanto su posesin tampoco entra en esta clasificacin que
estamos analizando.
Dando a la palabra el sentido amplio que tena en el derecho romano y que lo haca comprensivo de
todos los tipos de dolo que no consistan hurto o robo, pero que el magistrado consideraba situaciones
dignas de proteccin, podemos entender el sentido en que debe tomarse el la palabra estelionato como
vicio de la posesin; as por ejemplo: la adquisicin, a sabiendas, de objetos gravados, prendados, litigiosos
o ajenos.
3)

ABUSO DE CONFIANZA: nos remitimos a lo dicho de este vicio sobre bienes inmuebles.

Carcter de los vicios

la violencia y a la clandestinidad son vicios relativos, de acuerdo a lo dispuesto por los arts. 2368 y 2371,
pero la mayora de la doctrina interpretativa sostiene que tal carcter es extensivo a los dems vicios, sea

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que s e trate de cosas muebles o inmuebles. Decir que los vicios tienen carcter relativo significa que slo
pueden ser alegados por la persona que los ha sufrido.
Purga de los vicios
El vicio quedar purgado desde el momento en que, en virtud de la caducidad o prescripcin, se vea
imposibilitado o impedido de alegarlo, con xito, el nico a quien competa hacerlo.
Accesin de posesiones
La accesin de posesiones es la posibilidad de unir o sumar la posesin que una persona ejerce o ha
ejercido con la del anterior o de los anteriores poseedores. Si la sucesin es a ttulo universal no es
necesario recurrir a esta figura, ya que el heredero ocupa, respecto de los bienes la misma posicin que
tenia el causante. En consecuencia se trata de una misma posesin.
Si la sucesin es a ttulo singular pueden unirse las posesiones siempre que se renan los requisitos
establecidos en el Cd. Civ. Tal posibilidad es facultativa ya que si se unen, la posesin posterior participar
de las cualidades y de los vicios de la anterior y puede ocurrir que esto no convenga al nuevo poseedor. El
inters en unirlas reside en la necesidad de aumentar el lapso por el cual se reputa poseedor, a los fines del
ejercicio de las acciones posesorias propiamente dichas (anualidad) o la de usucapir.
Para que dos sucesiones puedan unirse es necesario que ninguna de ellas sea viciosa, que no estn
separadas por una posesin viciosa y que la una derive de la otra, o sea que haya una transmisin de la
posesin o entrega de la cosa (Arts. 2475 y 2476, Cd. Civ.).
POSESION PERFECTA O IMPERFECTA
La fuente de esta clasificacin es el esboo de Freitas. Es poseedor perfecto aqul que tiene la intencin de
ser dueo o condmino perfecto de la cosa. Es decir, cuando se ejerce la posesin con la intencin de
someterla a un derecho real sobre cosa propia y este derecho real es pleno o perfecto.
La posesin imperfecta reconoce dos modalidades: cuando se trata de ejercer un derecho sobre cosa
propia, pero imperfecto (revocable, fiduciario o desmembrado) o de ejercer sobre cosa ajena un derecho
real de los que se ejercen por la posesin. Ejemplo: una persona ejerce la posesin a ttulo de nudo
propietario y otra de usufructuario. El uno porque tiene intencin de ejercer un dominio imperfecto, el otro
porque entiende ejercer un derecho real sobre cosa ajena.
POSESION EN SENTIDO ESTRICTO Y EN SENTIDO LATO
Nota al art. 2351. en el primer sentido se da cuando presenta todos los caracteres indispensables para que
de ella deriven los derechos posesorios. La posesin que sirve para la prescripcin y la que da acciones
posesorias adversus omnes. por otro lado encontramos la posesin que, sin reunir todos los requisitos, sirve
para los interdictos o acciones posesorias de oponibilidad limitada.

FIN BOLILLA 2