Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

INTRODUCCION
Al abordar el tema del CERTIFICADO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE dentro
de la rama del Derecho comercial, nos estamos refiriendo a un ttulo valor descrito
en el Derecho cambiario o Derecho Cartular, y adems hacer mencin que dicho
certificado de suscripcin preferente surge en razn del aumento de capital que se
realiza dentro de una sociedad comercial como parte de un DERECHO, ya que es
en este acto donde se hace referencia al derecho de suscripcin preferente y
por ende donde nace dicho certificado de suscripcin preferente, todo ello
bsicamente emanado por el derecho de suscripcin preferente, que tienen los
accionistas de una determinada empresa comercial.
Cuando las empresas necesitan dinero, hay muchas formas de conseguirlas,
dentro de las cuales tenemos el aumento de capital, al realizar dicho aumento de
capital se crean acciones, con esto los accionistas perderan poder poltico y poder
econmico, para proteger a estos accionistas se les otorga un derecho que es EL
DERECHO DE SUSCRIPCION PREFERENTE, es decir ellos tienen preferencia
para comprar las acciones nuevas en la misma proporcin que las que tenan, as
estos antiguos accionistas mantienen su porcentaje de acciones y no pierden su
poder poltico y econmico.
Este derecho de suscripcin preferente dentro de nuestra legislacin nacional, se
encuentra enmarcado en la ley de ttulos valores Ley N 27287 y dentro de la ley
general de sociedades Ley N 26887.
Dentro de la Ley N 27287, desde el Art. 258 al Art. 260, nos detalla en que
consiste el certificado de suscripcin preferente, que debe contener el certificado
de suscripcin preferente, como se emiten y transfieren dichos certificados de
suscripcin preferente.
Dentro de la Ley N 26887, desde el Art. 207 al Art. 209, nos hace referencia al
Derecho de suscripcin preferente, el ejercicio del derecho de preferencia, para
tambin tocar el tema del certificado de suscripcin preferente.
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Cabe indicar que al ser este un tema de suma importancia dentro del derecho
cartular, es necesario tomar conocimiento que al hablar del CERTIFICADO DE
SUSCRIPCION PREFERENTE, nos estamos refiriendo a un ttulo valor que
bsicamente es un documento con contenido patrimonial, para lo cual es de vital
importancia tomar conocimiento de la ley general de sociedades, ya que como se
haca mencin dentro del tema tratado, se habla del derecho de suscripcin
que tiene los accionistas de una empresa, ese derecho de preferencia que se
determina en los estatutos de constitucin de una empresa.
En lneas generales en el presente trabajo trataremos un concepto general de lo
que es ttulo valor, que es el aumento de capital social, e iremos desarrollando lo
referente al certificado de suscripcin preferente conforme a nuestra legislacin.
Adems abordaremos el tema central de cmo nace este certificado de
suscripcin preferente como parte del Derecho de suscripcin preferente,
veremos los antecedentes del derecho de suscripcin, as como los fundamentos
del derecho de suscripcin preferentes, tambin tocaremos como es que es tan
importante El derecho de suscripcin preferente como medio de proteccin frente
a la dilucin de derechos del accionista.

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MARCO TEORICO
CERTIFICADO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE
1. TITULO VALOR
Se puede definir al ttulo valor como el instrumento privado que importa la
manifestacin de voluntad de una o ms personas naturales o jurdicas, que
necesariamente deben observar las formalidades exigidas por la ley para hacer
valer el derecho literal, autnomo y de carcter patrimonial contenido en el
documento.
En resumen se puede decir que los ttulos valores son:
-

Instrumentos del comercio y trfico jurdico.

Documentos que representan o incorporan derechos patrimoniales.
Documentos que estn destinados a la circulacin.

2. AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL

MARTNEZ FERNNDEZ sostiene que el aumento del capital social consiste en
aadir al propio capital de la sociedad que ya fue constituida, nuevas
aportaciones.
ELAS LAROZA, por su parte, define el aumento de capital como la realizacin de
nuevos aportes de bienes o derechos a favor de la sociedad, que incrementan o
fortalecen su activo y mejora su situacin econmica, a cambio de la entrega a los
aportantes de nuevas acciones o del aumento del valor nominal de las acciones
existentes.
Por nuestra parte, el aumento de capital consiste en aquella actividad en virtud de
la cual la sociedad a travs de nuevos aportes, fortalece su situacin patrimonial,
en contraprestacin de acciones o incremento del valor de las ya existentes.

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3. CERTIFICADO DE SUSCRIPCION PREFERENTE

El derecho de suscripcin preferente se incorpora en un ttulo denominado
certificado de suscripcin preferente o mediante anotacin en cuenta, ambos
libremente transferibles, total o parcialmente, que confiere a su titular el derecho
preferente a la suscripcin de las nuevas acciones en las oportunidades, el monto,
condiciones y procedimiento establecidos por la junta general o, en su caso, por el
directorio.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no ser aplicable cuando por acuerdo adoptado
por la totalidad de los accionistas de la sociedad, por disposicin estatutaria o por
convenio entre accionistas debidamente registrado en la sociedad, se restrinja la
libre transferencia del derecho de suscripcin preferente.
El certificado de suscripcin preferente, o en su caso las anotaciones en cuenta,
deben estar disponibles para sus titulares dentro de los quince das tiles
siguientes a la fecha en que se adopt el acuerdo de aumento de capital. En el
aviso que se menciona en el artculo anterior se indicar la fecha en que estn a
disposicin de los accionistas.

Los tenedores de certificados de suscripcin preferente que participaron en la

primera rueda tendrn derecho a hacerlo en la segunda y en las posteriores si lo
hubiere, considerndose en cada una de ellas el monto de las acciones que han
adquirido, as como las que corresponderan a la tenencia del accionista que les
transfiri el derecho.
El reglamento del RRS, establece en su art.67que, para inscribir el aumento de
capital en el que existe el derecho de suscripcin preferente, se presentarn las
publicaciones del aviso a que se refiere el art. 211 de la Ley, en el cual la junta
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general o, en su caso, el directorio, establece las oportunidades, monto,

condiciones y procedimientos para el aumento, salvo cuando el aumento ha sido
acordado en junta universal y la sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin
derecho a voto.
Se adjuntar una certificacin del gerente general o del representante
debidamente autorizado, en el sentido de que el derecho de suscripcin preferente
de las acciones se ha ejercido en las oportunidades, monto, condiciones y
procedimientos que se sealan en el aviso, y en caso de no requerirse la
publicacin del aviso, que se ha realizado en el modo acordado por la junta
general o el directorio.
El art. 101 del D. Leg. 861 Nueva Ley de Mercado de Valores, dice los titulares de
acciones del capital tendrn derecho a suscribir las acciones que emite la
sociedad como resultado de aumento de capital mediante nuevos aportes, en
forma proporcional al valor nominal de las acciones que tenga en propiedad. Los
accionistas de la sociedad tendrn tambin derecho de suscripcin preferente de
los bonos convertibles que emita esta en proporcin a su participacin en el capital
social. Asista igual derecho a los titulares de bonos convertibles pertenecientes a
emisiones anteriores, en la proporcin que les corresponda segn las bases de
conversin. Sin perjuicio de lo dispuesto anteriormente, el contrato de emisin de
los bonos convertibles puede establecer el derecho preferente a suscribir nuevas
acciones a los titulares de bonos convertible
El art. 102 del mismo D. Leg. 861 prescribe que La sociedad cuyas acciones de
capital o bonos convertibles, en los casos contemplados en el artculo anterior,
estn inscritos o negociacin dichos valores en rueda de bolsa o en otro
mecanismo centralizado, debern emitir valores denominados certificados de
suscripcin preferente, los mismos que no confieren ms derecho que el ejercicio
de la preferencia en la suscripcin de nuevas acciones o Bonos convertibles,
segn sea el caso.

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Estos ttulos y sus formalidades y caractersticas se tratan en el D. Leg.861, del

art. 101 al art. 108.
El art. 1230 del Cdigo Civil prev que El deudor puede retener el pago mientras
no le sea otorgado el recibo correspondiente. Tratndose de deudas cuyo recibo
sea la devolucin del ttulo, perdiendo este, quien se encuentre en aptitud de
verificar el pago puede retenerlo y exigir del acreedor la declaracin judicial que
inutilice el titulo extraviado.
4. EL DERECHO DE SUSCRIPCION PREFERENTE
Un inversor debe conocer que si la empresa de la que es accionista ampla capital,
su cuota de participacin en la misma se ver reducida. Para que esto no suceda,
dispone de un derecho de suscripcin preferente de las acciones nuevas, de tal
manera que dicho porcentaje no se vea disminuido. Este mecanismo evita la
dilucin de las reservas entre un mayor nmero de accionistas.
Si decidiera que no est interesado en adquirir esas nuevas acciones, reducir su
cuota

de

participacin

en

la

empresa,

pero

no

se

ver

perjudicado

econmicamente, ya que podr vender tales derechos a los inversores que

deseen invertir en acciones de dicha compaa.
Los derechos de suscripcin preferente son ttulos que se negocian en el mercado
burstil durante el perodo de suscripcin de las acciones nuevas y su cotizacin
estar relacionada con las alteraciones que experimente la cotizacin de las
acciones antiguas. As, si hay muchos inversores que estn interesados en
adquirir acciones de dicha sociedad, el valor de los derechos de suscripcin
aumentar y, si por el contrario, no hay personas dispuestas a comprar tales
ttulos, el valor de los derechos disminuir.
Ejemplo: Supongamos que, en el ejemplo anterior de ampliacin de capital con
200.000 nuevas acciones, se incorporaran nuevos accionistas que suscriben las
acciones al valor nominal de 10 euros por accin. Los antiguos accionistas tenan
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acciones con un valor terico de 15 euros, que ahora, tras la ampliacin, se sita
en 14,17 euros. Sufriran, por tanto, un perjuicio de 0,83 euros por accin, en total,
830.000 euros. Cmo podran verse compensados de esa prdida? Si los nuevos
accionistas pagan a los antiguos 4,15 euros por cada nueva accin
(830.000/200.000). Como cada antiguo accionista podra haber suscrito 1 nueva
accin por cada 5 antiguas, podra ceder ese derecho, de manera que una
persona que quisiera suscribir 1 nueva accin, adems de su valor nominal,
tendra que desembolsar 4,15 euros (0,83 euros x 5) a quien le ceda el derecho de
suscripcin.
5. ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DERECHO DE SUSCRIPCION
A. ORIGENES
La legislacin britnica fue la primera que reconoci el derecho de suscripcin
preferente de los accionistas en los casos de aumento de capital con nuevas
aportaciones, la "Companies Act" de 1,862, en su artculo 27, atribua un derecho
de suscripcin a los accionistas admitiendo su supresin mediante acuerdo de la
junta general de accionistas.
El ordenamiento alemn (Handelsgesetzbuch) fue el que comenz, en el
continente

europeo,

reconocer

el

derecho

de

suscripcin

preferente

(Bezugsrecht); el pargrafo 282 de Handelsgesetzbuch de 1897, incorpor el

derecho de suscripcin como derecho atribuido a todos los accionistas de la
sociedad.
En Francia, el Decreto del 8 de agosto de 1935 reconoci el derecho de
suscripcin preferente (droit preferentiel de souscriptin) admitiendo su exclusin
mediante acuerdo de la Junta General de Accionistas, requiriendo para ello de
qurum y mayoras reforzadas, as como un informe de los administradores y de
los comisarios de cuentas.
El cdigo civile italiano de 1942, siguiendo el ejemplo de la legislacin alemana y
francesa, atribuy al accionista, un derecho de suscripcin preferente (diritto di
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opzione) y regul un procedimiento de exclusin exigiendo una mayora reforzada

y la presencia de un inters social que justifica la exclusin.
En los Estados Unidos, la utilizacin fraudulenta del aumento de capital por parte
de los administradores, fue el origen, a principio del siglo XIX, de la doctrina del
derecho de suscripcin preferente (pre-emptwe right). En el caso Gray v. Portland
Bank de 1807, el tribunal de Massachusetts proclam la existencia de un derecho
del accionista a suscripcin, pero este pronunciamiento se expidi como remedio
de equidad frente a la actuacin desleal de los administradores en un supuesto
especfico y no como un derecho esencial de los accionistas en todo aumento de
capital por emisin de nuevas acciones. Se trataba de la ejecucin del acuerdo
inicial de los accionistas, previsto en los estatutos, por el que el capital podra
llegar hasta una cifra mxima que en aquel momento no se haba agotado. El
Tribunal solamente reconoci al accionista a ser indemnizado por la prdida
econmica que le produjo la negativa por parte de la sociedad a su oferta de
suscribir acciones.
En 1906, en el caso Stokes v. Continental Trust Co., el Tribunal de Apelacin de
New York define el concepto y fundamento del derecho de suscripcin preferente,
en este caso, tal derecho fue considerado, por primera vez, como un derecho
esencial e inherente a la condicin de accionista. Ello implicaba, por parte del
Tribunal, una valorizacin positiva de este derecho como mecanismo de tutela del
accionista en los aumentos del capital.
En Espaa, antes de la promulgacin de la Ley de Sociedades Annimas de 1951,
el derecho del accionista a suscribir con preferencia las nuevas acciones emitidas
por la sociedad contra el desembolso en metlico no poda apoyarse en ningn
texto positivo concreto. En dicho dispositivo legal, se establece como un derecho
fundamental, inderogable, que no poda ser sometido a exclusin alguna.
En el Per el derecho del accionista a suscribir con preferencia las nuevas
acciones, recin es incorporado en Julio de 1967, con la promulgacin de la Ley
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16123, reconocindolo como un derecho esencial del accionista que no estaba

sujeto a exclusiones, adems, establece un nuevo derecho para los accionistas
que hicieran uso de su derecho de suscripcin preferente en el caso de quedar
acciones sin suscribir, a este derecho se le denomina "derecho de acrecer".
B. EVOLUCION
A principios de los aos treinta (1930-1931) la tendencia de la legislacin europea
en la materia, se orientaba a reforzar la tutela de los accionistas mediante una
regulacin exhaustiva y garantsta de la exclusin del derecho de suscripcin. Esta
regulacin tena por objeto evitar la realizacin de operaciones fraudulentas,
favorecidas por la amplia discrecionalidad que se conceda a los administradores,
mediante la emisin de nuevas acciones. El reconocimiento legal de este derecho
y la regulacin de su exclusin se hallaban claramente dirigidas a proteger a los
accionistas frente al riesgo de dichas operaciones.
En los Estados Unidos, la atribucin rigurosa de este derecho caus mltiples
problemas, dificultando el acceso de las grandes sociedades al mercado de
capitales. Por ese motivo, a finales de los aos veinte y principios de los treinta, se
produjo una reaccin contra el derecho de suscripcin preferente, no solo desde
un punto de vista doctrinal, sino tambin de una perspectiva jurisprudencial y
legislativa. La Model Business Corporation Act (MBCA) de 1950 se inclin por la
tendencia hacia la flexibilizacin del derecho de suscripcin, dej de ser un
derecho esencial del accionista y admiti una serie de excepciones y limitaciones.
Esta flexibilizacin se fundament en estimar que la doctrina de los deberes
fiduciarios era un adecuado instrumento de tutela de los accionistas y lo bastante
flexible para satisfacer los intereses de la sociedad. Las leyes que se promulgaron
en esta poca adoptaron dos modelos diferentes: de un lado, el modelo de
reconocimiento (modelo opt out), que atribua el derecho de suscripcin a los
accionistas, admitiendo su exclusin mediante clusula estatutaria; de otro lado, el
modelo de exclusin (modelo opt in): no reconoca el derecho de suscripcin, pero
permita que los estatutos atribuyeran dicho derecho a los accionistas.
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En Gran Bretaa El reconocimiento legal del derecho de suscripcin perdur hasta

las "Companies Act" de 1929, desapareciendo toda referencia a aquel derecho en
las "Companies Act" de 1948.
C. SITUACION ACTUAL
La disciplina italiana del derecho de suscripcin, contenida en el artculo 2441 del
"Codice Civile", ha sido objeto de reforma en 1947, 1974 y recientemente en
1986; en las tres ocasiones se ha reforzado considerablemente la proteccin del
accionista en los supuestos de supresin del derecho de suscripcin.
En Gran Bretaa, la reglamentacin burstil reconoce el derecho de suscripcin a
los accionistas de las sociedades cuyas acciones cotizaban en Bolsa, admitiendo
tambin su exclusin; por ese motivo, la adaptacin de la legislacin Britnicas a
la Segunda Directiva de la Comunidad Europea (hoy Unin Europea) llevada a
cabo mediante la "Companies Act" de 1980, supuso la modificacin del rgimen
jurdico del derecho de suscripcin que ya se reconoca en las sociedades
burstiles (pblic companies) y el reconocimiento ex lege de este derecho en las
sociedades cuyas acciones no cotizaban (private companies).
En los Estados Norteamericanos que regulan el derecho de suscripcin
preferente, lo hacen con cierta exhaustividad, tanto el contenido, como los lmites.
En los Estados en los que se excluye este derecho, su rgimen jurdico suele
quedar definido en trminos generales, permitiendo que los estatutos, al
reconocerlo, establezcan el contenido y lmites, de acuerdo con las particulares
necesidades de cada sociedad.
La Ley de Sociedades Annimas de Espaa, promulgado por Real Decreto
Legislativo 1564/1989 del 22 de Diciembre, reconoce en el artculo 48 al derecho
de suscripcin preferente como derecho mnimo del accionista, en el Art. 158
seala sus caractersticas, y en el artculo 159 permite su exclusin reforzando la
proteccin del accionista, en especial de sus derechos patrimoniales, como el
establecimiento del precio de las acciones a su valor real.
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En el ordenamiento alemn, la Aktiengesetz de 1965 reformada en 1978, admite la

posibilidad de excluir el derecho de suscripcin preferente mediante acuerdo de la
Junta General de Accionistas, exigiendo que el acuerdo fuera aprobado por una
mayora reforzada y que los administradores presentar obligatoriamente un
informe justificando el motivo de exclusin.
En la regulacin francesa, el derecho de suscripcin se ha recogido en el artculo
a183 y siguiente de la Ley nmero 66-537 del 24 de junio de 1966, admitiendo su
exclusin observando determinados requisitos de proteccin de los accionistas.
En el Per, el Art. 95 de la Ley General de Sociedades, consagra el derecho de
suscripcin preferente como un derecho mnimo del accionista, extendiendo tal
derecho a la suscripcin de obligaciones convertibles en acciones y a todo tipo de
colocacin de acciones; el Art. 207 indica su contenido y el artculo 259 menciona
la posibilidad de la exclusin de tal derecho en las sociedades annimas abiertas,
estableciendo requisitos de proteccin al accionista
6. FUNDAMENTOS DEL DERECHO DE SUSCRIPCION PREFERENTE
EL ACCIONISTA Y EL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD
El patrimonio de la Sociedad Annima comprende inicialmente los aportes de los
accionistas (Capital Social); luego de varios ejercicios econmicos y de ser
prspero el negocio, puede observarse que el activo supera al pasivo, es ms, la
diferencia entre activo y pasivo empieza a ser superior que el capital social,
expresando utilidades y beneficios.
Parte de tales utilidades debe ser destinado, por mandato legal, a componer la
Reserva Legal. Por otro lado, la Junta General de Accionistas, puede retraer de las
utilidades, antes de ser distribuidas en calidad de dividendos a los accionistas,
parte de stas para formar las reservas facultativas. Estas reservas son parte del
patrimonio de la sociedad annima y sobre este patrimonio el accionista tiene un
derecho expectaticio, ya sea en los casos de liquidacin de la sociedad, en el

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reparto de tales beneficios, o en el caso de capitalizacin de las reservas

(recibiendo a cambio acciones de nueva emisin).
Como se ha podido apreciar, el derecho del accionista no es, pues, solamente, un
derecho a exigir cada ao una parte de los beneficios, sino, el derecho a no ser
indebidamente privado de sus derechos sobre los beneficios realizados y las
reservas constituidas.
AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL Y DERECHOS DEL ACCIONISTA
Toda accin representa virtualmente una cuota del patrimonio social, y no
solamente del capital social; cuando la marcha de la empresa social es floreciente
y la compaa tiene un patrimonio neto superior a su cifra de capital, cualquier
ampliacin de capital realizada a la par, en la que los suscriptores se limitan a
desembolsar el nominal del ttulo, reducir proporcionalmente la diferencia entre
capital y patrimonio, produciendo la correlativa desvalorizacin de las acciones
antiguas; lo que significa, que una nueva colocacin de acciones al valor nominal,
cuando el patrimonio social ha crecido, al tiempo que perjudica a los antiguos
tenedores, favorece notablemente a los nuevos suscriptores. En la medida en que
la cifra de patrimonio se reparte ahora entre un nmero mayor de ttulos, la
diferencia entre el valor nominal y el terico- contable que presentaban las
acciones antiguas no slo se reduce, sino que una parte de aquel valor intrnseco
emigra tambin a las acciones nuevas, determinando un fenmeno de
"aguamiento" o dilucin patrimonial de los antiguos ttulos. El valor econmico de
la accin antigua, sufre una merma proporcional al nmero de nuevas acciones
colocadas, en tanto que el valor econmico de la nueva accin, queda tambin,
automticamente, por encima del valor nominal que se ha pagado.
Es por ello que Garrigues y Ura consideran, que toda emisin de acciones nuevas
en una sociedad prspera, con buenas reservas y perspectivas halageas,
reduce la proporcin en que se encuentran las acciones viejas con el patrimonio
social, e implica necesariamente la rebaja del valor de esas acciones en la medida

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en que las acciones nuevas van a absorber una parte de las reservas y de las
expectativas de futuros beneficios.
Ripert precisa, que se vulnera el derecho del accionista sobre los beneficios
acumulados cuando la sociedad aumenta su capital social. Los nuevos accionistas
adquirirn un derecho igual al de los antiguos y, sin embargo, son estos ltimos los
que han constituido las reservas.
El aumento del nmero de ttulos tendr, tambin como consecuencia, la
aminoracin del porcentaje de facultades polticas y administrativas que
previamente disfrutaban los viejos accionistas. Esta afectacin se reflejar en una
disminucin de su porcentaje accionario, que inclusive puede llevar a que el
accionista deje de tener los derechos que se derivan de la tenencia de un
determinado nmero de acciones.
La influencia mayor o menor de cada accionista depende sencillamente de la
proporcin en que estn sus acciones en relacin con el capital social, y esa
proporcin disminuye cuando se emiten acciones nuevas. Por ejemplo, la ley
concede a quienes representen la quinta parte del capital la facultad de obligar a
los administradores a convocar la junta general de accionistas, o la de solicitar la
convocatoria judicial en los trminos de los Arts. 113 y 117 e igualmente la facultad
de exigir el reparto del 50% de las utilidades del ejercicio luego de aplicarse la
reserva legal (Art. 231). De estos preceptos se infiere que el accionista o
accionistas tenedores de la quinta parte del capital, tienen en sus manos unas
posibilidades que perdern cuando el nmero de sus acciones deje de representar
ese porcentaje del capital social por consecuencia de un aumento de ste, y en el
que no se les conceda la opcin para suscribir las acciones nuevas, sufriendo, una
importante merma en sus derechos.
En sntesis, se puede decir que la emisin de otras acciones afecta directamente
al inters de los antiguos accionistas, debido a que las nuevas van a participar
juntamente con las antiguas en el reparto de dividendos, en las reservas y en el
activo de la sociedad en el momento de su liquidacin; asimismo, se perdera el
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"status quo" de derechos conseguidos por los socios con la tenencia de un

determinado nmero de acciones.
7. EL DERECHO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE COMO MEDIO DE
PROTECCIN

FRENTE

A LA DILUCIN

DE

DERECHOS

DEL

ACCIONISTA
A. PROTECCIN DE LOS DERECHOS ECONMICOS
Como se ha observado, con la expresin "dilucin" o "aguamiento" de las acciones
antiguas, se hace referencia al hecho de que cuando se aumenta el capital y las
nuevas no se emiten por su valor real, el patrimonio de la sociedad no aumenta en
la misma proporcin que el capital, por lo que el valor real de cada accin es
menor que antes de la ampliacin. Es por ello que Snchez Andrs dice que la
funcin econmica del derecho de suscripcin preferente es la de evitar el
aguamiento o dilucin del porcentaje de participacin social que disfrutaban los
viejos socios como consecuencia de una ampliacin de capital con entrada de
terceros.
En efecto, como seala Messineo, desde el punto de vista econmico y jurdico,
considerando que la sociedad ha alcanzado un grado de prosperidad, con
acumulacin de reservas, por obra de los actuales accionistas, ellos deben ser los
primeros en gozar de una nueva emisin de acciones a un precio que, de
ordinario, es inferior al valor efectivo de las acciones que estn ya en circulacin, y
representa objetivamente una ventaja, o en todo caso contra el pago del precio
fijado para la emisin.
Si no se reconociera al accionista antiguo, que ha puesto su capital y su esfuerzo
en la sociedad y ha corrido riesgos que ya no soportarn los accionistas nuevos, el
derecho de optar a la suscripcin de esas nuevas acciones, quedara desprotegido
contra la natural disminucin del valor de sus viejas acciones.
B. PROTECCIN DE LOS DERECHOS POLTICOS O DE CONSECUCIN

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En los Estados Unidos de Norteamrica, el tribunal reconoci, en el caso Stokes v.

Continental Trust Co., que si no existiera del derecho de suscripcin, la mayora
podra privar a la minora de su proporcional poder en la eleccin de los
administradores y

de su proporcional derecho sobre los beneficios. En la

precedente afirmacin se condensa el fundamento del derecho de suscripcin

como instrumento de tutela del accionista, no solo frente a la dilucin de sus
derechos econmicos, sino tambin frente a la dilucin de los derechos polticos
que puede producirse en los aumentos de capital.
Snchez Andrs, profundizando el anlisis, expresa que la medida inferior de los
derechos polticos, producto del aumento de capital por emisin de nuevas
acciones, nunca podr ser conjurada por la exigencia de una prima de emisin,
incluso aunque el sobreprecio exigido por las nuevas acciones fuera mayor que la
dilucin patrimonial experimentada por las antiguas; asimismo, a proteccin de los
derechos
polticos se presenta incluso cuando no existe menoscabo econmico, as por
ejemplo, cuando como consecuencia de prdidas acumuladas, la cuota de
participacin del accionista no vale prcticamente nada en trminos de capital
estatutario y la sociedad se ve obligada a reducir ese capital a cero, acordando
para su supervivencia ulterior un aumento de capital correlativo (operacin
acorden), el derecho del socio a permanecer como tal y a no ver suprimida esa
cualidad de accionista por decisin de la Junta se concentra nica y
exclusivamente en la preferencia para suscribir (si lo desea) las nuevas acciones.
En consideracin a lo antes sealado, algunos juristas estiman que la finalidad del
derecho de suscripcin no es tanto la proteccin de los derechos econmicos del
antiguo accionista, ya que ello podra lograrse exigiendo simplemente la emisin
de las nuevas acciones con prima, sino, la proteccin de la posicin administrativa
(del peso relativo) de los antiguos accionistas.
C. PROTECCIN DEL STATUS QUO

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Del anlisis efectuado en los numerales anteriores, se puede deducir que el

fundamento del derecho de suscripcin preferente radica en el reconocimiento
legal de mantener el status quo de derechos conseguido por los socios con la
tenencia de un determinado nmero de acciones, o sea, la necesidad de mantener
todo el conjunto de derechos que nutran la posicin jurdica alcanzada por cada
accionista con anterioridad, merced a la posesin de un determinado nmero de
acciones. Se debe tener en cuenta que existen determinados derechos que slo
se conceden a los tenedores de un cierto porcentaje de acciones, como por
ejemplo: El Derecho de los accionistas que representan no menos de un dcimo
(10%) del capital suscrito de designar un representante que vigile las operaciones
de liquidacin ( Art. 414 de la LGS); los derechos de los accionistas que
representan no menos de un quinto (20%) de los accionistas suscritos con
derecho a voto de solicitar la convocatoria de una junta general (Art. 117), as
como solicitar el reparto del 50% de las utilidades del ejercicio, luego de aplicarse
la reserva legal (Art. 231), etc..
En sntesis se puede afirmar que el fundamento del derecho de suscripcin
preferente est dada por la necesidad de mantener el status quo del conjunto de
derechos atribuido a los accionistas, en razn de un determinado nmero de
acciones.
D. PROTECCIN CONTRA MANIOBRAS DOLOSAS
Ascarelli considera que a travs del derecho de suscripcin preferente se trata de
prevenir la prctica de adquisicin dolosa de nuevas acciones por la mayora o por
terceros. La emisin de nuevas acciones sin el derecho de suscripcin preferente
produca un doble inconveniente, por un lado, permita alterar la proporcin de los
varios grupos sociales en las juntas de accionistas y, por el otro, posibilitaba a la
mayora o a los terceros apoderarse indirectamente de las reservas sociales.
Es por ello, que la supresin del derecho de suscripcin es considerada como una
grave vulneracin de los intereses de los accionistas, definida tambin como una
exclusin a plazos del socio; en esta clase de operaciones hostiles el propsito
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de la emisin no slo es la dilucin de la participacin de los accionistas

minoritarios, sino tambin (en base a la dilucin del derecho de voto de la minora)
es el medio utilizado por los administradores y accionistas mayoritarios para
efectuar importantes cambios en la estructura de la sociedad ("maniobra a dos
tiempos").
Pero la exclusin de la minora (freeze out o squeeze out) reduciendo su
participacin a la mnima expresin o privndola de cualquier beneficio y ventaja
provenientes de la sociedad (comn en las sociedades cerradas y eventualmente
en las sociedades abiertas), no es suficientemente protegida por el derecho de
suscripcin preferente, ya que la ausencia de un mercado de las acciones, en las
sociedades cerradas, facilita que los accionistas minoritarios se hallen expuestos a
mayores presiones por parte de los accionistas mayoritarios, pues, los primeros
difcilmente podran trasmitir su participacin o su derecho de suscripcin
preferente a un precio razonable. Esta situacin ha sido descrita sealando que
los accionistas minoritarios se encuentran "atrapados en la sociedad" (locked in to
the corporation), esto es sometidos al dilema de optar entre dos alternativas nada
favorables; abandonar la sociedad sin obtener una justa compensacin o
mantenerse en la misma soportando, adems de la dilucin econmica de sus
acciones, la prdida de representacin en los rganos de administracin.
Es evidente que la mayora tiene incentivos para apoderarse de todos aquellos
derechos que no hubieran sido asignados individualmente a cada socio por el
contrato social o el Estatuto.
Se debe buscar, adicionalmente, otras formas de proteccin a las maniobras
dolosas que pretendan perjudicar los derechos patrimoniales del accionista, y se
puede obtener recurriendo a los deberes fiduciarios que deben tener los
accionistas mayoritarios o los administradores al tomar sus decisiones
discrecionales, pues este deber los compromete a actuar tratando de maximizar
las ganancias conjuntas de los socios. Alfaro guila Real dice que a mayora
cumple sus deberes de lealtad con la minora persiguiendo la maximacin de las
17

Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

ganancias comunes, esto es, el inters social, lo que quiere decir que el inters
social es una forma de referirse a los deberes fiduciarios de los socios. El inters
social no puede referirse a un supuesto inters de la sociedad, distinto al inters
de los socios, ya que al ser destinataria final de los deberes fiduciarios, tales
deberes son siempre frente a los dems socios.
Es por ello que se debe considerar, que aquellos acuerdos de aumento de capital
cuya finalidad no sea otra que aprovechar la falta de liquidez de la minora para
trasvasar recursos de la minora a la mayora, es una infraccin de los deberes de
lealtad que tiene el accionista mayoritario respecto al accionista minoritario. Ello
ocurrir cuando se acuerde aumentar el capital no siendo necesario o no exista un
mercado para los derechos de suscripcin preferente o se den circunstancias
particulares que impidan a la minora acudir a la ampliacin.
Lo expuesto nos indica que el Derecho de Suscripcin Preferente no es suficiente
para la proteccin del accionista frente a las acciones dolosas de los socios
mayoritarios, es por ello que deben considerarse no justificados por el inters
social las operaciones cuya finalidad exclusiva sea la de modificar la estructura
accionarial en perjuicio de accionistas minoritarios reduciendo su participacin o
bloqueando la posibilidad de configurar una mayora diferente a la actual,
debindose declarar la nulidad de estos acuerdos por lesionar el inters social,
que es la maximizacin de las ganancias comunes.

8. LEY DE TITULOS VALORES LEY N 26287

DEL CERTIFICADO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE

18

Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

Artculo 258.- Contenido

Los Certificados de Suscripcin Preferente se emiten en ttulos o mediante
anotacin en cuenta en los casos previstos en la ley de la materia y debe contener
cuando menos:
a) La denominacin de Certificado de Suscripcin Preferente;
b) El nombre de la sociedad emisora, con indicacin de los datos relativos a su
inscripcin en el respectivo Registro de Personas Jurdicas, el nmero de su
documento oficial de identidad y el monto de su capital autorizado, suscrito y
pagado;
c) La fecha y monto del acuerdo del aumento del capital o de la emisin de
obligaciones convertibles, adoptado por el rgano social correspondiente;
d) El nombre del titular y el nmero de Acciones o, en su caso, de Obligaciones
Convertibles a las que confiere el derecho de suscribir en primera rueda;
sealando la relacin de conversin en Acciones en el segundo caso; el nmero
de acciones a suscribir y el monto a pagar a la sociedad;
e) El plazo para ejercitar el derecho de suscripcin, el da y hora de inicio y de
vencimiento del mismo, as como el lugar, condiciones y el modo en que puede
ejercitarse;
f) La forma y condiciones, de ser el caso, en que puede transferirse el ttulo a
terceros;
g) La fecha de su emisin; y
h) La firma del representante autorizado de la sociedad emisora, en caso de
tratarse de valor en ttulo.
Artculo 259.- Emisin y negociacin

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Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

259.1 La emisin del Certificado de Suscripcin Preferente debe hacerse

dentro de los 15 (quince) das hbiles siguientes a la fecha del acuerdo respectivo
de aumento de capital o emisin de Obligaciones convertibles en su caso,
ponindose a inmediata disposicin de sus titulares.
259.2 Su negociacin estar sujeto a las condiciones del acuerdo y al estatuto
de la sociedad emisora, observndose la ley de la materia, no pudiendo ser por
menos de 15 (quince) ni ms de 60 (sesenta) das hbiles, desde la fecha en que
se haya puesto a disposicin segn el prrafo anterior o, en su caso, de la fecha
de determinacin de la prima.
Artculo 260.- Normas sobre condiciones de emisin y negociacin
Para los Certificados de Suscripcin Preferente emitidos por sociedades cuyas
Acciones u Obligaciones convertibles se encuentren inscritos en el Registro
Pblico del Mercado de Valores de la CONASEV, se observar en cuanto a las
condiciones para su emisin y negociacin preferentemente la Ley del Mercado
de Valores; mientras que para los Certificados de Suscripcin Preferente emitidos
por sociedades no inscritas en el mencionado Registro, se observar
preferentemente para esos fines la Ley General de Sociedades.
9. LEY GENERAL DE SOCIEDADES LEY N26887
SUSCRIPCION PREFERENTE
Artculo 207.- Derecho de suscripcin preferente
En el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho
preferencial para suscribir, a prorrata de su participacin accionaria, las acciones
que se creen. Este derecho es transferible en la forma establecida en la presente
ley.
No pueden ejercer este derecho los accionistas que se encuentren en mora
en el pago de los dividendos pasivos, y sus acciones no se computarn para
establecer la prorrata de participacin en el derecho de preferencia.
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Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

No existe derecho de suscripcin preferente en el aumento de capital por

conversin de obligaciones en acciones, en los casos de los artculos 103 y 259 ni
en los casos de reorganizacin de sociedades establecidos en la presente ley.
Artculo 208.- Ejercicio del derecho de preferencia
El derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas. En la
primera, el accionista tiene derecho a suscribir las nuevas acciones, a prorrata de
sus tenencias a la fecha que se establezca en el acuerdo. Si quedan acciones sin
suscribir, quienes han intervenido en la primera rueda pueden suscribir, en
segunda rueda, las acciones restantes a prorrata de su participacin accionaria,
considerando en ella las acciones que hubieran suscrito en la primera rueda.
La junta general o, en su caso, el directorio, establecen el procedimiento
que debe seguirse para el caso que queden acciones sin suscribir luego de
terminada la segunda rueda.
Salvo acuerdo unnime adoptado por la totalidad de los accionistas de la
sociedad, el plazo para el ejercicio del derecho de preferencia, en primera rueda,
no ser inferior a diez das, contado a partir de la fecha del aviso que deber
publicarse al efecto o de una fecha posterior que al efecto se consigne en dicho
aviso. El plazo para la segunda rueda, y las siguientes si las hubiere, se establece
por la junta general no pudiendo, en ningn caso, cada rueda ser menor a tres
das.
La sociedad est obligada a proporcionar a los suscriptores en forma
oportuna la informacin correspondiente a cada rueda.

Artculo 209.- Certificado de suscripcin preferente

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Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

El derecho de suscripcin preferente se incorpora en un ttulo denominado

certificado de suscripcin preferente o mediante anotacin en cuenta, ambos
libremente transferibles, total o parcialmente, que confiere a su titular el derecho
preferente a la suscripcin de las nuevas acciones en las oportunidades, el monto,
condiciones y procedimiento establecidos por la junta general o, en su caso, por el
directorio.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no ser aplicable cuando por acuerdo
adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, por disposicin
estatutaria o por convenio entre accionistas debidamente registrado en la
sociedad, se restrinja la libre transferencia del derecho de suscripcin preferente.
El certificado de suscripcin preferente, o en su caso las anotaciones en
cuenta, deben estar disponibles para sus titulares dentro de los quince das tiles
siguientes a la fecha en que se adopt el acuerdo de aumento de capital. En el
aviso que se menciona en el artculo anterior se indicar la fecha en que estn a
disposicin de los accionistas.
El certificado contiene necesariamente la siguiente informacin:
1. La denominacin de la sociedad, los datos relativos a su inscripcin en el
Registro y el monto de su capital;
2. La fecha de la junta general o del directorio, en su caso, que acord el
aumento de capital y el monto del mismo;

3. El nombre del titular;

4. El nmero de acciones que confieren el derecho de suscripcin
preferente y el nmero de acciones que da derecho a suscribir en primera rueda;
5. El plazo para el ejercicio del derecho, el da y hora de inicio y de
vencimiento del mismo, as como el lugar y el modo en que puede ejercitarse;
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Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

6. La forma en que puede transferirse el certificado;

7. La fecha de emisin; y,
8. La firma del representante de la sociedad autorizado al efecto. (*)
(*) Prrafo derogado por la Primera Disposicin Derogatoria de la Ley N 27287,
publicada el 19-06-2000, derogacin que entrar en vigencia a partir de los 120
das siguientes desde su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, de
conformidad con el Artculo 278 de la ley en mencin.
Las anotaciones en cuenta tienen la informacin que se seala, en la forma
que disponga la legislacin especial sobre la materia.
Los mecanismos y formalidades para la trasferencia de los certificados de
suscripcin preferente se establecern en el acuerdo que dispone su emisin.
Los tenedores de certificados de suscripcin preferente que participaron en
la primera rueda tendrn derecho a hacerlo en la segunda y en las posteriores si
las hubiere, considerndose en cada una de ellas el monto de las acciones que
han suscrito en ejercicio del derecho de suscripcin preferente que han adquirido,
as como las que corresponderan a la tenencia del accionista que les transfiri el
derecho.

10. GLOSARIO
VALORES MOVILIARIOS

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Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

Los valores mobiliarios son aquellos ttulos valores emitidos en forma masiva con
caractersticas homogneas o no en cuanto a os derechos y obligaciones que
representan; confiriendo a sus titulares derechos crediticios domnales o de
participacin en el capital, patrimonio o utilidades del emisor o, en su caso de
patrimonios autnomos o fideicometidos.
Por los derechos que representan los valores mobiliarios estos pueden ser:
valores representativos de derechos de participacin, o valores representativos de
deuda.
TITULOS VALORES
Los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del
derecho literal y autnomo que en ellos se incorpora, pueden ser de contenido
crediticio, corporativo o de participacin y de tradicin o representativo de
mercancas.
Desde el punto de vista material el ttulo valor es un documento escrito, siempre
firmado (unilateralmente) por el deudor; es adems un pedazo de papel que
contiene diversas menciones En un segundo plano, se define al ttulo valor como
un derecho en beneficio de una persona. El derecho consignado en el documento,
nace con la creacin de ste. Tiene un valor en la actividad econmica en general
y en los negocios mercantiles en especial, por ello y para el desarrollo de la
economa de un pas, interesa que el titulo como valor en s mismo, pueda entrar
en circulacin econmica como los dems bienes.
Quien suscribe un ttulo valor se obliga a una prestacin frente al poseedor del
ttulo, o quin resulte tal, y no subordina esa obligacin a ninguna aceptacin, ni a
ninguna contraprestacin.

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Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

ACCION
Una accin o accin ordinaria es un ttulo emitido por una sociedad que representa
el valor de una de las fracciones iguales en que se divide su capital social. Las
acciones, generalmente, confieren a su titular, llamado accionista, derechos
polticos, como el de voto en la junta de accionistas de la entidad, y econmicos,
como participar en los beneficios de la empresa.
Las acciones son las partes iguales en las que se divide el capital social de una
sociedad annima. Estas partes son posedas por una persona, que recibe el
nombre de accionista, y representan la propiedad que la persona tiene de la
empresa, es decir, el porcentaje de la empresa que le pertenece al accionista.
Poseer acciones de una compaa confiere legitimidad al accionista para exigir
sus derechos y cumplir con sus obligaciones.
Entre otros derechos podemos mencionar: ejercer el voto en la Junta de
Accionistas, exigir informacin sobre la situacin de la empresa o vender las
acciones que posee.
Entre otras obligaciones, el accionista tendr tambin que soportar las prdidas, si
durante un periodo la empresa no obtiene buenos resultados.
SUSCRIPCION
Suscripcin es el acto y el resultado de suscribirse o de suscribir. Este verbo, por
su parte, puede emplearse para nombrar a la decisin de una persona
de registrarse o abonarse a algn tipo de servicio.
Por ejemplo: Quisiera cancelar mi suscripcin a la revista, Mi padre me dijo que,
si apruebo el examen, me regalar una suscripcin a Netflix, Con su suscripcin,
ayudar a que nuestra organizacin pueda alimentar a miles de nios
Puede entenderse la suscripcin como un modelo de negocio que consiste en
la distribucin o entrega de ciertos productos de forma peridica, a cambio

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Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

del pago de un abono mensual o anual. La suscripcin, de este modo, es una

especie de venta que se repite peridicamente.
AUMENTO DE CAPITAL
El aumento de capital consiste en la realizacin de nuevos aportes, en bienes o en
efectivo a favor de la sociedad, que incrementan su economa a cambio de la
entrega a los aportantes de nuevas acciones y / o participaciones o del aumento
del valor nominal de las acciones y / o participaciones. En la Empresa Individual
de Responsabilidad Limitada EIRL- tambin procede el trmite del aumento de
capital. En el caso de las sociedades se requiere que el aumento este aprobado
por socio que representen el 66.66% del capital de la empresa, en primera
convocatoria, o el 60% en segunda convocatoria. De estar de acuerdo la totalidad
de los socios, no es necesario efectuar convocatorias. (Junta Universal).

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Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

11. APORTES Y/O SUGERENCIAS

1.- Un aspecto imprtate

a sealar seria, que el derecho de suscripcin

preferente, no es suficiente para la proteccin del accionista, frente a las acciones

dolosas de los accionistas mayoritarios.
2.- Sabemos que el derecho de suscripcin preferente se incorpora en un
certificado de suscripcin preferente, pero qu pasara en el caso de que la
empresa no emita certificados de suscripcin preferente?

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Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

12. CONCLUCIONES
Se llega a la conclusin y se tiene en claro que un certificado de suscripcin
preferente es un ttulo valor.
As tambin se llega a la conclusin que el derecho de suscripcin preferente se
incorpora en un ttulo denominado certificado de suscripcin preferente.

El certificado de suscripcin preferente surge como consecuencia de un

derecho del accionista, el derecho de suscripcin preferente.
Se concluye que en el aumento de capital de una empresa se hace valer el
derecho de suscripcin preferente, como parte de un mecanismo de no
perjudicar a los accionistas antiguos.
Este derecho, evita la dilucin de las reservas entre un mayor nmero de
accionistas.
La legislacin britnica fue la primera que reconoci el derecho de suscripcin
preferente de los accionistas en los casos de aumento de capital.
En el Per el derecho del accionista a suscribir con preferencia las nuevas
acciones, recin es incorporado en Julio de 1967, con la promulgacin de la
Ley 16123.
Con el derecho de suscripcin preferente, se trata de proteger, los derechos
econmicos, derechos polticos, el status quo y

maniobras dolosas, que

pudieran perjudicar al accionista.

La Ley N26287 Ley de Ttulos Valores en su articulado del Art. 258-260, tiene
establecido lo referente al certificado de suscripcin preferente.
La Ley N26887 Ley General de Sociedades, en sus articulados del Art.207 al
209, describe lo referente al Derecho de suscripcin preferente.

BIBLIOGRAFIA

Monografas.com
http://actualidadcivilycomercial.blogspot.pe/
www.wikipedia.com
Ley General de Sociedades Ley N26887
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Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

Ley de Ttulos Valores Ley N26287

Gua rpida de ttulos valores (Gaceta Jurdica)
Cesar Eusebio Ramos Padilla (Derechos Corporativos Individuales del
Acciionista).

INDICE
INTRODUCCION. 1
MARCO TEORICO
CERTIFICADO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE
1. TITULO VALOR 3
2. AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL 3
29

Certificado de Suscripcin Preferente

(DERECHO COMERCIAL II)

3.
4.
5.
A.
B.
C.
6.

CERTIFICADO DE SUSCRIPCION PREFERENTE.. 4

EL DERECHO DE SUSCRIPCION PREFERENTE 6
ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DERECHO DE SUSCRIPCION. 7
ORIGENES 7
EVOLUCION. 9
SITUACION ACTUAL. 10
FUNDAMENTOS DEL DERECHO DE SUSCRIPCION PREFERENTE 11
EL ACCIONISTA Y EL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD.. 11
AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL Y DERECHOS DEL ACCIONISTA 12
7. EL DERECHO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE COMO MEDIO DE
PROTECCIN FRENTE A LA DILUCIN DE DERECHOS DEL ACCIONISTA
A. PROTECCIN DE LOS DERECHOS ECONMICOS. 14
B. PROTECCIN DE LOS DERECHOS POLTICOS O DE CONSECUCIN... 15
C. PROTECCIN DEL STATUS QUO.. 16
D. PROTECCIN CONTRA MANIOBRAS DOLOSAS. 16
8. LEY DE TITULOS VALORES LEY N 26287 19
9. LEY GENERAL DE SOCIEDADES LEY N26887 20
10. GLOSARIO.. 24
11. APORTES Y/O SUGERENCIAS.. 27
12. CONCLUCIONES 28
BIBLIOGRAFIA. 29

30