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EL CONTRATO DE JOINT VENTURE

1.- ANTECEDENTES
El trmino Joint Venture proviene de Joint Adventure y su origen se remonta a las
relaciones de derecho que surgieron de la ley de partnership hacia fines del siglo
XIX.
Sin embargo, algunos autores mencionan que su origen es escocs y que se
utilizaba un siglo antes. La polmica carece de relevancia. Lo cierto que es el gran
salto y la utilizacin masiva de los joint ventures proviene de los EE. UU. En los
que tienen gran repercusin, en virtud de un rgimen fiscal que lo favoreci
No existe un uniforme especfico sobre este tema. Algunos, cuestionan su
denominacin de contrato moderno, refieren que los orgenes de esta figura se
remontan a los actos de comercio que realizaban antiguamente los fenicios, los
egipcios y los asirios-babilonios. Ello coloca al joint venture no precisamente como
un contrato moderno, por el contrario la ubica como un contrato de vieja data, que
naci junto con el comercio. No obstante se indica, aparece en forma ms ntida
en el siglo XIII, con los institutos mercantiles italianos, como la colleganza en
Venecia y la commenda en Gnova, que constituan formas de actividad mercantil
con miras a coordinar esfuerzos por cada viaje internacional, permitiendo a los
partcipes una ventajosa limitacin de la responsabilidad.
La expresin joint venture hace referencia a una modalidad de colaboracin
empresarial cuyo origen se sita en el Derecho angloamericano. Nacida a finales
del siglo pasado en los Estados Unidos y desarrollada en la primera mitad del siglo
XX en aquel pas, ha ido adquiriendo relevancia en el trfico internacional a lo
largo de las ltimas dcadas y, en consecuencia, ha llegado tambin hasta la
prctica de Amrica Latina.
Algunos Autores como Martorell, refieren que el trmino joint venture se vincula
en su origen a la propia historia del derecho ingls; indica el profesor argentino
que aparece por primera vez para indicar la organizacin de los merchant-

ventures o los gentlemen adventurers, que llevaban el comercio de ultramar; se


alude en este caso a las organizaciones de personas en las actividades propias de
la colonizacin del imperio ingls. Agrega que el trmino joint venture era
empleado en Escocia, desde principios del siglo XIX, para designar una
partnership.
Con la finalidad de poder comprender mejor lo que es un Joint Venture, debemos
mencionar brevemente sus antecedentes, es decir las formas de asociacin
corporativa anteriores, las cuales son los MERGERS y los ACQUISITIONS.
1.1.- MERGERS.
Antes de continuar, debemos mencionar lo que es un merger, y lo que es un
acquisitions. Se conoce en el mundo financiero y legal al merger como la
combinacin de dos o ms negocios o empresas, en una sola, perdiendo los
negocios o empresas que se adhieren o fusionan con la empresa principal su
identidad independiente, es decir que solo la compaa principal mantiene su
nombre y personalidad jurdica, adquiriendo los derechos de las partes que se
integraron a la misma.
Un merger puede ocurrir a travs de la venta del capital de una empresa,
incluyendo propiedades, materiales, dinero en efectivo, etc., pudiendo ser el pago
por estas en efectivo o con acciones de la empresa compradora.
El comprador puede decidir en lugar de adquirir las acciones de la otra compaa,
convertirse en una empresa holding, y de esta forma disolver a la compaa ahora
subsidiaria.
1.2.- ACQUISITIONS.
Ahora en lo referente a los acquisitions, se entiende por este trmino, a la accin
por la cual una empresa adquiere a otra, pudiendo ser esto por un contrato de

compraventa, por recibirla como pago de una deuda, o por cualquier otra de las
formas de adquirir la propiedad.
2.- DEFINICION
Antes de dar una definicin es necesario dar hacer una aproximacin del trmino
Joint Venture.
Sierralta Ros, explica que Joint significa unin, empalme, conexin o
conjuncin. Venture o ventura en ingls o castellano significan riesgo, exponer
a la casualidad o la fortuna.
Juan Farina, manifiesta que conforme al origen de la de la expresin, esta se
refiera a una empresa comn y no cabe otro significado que la palabra adventure,
salvo que se le otorgue el de aventura comn, en el sentido de asumir un riesgo
comn a ambas partes, como consecuencia de afrontar un emprendimiento
conjunto.
Bravo Melgar, define al Joint Venture como un Contrato por el cual se unen,
por cierto tiempo determinado o indeterminado, dos o ms personas
naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, pblicas o privadas, sin
formar ni crear una persona jurdica distinta de sus miembros, para
participar de los resultados prsperos o adversos de una actividad
econmica realizada en comn, dividindose el trabajo los riesgos y
responsabilidades. Sin embargo, cabe sealar que por la magnitud del negocio
que involucra mayormente este contrato mercantil es utilizado por las empresas.

Dos empresas independientes se unen (en capital y riesgo) para realizar un


proyecto entre las dos. Ambas mantienen su independencia todo lo dems.
El Dictionary of Modern Economics da la siguiente definicin: Una asociacin de
individuos o firmas formada para realizar un proyecto comercial especfico.
Citando a la Corpus Juris Secundum monumental compilacin de la
jurisprudencia norteamericana- Martorell precisa que joint venture es una
relacin jurdica de reciente origen creada por jueces norteamericanos y que
suele ser descrita como una asociacin de personas que buscan llevar a
cabo, con finalidad de lucro, una empresa comercial individual.
Es una forma de cooperacin empresarial en un contexto competitivo que acta
como una asociacin empresarial estratgica entre dos o ms empresas
nacionales

y/o

extranjeras,

que

mediante

la

integracin,

interaccin

complementariedad de sus actividades y recursos buscan alcanzar propsitos


comunes.
El Joint Venture o contrato de colaboracin empresarial es un contrato
innominado o atpico, esto es, aquel contrato para el que la ley no tiene previsto
un nombre especfico, debido a que sus caractersticas no se encuentran
reguladas por ella, consistente en una asociacin de intereses mediante el cual
dos o ms personas se ponen de acuerdo en llevar a cabo un determinado
negocio o proyecto comn, compartiendo los resultados obtenidos de este.
2.- NATURALEZA JURIDICA
"El Joint Venture es un contrato de carcter asociativo, mediante el cual dos o ms
personas ya sean naturales o jurdicas convienen en explotar un negocio en
comn por un tiempo determinado, acordando participar en las utilidades
resultantes del mismo, as como responder por las prdidas en forma solidaria e
ilimitada".
De la definicin expuesta se pueden advertir los elementos del contrato as como
las caractersticas del mismo, las cuales detallo a continuacin:

a) Pluralidad de sujetos: Este elemento tipificante del contrato es requisito sine


qua del mismo, en vista de que para la formacin de cualquier acto jurdico, en
especial el de los contratos, se requiere la concurrencia de dos o ms voluntades,
las cuales una vez exteriorizadas a travs de la palabra o por medio de actitudes
determinan el nacimiento del acto, cuyo fin ltimo ser para el caso especfico la
creacin .de una figura de carcter asociativo.
b) Affectio Societatis: Si bien este elemento es propio e inherente de las
personas que integran el contrato de sociedad, cuyo efecto directo e indirecto es el
otorgamiento de la personera jurdica una vez inscrito el mismo en los Registros
Pblicos, es a su vez constitutivo del contrato de Joint V enture. Este elemento es
constitutivo del Joint Venture en vista de que los miembros que celebran el
contrato, tienen la intencin de asociarse (1) reuniendo en comn capitales y
conocimientos a efectos de explotar un negocio determinado por un tiempo
limitado.
Los factores constitutivos de la affectio societatis para el presente caso vienen a
ser la intencionalidad de asociarse. la explotacin de un objeto determinado y el
perodo de tiempo que van a emplear los co-asociados para la prosecucin del fin
propuesto.
e) Fin de lucro: Este elemento es a su vez determinante para considerar a la
presente figura con carcter asociativo en vista de que las partes al explotar en
comn un negocio determinado persiguen como fin el generar utilidades derivadas
del mismo y distriburselas posteriormente.
d) Participacin en las prdidas: Este elemento es considerado de gran
importancia a efectos de determinar si la figura creada es o no un Joint V enture.
La obligacin de responder por las prdidas en forma solidaria e ilimitada,
constituye un factor decisivo para distinguir esta figura respecto de las dems.
e) Carcter personal: Comnmente llamado intuito personae, constituye un
elemento imprescindible para la existencia de la figura asociativa en vista de que
los co-asociados al gozar de un igual derecho de control, direccin, representacin

as como responder solidaria e ilimitadamente frente a terceros por las prdidas


que pueda ocasionar el negocio, es necesario que se tome en cuenta las
calidades morales e intelectuales de cada uno de ellos.
Para el caso de una persona jurdica co-asociada, se analizar la reputacin de la
misma en la vida mercantil o industrial segn sea el caso.
Estos cinco elementos vienen a ser en sntesis los ms importantes dentro del
contrato de Joint Venture.
No obstante lo expuesto, debo ser preciso en sealar que estos elementos no
deben confundirse con los requisitos para la validez del acto jurdico.
3.- CARACTERISTICAS
Las principales caractersticas del contrato de Joint Venture son:
a) Es un Contrato innominado de colaboracin empresarial.
b) Las empresas mantienen sus propias individuales, lo que significa lo
contrario de la fusin. Las empresas son preexistentes.
c) A travs de este contrato, las partes buscan una utilidad comn.
d) Existe una contribucin a las prdidas, utilidades, funciones e inversin.
e) El objeto del joint venture es variado, no requiere necesariamente un
aporte en dinero, sino que, el aporte estar definido por las necesidades
que conllevan a la colaboracin empresarial.
f) Las aportaciones que debern cumplir los contratantes pueden consistir en
dinero, bienes, tecnologa, servicios, estrategias, etctera.
g) Carcter ad hoc, la cual se encuentra destinada bsicamente a un proyecto,
sin por eso ser de corta duracin, ya que esta, ser designada en virtud al
principio de autonoma de voluntad, pero siempre tendr una duracin
limitada.
h) Contribuciones y agrupacin de los intereses de las partes.
i) Existe la posibilidad de generar una recproca de representacin de la otra
parte.
j) Existe un control conjunto de la colaboracin empresarial.
k) Existe un acuerdo, que consiste en una declaracin de voluntad comn
destinada a reglar sus derechos de este acuerdo puede surgir una figura
corporativa no.

l) El objetivo comn, que debe explicitarse en el acuerdo.


La importancia de estas caractersticas con referencia a este contrato, radica en
los tipos de Joint Venture que pueden existir y es por ello que de este acuerdo,
pueden desprenderse tres grandes categoras, Joint Venture de alianzas
estratgicas, Joint Venture de coinversin y Joint Venture contractual.
4.- PRINCIPALES TIPOS DE JOINT VENTURE
4.1.- Joint Venture de alianzas estratgicas: En este tipo de joint venture, no es
obligatorio realizar un aporte econmico, por tanto los aportes realizados por las
partes sern la suma de caractersticas de cada miembro puestas al servicio de un
fin colectivo que ser definido en virtud a las necesidades de los contratantes.
4.2.- Joint Venture de coinversin: En este tipo de Joint Venture, la principal
caracterstica es el aporte monetario o de bienes que hacen las partes, generando
una misma direccin, cuyo propsito de obtener mayores utilidades de las que
pudieran alcanzarse individualmente, a travs de la incorporacin de nuevos
mercados y economas de escala.
4.3.- Joint Venture contractual: En este tipo de Joint Venture, las partes
implicadas realizan una actividad en comn, establecen acuerdos de colaboracin
en los que se estipulan clusulas que rigen las actividades que cada parte
realizar, la forma de repartir ganancias y riesgos, la utilizacin de convenios
auxiliares y contratos satlites, vale decir, existe una estricta regulacin del
emprendimiento.
Sin perjuicio del objeto que conlleve a realizar una colaboracin empresarial,
siempre es recomendable que de este acuerdo se desprenda un contrato por
escrito, resultado de las negociaciones, en que cada parte est debidamente
enterada de sus derechos y obligaciones con las clusulas y los documentos
anexos necesarios, clusulas donde se establecer las partes contratantes, el
objeto comn, la direccin y control de las operaciones de los asociados y
finalmente anexos cuya finalidad es regular de manera ptima este contrato, estos

anexos, se traducen en convenios auxiliares al Joint Venture, que buscan


resguardar a las partes para efectos de fijar la responsabilidad contractual ante el
buen xito o fracaso del Joint Venture acordado.
5.- CONVENIOS AUXILIARES
Estos convenios auxiliares cuyo objeto son regular de manera ms efectiva un
Joint Venture son: convenio de administracin y direccin, contratos de
trasferencia de tecnologa, convenios acerca del mercadeo y la distribucin,
acuerdo acerca del uso de marcas y patentes.
5.1.- Convenio de administracin y direccin: En este convenio se establece
todo lo relativo a la administracin y direccin de la empresa, as como cul de los
socios va a ser directamente responsable de la misma, los gastos que esta
origina, la forma de cubrirlos, y en general de un panorama muy amplio acerca de
cmo y quin debe y puede administrar y dirigir a la empresa, vale decir, fijar las
competencias para el correcto funcionamiento del Joint Venture, evitando
entorpecimientos burocrticos que dificulten su xito.
5.2.- Contratos de transferencia y uso de tecnologa: En los contratos de
trasferencia y uso de tecnologa la finalidad es regular las aportaciones de los
socios en materia de tecnologa, y en el caso de que alguno de los socios quien
aportara la tecnologa quisiera tener control sobre el destino de la misma, se
establece lo relativo al cmo y cundo se va a dar esta tecnologa, al igual que si
se va a otorgar una licencia para el uso de la misma o si se va a transmitir la
propiedad de esta al Joint Venture. Todo esto con la finalidad de proteger la
tecnologa en el caso de que el Joint Venture llegue a fallar.
5.3.- Convenios acerca del mercadeo y la distribucin: En estos convenios se
establece precisamente la forma en que se van a distribuir los productos o
servicios y si estos van a ser exclusivamente los que produzca u ofrezca el Joint
Venture o si se van a incluir los productos o servicios que fabrique o vendan las
empresas contratantes, cul ser el pblico objetivo, el mercado a explotar, la
forma de mercantilizacin y colocacin de los productos y servicios.

5.4.- Acuerdo acerca del uso de marcas y patentes: En este acuerdo se


establecen claramente los derechos de cada uno de los contratantes por separado
del Joint Venture, en lo relativo al uso de marcas o patentes, para los derechos de
comercializacin de sus productos y en el caso de disolucin o terminacin del
Joint Venture, a quien correspondera la propiedad de dichas marcas, patentes o
derechos.
6.- CARCTER DEL CONTRATO
Una vez explicados los tipos de contratos, sus clusulas y anexos cabe
mencionar que existen contratos satlites, estos son acuerdos suplementarios
que siempre dependern del contrato principal, tienen una naturaleza accesoria y
entre los ms importantes destacan el know-how, de licencia, de cuenta corriente
mercantil, etc. cuyo objetivo es respaldar acuerdos suplementarios del Joint
Venture, dando una mayor estructura al contrato y seguridad a las partes.
Formalizado el acuerdo y finalizadas las negociaciones, este deber elevarse a
documento escrito, o en caso que las partes as lo requieran a travs de escritura
pblica, donde constara cada articulado que regular al Joint Venture.
7.- IMPORTANCIA
a) Permite la cooperacin de investigacin y desarrollo con empresas y
organizaciones a nivel internacional asi como con universidades, entidades
gubernamentales, asociaciones benficas y ONGs.
b) Permite la integracin de los mercados mundiales para el cumplimiento de
las demandas generadas, por ejemplo, por el tratado de libre comercio
entre Per y los Estados Unidos, en el que los pequeos productores
tendrn que asociarse entre ellos para cumplir oportunamente con entregar
los productos pedidos y con alta calidad a precio de mercado.
c) Permite tambin competir con los mercados internacionales. El fenmeno
de la globalizacin obliga a ms empresas a competir con productos de
igual o mayor calidad a bajos precios. Hoy en da el mercado es cada vez
ms amplio. No solo competimos con empresarios nacionales sino tambin
con extranjeros quienes tienen polticas de estado distintas a la peruana.

d) Permite el acceso de empresarios peruanos a tecnologas y experiencias


del extranjero.
8.- DESVENTAJAS DEL JOINT VENTURE
8.1.- Las desventajas ms importantes son:
8.2.- Necesidad de aportar capital y recursos de gestin.
8.3.- Riesgo potencialmente ms alto
Discrepancias en cuanto a prioridades y estrategias entre el socio internacional y
el local. Pues para el primero se trata de actividades encuadradas dentro de una
estrategia global, mientras que para el socio local suelen ser prioritarias y estar
centradas exclusivamente dentro del mercado nacional.
Pero el principal inconveniente es el menor control que se ejerce sobre la marcha
de la empresa de nueva creacin y sobre el mercado en que se opera.
Otra dificultad es la fijacin de precios de transferencia, es decir, de los precios a
los que el socio internacional va a vender a la JOINT VENTURE. A este socio le
interesa que dichos precios sean los ms elevados posibles, mientras que el socio
local intentar que sean reducidos.
9.- VENTAJAS DEL JOINT VENTURE
El desconocimiento del mercado es la laguna que la mayora de empresas
atraviesa cuando deciden intervenir e incursionar en el mercado internacional o en
un nuevo pas. La colaboracin con una empresa situada en ese nuevo mercado
puede ser la mejor va para:
9.1.- Acceder a canales de distribucin
9.2.- Obtener la experiencia del marketing local.
9.3.- Conseguir los contactos necesarios.

Con respecto a las licencias de fabricacin, los Joint Venture presentan las
siguientes ventajas:
Mayores beneficios a largo plazo.
Mayor control sobre la produccin y el marketing.
Conocimiento in situ del mercado.
10.- RAZONES POR LAS QUE UNA EMPRESA BUSCA UN JOINT VENTURE

Capital insuficiente
Transferencia tecnolgica
Acceso a canales de distribucin
Acceso a recursos naturales
Ubicacin estartegica
Costos menores
Incentivos de los paises receptores de la inversin

11.- RAZONES POR LA PUEDE FRACAZAR UN JOINT VENTURE

Sobreestimacin de los capitales del socio


Estrategias y estilos de direccin no adaptadas
Orientaciones estratgicas contrapuestas
Valoracin de plazos
Participaciones no justas